Вопрос 9. Экспертиза

Экспертиза – наиболее сложное следственное действие, предпринимаемое в тех случаях, когда для получения определенных доказательств, требуется применение специальных познаний в науке, технике, искусстве или ремесле.

Судебная экспертиза может проводиться по самым различным вопросам, относящимся к любой отрасли науки, техники.

ст. 228 УПК – случаи обязательного назначения экспертизы.

Специальные знания в уголовном процессе могут быть использованы и в иных формах:

• участие специалистов в производстве следственного действия, которые принимают участие для оказания помощи следователю;

• проведение специального исследования в рамках заключения специалиста, а не следственного действия;

• использование иных документов, данных аналитических учетов, актов ревизии, аудиторских заключений, планов проверки и т.д.

При назначении экспертизы следователь должен иметь в виду, что если он сам обладает познаниями в том же объеме, что и предполагаемый эксперт, то это не может послужить основанием к отказу в проведении экспертизы, поскольку совмещение функций следователя и эксперта недопустимо.

А почему???

Ответ: поскольку это может препятствовать установлению или достижению полноты, всесторонности, объективности расследования проводимого следствия.

Признав необходимым производство экспертизы, орган следствия определяет ее вид и проводит надлежащую подготовку, которая заключается разрешении вопроса о круге материалов, требуемых эксперту, определяет объекты подлежащие исследованию.

Следователь должен определить какому органу или лицу, поручить проведение той или иной экспертизы.

Рекомендации лектора: перед тем как поставить на разрешение эксперта определенные вопросы, ответ на которые хотим получить, следует спросить эксперта, есть ли техническая или научная возможность ответить на эти вопросы.

О назначении экспертизы выносится постановление.

ст. 229 УПК – права обвиняемого при назначении экспертизы. Они не несут особой смысловой нагрузки. Многие практически неисполнимы!

??? Как в камере сформулировать вопрос эксперту, не будучи специалистом?

Тема 11: привлечение лица в качестве обвиняемого

Все следственные действия направлены на установление:

• лица, совершившего преступление;

• его виновность в совершении преступления.

С момента получения достаточных доказательств, устанавливающих виновного в совершении преступления уголовный процесс приобретает определенную направленность и появляется фигура обвиняемый, т.е. появляется основной участник уголовного процесса.

Привлечение в качестве обвиняемого один из наиболее важных и ответственных актов уголовного судопроизводства. Здесь реализуется требование закона о привлечении к ответственности только виновных лиц. Сам факт привлечения лица в качестве обвиняемого выражается в вынесении мотивированного постановления и предъявлению его лицу, привлеченному в данном качестве.

То есть привлечение складывается из двух процессуальных моментов:

1) вынесение постановления;

2) предъявление постановления обвиняемому.

В УПК Казахстана содержится несколько иная норма.

Обвиняемый у нас - это лицо в отношении, которого вынесено постановление (но сам факт привлечения складывается из вынесения и предъявления). В Казахстане обвиняемый - это лицо в отношении, которого предъявлено обвинение.

???Какая процессуальная разница в двух этих определениях???

Итак, у нас вынесено постановление о привлечении, у них предъявлено обвинение. Когда вынесение и предъявление постановления совпадает во времени? То есть составил, предъявил и если есть возможность - допросил.

Вы собрали все доказательства о виновности лица, но оно скрылось. Ваши действия???

Ответ: нет процессуального основания для розыска лица, если оно скрылось раньше, чем вынесено постановление, так как оно не занимает никакого процессуального положения!

В России несколько иная форма расследования: сохранено дознание, при проведении расследования у них составляется обвинительный акт.

Для вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого необходимо:

1. наличие материально-правового основания, т.е. совершение субъектом деяния, предусмотренного УК;

2. наличие процессуального основания, т.е. наличие достаточных доказательств, свидетельствующих о совершении преступления конкретным лицом.

При этом к моменту предъявления обвинения необходимо доказать, что преступление имело место быть, его содержание образует конкретный состав преступления, предусмотренным Особенной частью УК, что преступление совершило именно данное лицо и то что отсутствуют обстоятельства исключающие преступность деяния или освобождающих от уголовной ответственности, а также иных оснований прекращения уголовного дела.

Например: по делам частного обвинения отсутствие жалобы потерпевшего. Акт есть, преступление есть, виновное лицо есть, жалобы нет – дела нет.

Само привлечение в качестве обвиняемого должно осуществляться следователем лишь при наличии его убеждения в виновности субъекта, основанного на доказательствах, когда они все проверены; и естественно предъявление обвинения может основываться на каких-либо предположениях.

В последние годы были случаи, когда следователь предъявляет обвинение обвиняемому за несколько дней до окончания предварительного следствия. Часто за 4, 5 дней до окончания предварительного следствия предъявляют обвинения, допрашивают и за 2,-3 дня передают дело в суд. Таким образом, обвиняемый лишается возможности осуществить свое право на защиту (пускай оно и формально).

Также не допустимы ситуации, когда лицу предъявляется обвинение, хотя следователем еще не собраны доказательства, свидетельствующие о виновности привлекаемого лица.

Значение постановления: лицу становится известно, о том обвинении, которое существует и на каких доказательствах основывается, и какая статья вменяется.

После предъявления обвинения необходимо лицо допросить.

Постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого состоит из трех частей:

• вводной;

• описательно-мотивировочной;

• резолютивной.

В Вводной части указывается:

• дата;

• место;

• время;

• кем оно составлено;

• ФИО, число, месяц, год рождения того лица, которое привлекается в качестве обвиняемого.

Описательно-мотивировочная:

1. форма обвинения, т.е. указывается:

• время,

• место совершения преступления,

• другие обстоятельства, установленные на момент вынесения постановления.

2. юридическая квалификация содеянного, т.е. необходимо указать:

• часть;

• пункт;

• статью, предусматривающую ответственность за данное преступление.

При обвинении в совершении нескольких преступлений в постановлении следователь указывает, какие именно деяния вменяются по каждой статье.

В Резолютивной части указывается решение следователя привлечь лицо в качестве обвиняемого по соответствующей статье УК.

В самом бланке перечислены права обвиняемого, предусмотренные законом, а также заполнены графы об объявлении постановления, разъяснении сущности обвинения, о вручении копии постановления обвиняемому и его защитнику и т.д.

При привлечении по уголовному делу в качестве обвиняемого нескольких лиц, в отношении каждого из них должно выноситься отдельное постановление.

Формулировки должны быть общепринятыми, конкретными и четкими.

Спорный вопрос: должен ли следователь указывать в постановлении о привлечении обвиняемого все собранные на данный момент доказательства или не все?

Одни авторы говорят, что из тактических соображений не следует в постановлении указывать все доказательства, имеющиеся у следователя на момент привлечения. Другие говорят, что нужно указывать все имеющиеся у следователя доказательства. Две точки зрения имеют право на существование.

Меры процессуального принуждения, применяемые к обвиняемому:

• привод;

• любая мера пресечения, предусмотренная законом;

• отстранение от должности;

• наложение ареста на имущество;

• конфискация имущества.

Эти меры принуждения могут быть приняты и в отношении подозреваемого, но к нему только в исключительных случаях.

Само обвинение, как правило, должно быть предъявлено обвиняемому в момент вынесения постановления. Но, если в силу определенных причин провести это действие не возможно (например: обвиняемый просто «никакой», а завтра выходной), то обвинение должно быть предъявлено не позднее 3-х суток с момента его вынесения.

При предъявлении обвинения присутствует защитник, если он участвует в деле.

Следователь обязан известить обвиняемого о дне предъявления обвинения и разъяснить ему право самостоятельно либо с помощью профессионального защитника либо о его праве ходатайствовать о назначении ему защитника бесплатно.

Если обвиняемый содержится под стражей, то он извещается о дне предъявления обвинения через администрацию места заключения.

В случае неявки обвиняемого или его защитника, то в этом случае подвергнуть принудительному приводу. Если не явился адвокат, то сообщить вышестоящему руководству о неявке и невыполнении своих функций.

Перед предъявлением обвинения следовать обязан удостовериться в личности обвиняемого, и при наличии - защитника и законного представителя.

???А как удостовериться, если документы отсутствуют????

Затем следователь объявляет обвиняемому, защитнику (если он участвует в деле), постановление о привлечении в качестве обвиняемого. При этом следователь должен разъяснить обвиняемому сущность предъявленного обвинения, а также права обвиняемого, предусмотренные ст. 43 УПК. О чем делается соответствующая отметка в протоколе допроса обвиняемого.

В случае отказа обвиняемого от подписи, следователь указывает, что обвиняемый отказался от подписи и постановление о привлечении в качестве обвиняемого ему объявлено и права разъяснены.

Если обвиняемый не владеет языком, на котором ведется судопроизводство - переводчик.

Следователь вручает обвиняемому копию постановления о привлечении его в данном качестве и протокол о разъяснении обвиняемому его прав.

После предъявления обвинения следователь обязан немедленно допросить обвиняемого.

Показания обвиняемого, как и в предварительном следствии, так и в суде получают, прежде всего, при его допросе, а также возможно получение при проверке показаний на месте, очной ставке.

Значение допроса обвиняемого не исчерпывается тем, что он является средством получения доказательств. Приводятся определенные факты, по предъявленному обвинению.

Приводятся доказательства либо уличающие в совершении преступления либо опровергающие обвинение и исключающие вину обвиняемого. Допрос обвиняемого после предъявления обвинения должен быть произведен следователем немедленно. Это требование закона позволяет максимально быстро приступить к проверке проверке доводов обвиняемого, высказанных им в свою защиту, а в равной степени уменьшает опасность предоставления обвиняемым ложных доказательств. Это должно способствовать быстрому и полному раскрытию преступления. Однако необходимо иметь ввиду, что при этом должны соблюдаться требование п. 6 ч. 2 ст. 43 УПК, согласно которому, обвиняемый вправе иметь свидания с защитником наедине и конфиденциально, в том числе и до первого допроса (количество и продолжительность свидания не ограничены), а также ч. 5 ст. 46 УПК, регламентирующей последствия неявки, приглашенного обвиняемым защитника.

!!!!! В следственном изоляторе не хватает комнат для общения с адвокатами!!!!

ст. 244 УПК – допрос обвиняемого

Допрос должен быть предельно плановым, т.е. перед допросом следователь должен, для себя по крайней мере, установить какие обстоятельства ему необходимо выяснить.

В начале допроса свидетель должен выяснить у обвиняемого, признает ли он себя виновным в совершении преступления.

Следователь должен выяснить желает ли обвиняемый дать показания по существу предъявленного обвинения и на каком языке.

После краткого ответа на вопрос об отношении обвиняемого к обвинению и желает ли он дать показания, следователь уясняет, в чем конкретно признает себя виновным (не признает), а потом переходит к подробному допросу по всех эпизодам объяснения.

Мнение: следователь должен разъяснить обвиняемому, что дача правдивых показаний может смягчить его участь.

!!!!Признание вины смягчает наказание, но увеличивает срок!!!!

Допрос обвиняемого производится в общем порядке, который установлен ст. 215-219 УПК, за исключением тех изъятий, о которых говорилось ранее.

Закон запрещает во время допроса задавать наводящие вопросы. Все другие тактические приемы разрешаются.

Обвиняемый должен быть допрошен по всем пунктам предъявленного ему обвинения, выяснения всех событий, обстоятельств, получивших отражение в постановлении о привлечении его в качестве обвиняемого.

При допросе обвиняемый вправе пользоваться заметками, документами, если они у него имеются.

Если обвиняемый не отказался от дачи показаний, то вначале следователь выслушивает его свободный рассказ по существу дела, а затем следователь задает ему, если это необходимо, уточняющие вопросы.

Ориентировочный перечень вопросов, подлежащих выяснению по книге Печерского (хотя лектор не со всеми вопросами согласен!!!):

• каково прошлое обвиняемого;

• когда и как у него возникло решение совершить преступление;

• какие цели он преследовал;

• какие подготовительные действия им были совершены;

• когда, где, при каких обстоятельствах преступление было совершено;

• были ли соучастники у него;

• достигнута ли преступная цель;

• какую конкретную выгоду обвиняемый получил от преступления;

• если цель не достигнута, то по каким причинам;

• где находятся вещественные доказательства и каковы их конкретные признаки;

• кому известно о совершенном преступлении.

??? Какое отношение имеет для расследования определенного уголовного дела то, что человек ранее был судимым за что-то???? Например: мы расследуем кражу, какое значение имеет то, что человек совершил преступление 10 лет назад, угнав мотоцикл??? Что при помощи этой информации мы сможем доказать? За ранее совершенное деяние он уже понес ответственность. !!!Исправить взрослого человека невозможно. Цель наказания – исправление, на самом деле не верно, глупо, никого еще тюрьма не исправляла!

Допрос не может длиться непрерывно более 4 часов. Продолжение допроса допускается после перерыва не менее чем через 1 час. Общая продолжительность допроса в течение дня – не может превышать 8 часов.

А почему не > 8 часов??? Ответ: рабочий день 8 часов.

Если обвиняемый несовершеннолетний, то допрос не может превышать 2 часов с перерывами. Общая продолжительность в течение дня – не более 4 часов. А почему 4 часа???

Отношение обвиняемого к предъявленному обвинению, как правило, выясняется на первом допросе. Последующие допросы могут быть посвящены какому-либо конкретному обстоятельству либо эпизоду. Необходимо иметь в виду, что повторный допрос обвиняемого в случае отказа его от дачи показаний возможен лишь по просьбе самого обвиняемого.

??? Что нужно сделать, чтобы понудить обвиняемого попросить, чтобы его допросили??? Ответ: применить меру пресечения в виде заключения под стражу и обвиняемого вообще не трогать. Он сам через месяц будет проситься на допрос. За полгода вы вспомните всю свою жизнь и даже то, что с вами никогда не происходило!!!

Показания обвиняемого должны быть изложены в протоколе. Они заносятся в протокол в том порядке, в котором задавались вопросы и давались ответы на них.

Закон требует, чтобы показания обвиняемого заносились в протокол от первого лица и по возможности дословно. Но «дословно» не нужно воспринимать буквально. Показания должны быть записаны корректно.

по окончании допроса протокол предъявляется обвиняемому для прочтения либо по просьбе обвиняемого оглашается следователем, о чем в протоколе делается соответствующая отметка: «С моих слов записано верно».

Если при производстве следственного действия участвовали иные лица, то в протоколе необходимо сделать об этом отметку.

Кроме того следователь должен разъяснить обвиняемому право собственноручно изложить показания.

В качестве дополнительных средств фиксации закон допускает в ходе допроса по инициативе следователя либо по ходатайству допрашиваемого лица использовать фото-, кино-, видео-, аудиозапись.

В этом случае, если применяются какие-либо технические средства фиксации, в протоколе делается запись о проведении киносъемки и т.д., указываются технические средства, которые применяются, условия киносъемки. Если в ходе допроса были какие-то паузы, т.е. приостанавливалась видео-, аудиозапись, то об этом необходимо указать в протоколе, также необходимо указать почему, по какой причине, на какую длительность была приостановлена видео-, аудиозапись.

Необходимо также в протоколе указать все заявления обвиняемого по поводу проведения фото-, киносъемки и подписи всех участвующих в ходе допроса лиц. Полученные при этом материалы хранятся при уголовном деле. По окончании предварительного следствия опечатываются.

Пока предварительное следствие не окончено его данные могут быть оглашены только с разрешения следователя или прокурора. И поэтому закон определил, какие лица могут участвовать при производстве этого следственного действия. Они предупреждаются об ответственности и т.д., и у них берется обязательство о неразглашении.

Лектор против той формы, которая существует сегодня. Сейчас форма такова, что ты даешь подписку, что не будешь разглашать сведения, полученные в ходе производства предварительного расследования.

А какие сведения??? Лектор считает, что следователь должен указать, какие именно сведения я не вправе разглашать!!! В противном случае, например, получается, что я адвокат дал подписку, что не вправе разглашать сведения, которые мне стали известны в связи с тем, что я ознакомился с материалами дела. Формально: как я могу осуществлять защиту, если я формально не могу это обсуждать со своим подзащитным, я ведь дал подписку о неразглашении сведений. Обвиняемый еще с материалами дела не ознакомился. Формально я нарушил свое обязательство.

А что является секретом??? Является ли секретом то, что следствие ведет Пупкин???