Вопрос 38. Принцип и основные теории об автономии воли сторон в мчп.

Заключая договор, стороны могут установить, каким законодательством он должен регулироваться. Это выбор они могут сделать как при заключении сделки, так и в отдельном соглашении. Одним из принципов, которые используются при заключении сделок, является принцип автономии воли сторон, то есть возможность устанавливать по своему усмотрению содержание договора, его условия в пределах, установленных правом. Принцип автономии воли действует и при выборе права, подлежащего применению, если договор осложнен иностранным элементом. Таким образом, автономия воли – это одна из формул прикрепления (коллизионного принципа), которая занимает главенствующие позиции во внешнеэкономических обязательствах.

(«Автономия воли» как способ выбора права, компетентного регу­лировать договорные обязательства, закреплен во всех международ­ных договорах, касающихся данного вопроса. Среди них: Кодекс Бустаманте 1928 г. Гаагская конвенция о праве, применимом к меж­дународной купле-продаже товаров. 1955г. Гаагская конвенция о праве, применимом к агентским соглашениям, 1978 г., Римская кон­венция о праве, применимом к договорным обязательствам, 1980 г., Гаагская конвенция о праве, применимом к договорам международ­ной купли-продажи товаров … г., Межамериканская конвенция о праве, применимом к международным контрактам, 1994 г. и др.)

Автономия воли сторон обычно признается в законодательстве различных государств. Однако допустимые пределы автономии воли сторон понимаются в законодательствах государств по-разному. В одних странах она ничем не ограничивается. Это означает, что стороны, заключив сделку, могут подчинить ее любой правовой системе. В других странах действует принцип локализации договора: стороны могут свободно избрать право, но только такое, какое связано с данной сделкой. Однако в сделках купли-продажи товаров часто отсутствует выбор закона самими сторонами. При отсутствии прямо выраженной воли сторон по вопросу определения применимого права у суда или арбитража появляются большие возможности свободы усмотрения при толковании предполагаемой воли сторон. Английская судебная практика идет в таких случаях по пути отыскания права, свойственного договору (Суд должен избрать закон так, как это сделали бы справедливые и разумные люди). По такому же пути идет судебная практика США.

Из принципа автономии воли сторон исходит Германский закон о новом регулировании МЧП 1986 г. При отсутствии соглашения о применяемом праве подлежит применению право государства, с которым договор связан наиболее тесным образом.

Общее ограничение свободы выбора права сторонами состоит в том, что при помощи такого выбора нельзя исключить применение императивных норм, подлежащих применению к соответствующим правоотношениям, а также нельзя исключит применение норм права, в большей степени отвечающих интересам потребителя и работника (в трудовом договоре).

По зак-ву КНР стороны могут определит применимое к договору право, если закон не устанавливает иного. Если сторонами такой выбор не сделан, то применяется право той страны, с которой договор связан наибольшим образом.

По российскому праву соглашение сторон о выборе подлежащего применению права д.б. прямо выражено или должно определенно вытекать из условий договора либо совокупности обстоятельств дела. Выбор сторонами права, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу и считается действительным с момента заключения договора (без ущерба для третьих лиц). Стороны могут выбрать право для применения как к договору в целом, так и для отдельных его частей. Если из совокупности обстоятельств дела, существовавших на момент выбора права, следует, что договор реально связан только с одной страной, то выбор сторонами права другой страны не может затрагивать действие императивных норм страны, с которой договор реально связан (ст. 1210 ГК).