§ 7 Государственная компания

Как следует из п. 1 ст. 7.2 Закона о некоммерческих организациях, государственной компанией признается некоммерческая организация, не имеющая членства и созданная Российской Федерацией на основе имущественных взносов для оказания государственных услуг и выполнения иных функций с использованием государственного имущества на основе доверительного управления. Государственная компания создается на основании федерального закона.

Такой вид некоммерческих организаций появился совсем недавно в связи с изменениями, внесенными Федеральным законом от 17 июля 2009 N 145-ФЗ "О государственной компании "Российские автомобильные дороги" и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" в Закон о некоммерческих организациях. Учредителем государственных компаний является Российская Федерация, которая соответственно передает государственной компании в качестве имущественных взносов часть своего имущества. Однако после передачи этого имущества государственной компании оно становится собственностью государственной компании, если иное не установлено федеральным законом. Кроме того, имущество, созданное или приобретенное государственной компанией в результате собственной деятельности государственной компании, за исключением имущества, созданного за счет доходов, полученных от осуществления деятельности по доверительному управлению, является собственностью государственной компании, если иное не установлено федеральным законом.

Таким образом, для создания государственной компании каждый раз необходимо принять специальный федеральный закон. В настоящее время единственным таким законом является Федеральный закон N 145-ФЗ, в соответствии с которым была создана государственная компания "Российские автомобильные дороги". Нельзя не обратить внимания на то, что порядок образования таких некоммерческих организаций как государственные компании очень напоминает порядок образования государственных корпораций.

Согласно п. 4 ст. 7.2 Закона о некоммерческих организациях государственная компания не отвечает по обязательствам Российской Федерации, а Российская Федерация не отвечает по обязательствам государственной компании, если федеральным законом, предусматривающим создание государственной компании, не предусмотрено иное.

Для создания государственной компании не требуются учредительные документы, предусмотренные п. 1 ст. 52 ГК (устав, учредительный договор, положение общего вида). Вся необходимая информация о государственной компании должна содержаться в законе, который предусматривает ее создание. Так, согласно п. 6 ст. 7.2 Закона о некоммерческих организациях в федеральном законе, предусматривающем создание государственной компании, должны определяться наименование государственной компании, цели ее деятельности, порядок управления ее деятельностью, порядок государственного финансирования государственной компании, порядок ее реорганизации и ликвидации, порядок использования имущества государственной компании в случае ее ликвидации.

§ 8 Некоммерческое партнерство

Некоммерческое партнерство - основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение общеполезных целей: социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ (п. 1 ст. 8, п. 2 ст. 2 Закона о некоммерческих организациях).

Для отдельных видов юридических лиц некоммерческое партнерство является рекомендованной, а в некоторых случаях обязательной организационно-правовой формой. Так, Федеральным законом от 15 апреля 1998 г. N 66 "О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан" в ст. 4 установлено, что некоммерческое партнерство является одной из возможных форм указанных объединений. Согласно ст. 11 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", некоммерческое партнерство является одной из двух обязательных форм при создании фондовых бирж (второй является акционерное общество).

Некоммерческое партнерство обладает всеми признаками юридического лица. Так, оно обладает таким признаком как организационное единство. Об этом говорит наличие слова "организация" в определении некоммерческого партнерства.

Некоммерческое партнерство является имущественно обособленной организацией, так как в соответствии с п. 3 ст. 213 ГК РФ имущество, переданное в качестве вкладов членами, а также имущество, приобретенное по иным основаниям, находится в собственности некоммерческого партнерства. Основу имущественной самостоятельности некоммерческого партнерства составляют регулярные поступления (членские взносы) от членов некоммерческого партнерства и пожертвования прочих лиц.

Некоммерческое партнерство отвечает по своим обязательствам тем своим имуществом, на которое по законодательству Российской Федерации может быть обращено взыскание, т.е. несет исключительно самостоятельную имущественную ответственность, пределы которой определяются стоимостью имущества, принадлежащего некоммерческому партнерству на праве собственности (п. 2 ст. 25 Закона о некоммерческих организациях). Поэтому некоммерческое партнерство не отвечает по обязательствам своих учредителей (членов) так же, как и члены некоммерческого партнерства не отвечают по обязательствам последнего.

Наконец, некоммерческое партнерство самостоятельно выступает в гражданском обороте, т.е. может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, которые соответствуют их уставным целям и реализуемым задачам. Закон о некоммерческих организациях предъявляет к наименованию некоммерческого партнерства те же требования, что и к наименованиям всех других некоммерческих организаций, подпадающих под действие данного Закона: наименование некоммерческого партнерства должно содержать указание на организационно-правовую форму (словосочетание "некоммерческое партнерство") и характер деятельности. Кроме того, некоммерческое партнерство может быть истцом и ответчиком в суде общей юрисдикции, арбитражных и третейских судах, в которых выступает от собственного имени.

Некоммерческие партнерства являются основанными на членстве организациями, объединяющими лиц с целью координации и оказания иного содействия в их деятельности. Следовательно, по своей правовой природе партнерство относится к корпорациям.

Учредительными документами некоммерческого партнерства в обязательном порядке должен быть устав и по желанию партнерства - учредительный договор. Так, в ст. 14 Закона о некоммерческих организациях сказано, что учредители (участники) некоммерческих партнерств вправе заключить учредительный договор. Однако, специальные законы о различных видах некоммерческих партнерств, как, например, Закон о садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан, могут предусмотреть, только один учредительный документ - устав (ст. 16 данного федерального закона).

Имущественной базой деятельности некоммерческого партнерства является имущество, образованное за счет взносов членов партнерства (ч. 2 п. 1 ст. 8 Закона о некоммерческих организациях). Это имущество делится на собственно имущество, обеспечивающее деятельность некоммерческого партнерства и членские взносы участников. Закон не конкретизирует, какое именно имущество передается его членами некоммерческому партнерству. Но в связи с тем, что партнерство основано на членстве, в составе имущества обычно выделяются членские взносы, которые не возвращаются участнику при его выходе или исключении из состава партнерства. Имущественный взнос (в том числе членский) может быть сделан в виде предоставления любого имущества в смысле ст. 128 ГК РФ: деньги, ценные бумаги, вещи, имущественные права, работы и услуги и т.д. Практика свидетельствует, что чаще всего членские взносы уплачиваются деньгами, но допустимы и иные формы уплаты.

Некоммерческая организация согласно п. 2 ст. 8 Закона о некоммерческих организациях может приобрести статус саморегулируемой организации. Под саморегулированием понимается самостоятельная и инициативная деятельность, которая осуществляется субъектами предпринимательской или профессиональной деятельности и содержанием которой являются разработка и установление стандартов и правил указанной деятельности, а также контроль за соблюдением требований указанных стандартов и правил. Основная цель любой саморегулируемой организации - обеспечение добросовестного осуществления профессиональной деятельности ее членами.

В п. 1 ст. 3 Федерального закона от 1 декабря 2007 N 315-ФЗ "О саморегулируемых организациях" указано, что саморегулируемыми организациями признаются некоммерческие организации, созданные в целях, предусмотренных настоящим Федеральным законом и другими федеральными законами, основанные на членстве, объединяющие субъектов предпринимательской деятельности исходя из единства отрасли производства товаров (работ, услуг) или рынка произведенных товаров (работ, услуг) либо объединяющие субъектов профессиональной деятельности определенного вида. Всем этим признакам могут отвечать и некоммерческие партнерства.

Учреждено некоммерческое партнерство должно быть не менее, чем двумя лицами. В качестве учредителей могут выступать физические и юридические лица, публично-правовые образования. Законодатель не установил ограничений на совместное создание некоммерческого партнерства, например, физическими лицами и лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей без образования юридического лица, коммерческими и некоммерческими организациями. Таким образом, учредителями некоммерческих партнерств могут быть любые субъекты гражданского права, однако в некоторых случаях к ним предъявляются дополнительные требования. Так, членами некоммерческого партнерства - фондовой биржи могут быть только профессиональные участники рынка ценных бумаг. В свою очередь профессиональными участниками могут быть только юридические лица и граждане, зарегистрированные в качестве предпринимателей и получившие лицензию Федеральной службы по финансовым рынкам. Учредителями некоммерческих партнерств могут быть и государственные органы. Так, распоряжением Президента РФ от 2 февраля 2010 г. N 59-рп "О создании некоммерческого партнерства "Российский совет по международным делам" было создано соответствующее некоммерческое партнерство. Учредителями некоммерческого партнерства от имени Российской Федерации в данном случае являются МИД России и Минобрнауки России.

В соответствии с п. 3 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях в уставе некоммерческого партнерства должны быть указаны наименование некоммерческой организации, содержащее указание на характер ее деятельности и организационно-правовую форму, место нахождения некоммерческой организации, порядок управления деятельностью, предмет и цели деятельности, сведения о филиалах и представительствах, права и обязанности членов, условия и порядок приема в члены некоммерческой организации и выхода из нее, источники формирования имущества некоммерческой организации, порядок внесения изменений в учредительные документы некоммерческой организации, порядок использования имущества в случае ликвидации некоммерческой организации и т.д.

Высшим органом управления некоммерческого партнерства является общее собрание членов. Основная функция общего собрания - обеспечение соблюдения некоммерческой организацией целей, в интересах которых она была создана. К компетенции высшего органа управления некоммерческого партнерства обычно относится решение следующих вопросов:

- изменение устава;

- определение приоритетных направлений деятельности некоммерческого партнерства, принципов формирования и использования его имущества;

- образование исполнительных органов некоммерческого партнерства и досрочное прекращение их полномочий;

- утверждение годового отчета и годового бухгалтерского баланса;

- утверждение финансового плана и внесение в него изменений;

- создание филиалов и открытие представительств;

- участие в других организациях;

- реорганизация и ликвидация некоммерческой организации.

Согласно п. 3 ст. 8 Закона о некоммерческих организациях члены некоммерческого партнерства вправе:

участвовать в управлении делами некоммерческого партнерства (это право включает в себя право избирать и быть избранным в органы управления,

право участвовать в общих собраниях участников и голосовать по

вопросам повестки дня собрания, право выносить на обсуждение общего собрания интересующие

вопросы, т.е. участвовать в формировании повестки общего собрания

участников некоммерческой организации);

получать информацию о деятельности некоммерческого партнерства в установленном учредительными документами порядке;

по своему усмотрению выходить из некоммерческого партнерства;

если иное не установлено федеральным законом или учредительными документами некоммерческого партнерства, получать при выходе из некоммерческого партнерства часть его имущества или стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами некоммерческого партнерства в его собственность, за исключением членских взносов, в порядке, предусмотренном учредительными документами некоммерческого партнерства;

получать в случае ликвидации некоммерческого партнерства часть его имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, либо стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами некоммерческого партнерства в его собственность, если иное не предусмотрено федеральным законом или учредительными документами некоммерческого партнерства.

Специальных норм, посвященных ликвидации некоммерческого партнерства, не существует. Поэтому будут применяться общие нормы ст.ст. 18-20 Закона о некоммерческих организациях.

В отличие от других некоммерческих организаций при ликвидации некоммерческого партнерства оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество подлежит распределению между членами некоммерческого партнерства в соответствии с их имущественным взносом, размер которого не превышает размера их имущественных взносов, если иное не установлено учредительными документами некоммерческого партнерства (п. 2 ст. 20 Закона о некоммерческих организациях). Данное правило сближает некоммерческое партнерство с хозяйственными обществами и товариществами.

В деятельности любого юридического лица - некоммерческого партнерства возникает момент, когда его существование в данной организационно-правовой форме в дальнейшем не будет являться целесообразным вследствие расширения поля деятельности и необходимости осуществления предпринимательской деятельности не только в соответствии с уставными целями, но и для получения прибыли. В таких условиях единственно возможный вариант - реорганизоваться в одну из предусмотренных форм коммерческой организации, При этом следует отметить, что в ныне действующем Гражданском кодексе РФ, как и в Федеральном законе "О некоммерческих организациях", практически не освещены процессуальные вопросы преобразования некоммерческого партнерства в хозяйственное общество, и наоборот. Так, п. 1 ст. 17 Закона о некоммерческих организациях только сказано, что некоммерческое партнерство вправе преобразоваться в фонд или автономную некоммерческую организацию, а также в хозяйственное общество в случаях и порядке, которые установлены федеральным законом. Однако самого закона, который регламентировал бы эту процедуру, пока нет.

Согласно п. 4 ст. 8 Закона о некоммерческих организациях член некоммерческого партнерства может быть исключен из него по решению остающихся членов в случаях и в порядке, которые предусмотрены учредительными документами некоммерческого партнерства за исключением случаев, если некоммерческим партнерством приобретен статус саморегулируемой организации.

Таким образом, законодатель установил, что единовременно из некоммерческого партнерства может быть исключен только один член, так как в противном случае в Законе термин "член некоммерческого партнерства" был бы употреблен во множественном числе. При этом следует обратить внимание на то, что порядок и условия, при которых член некоммерческого партнерства может быть исключен из него, определяются уставом партнерства. Однако следует учесть, что количество членов некоммерческого партнерства не может быть меньше двух.