Правовое положение юл в мчп

Лунц: «Вообще не предмет МЧП».

Перетерский: «Предмет МЧП»

План:

1. Национальность ЮЛ;

2. Личный закон ЮЛ;

3. Объём правоспособности в той стране, где осуществляется деятельность:

1. Форма присутствия;

2. Виды деятельности иностранных инвесторов;

3. Специальне требования в отношении иностранных инвесторов.

1. Национальность юл

Национальность ЮЛ – принадлежность к тому или иному гос-ву (оценочная категория: кто реально осуществляет контроль над ЮЛ).

Дополнительная характеристика к личному закону ЮЛ (формальная категория).

Вопрос возникает при обострении м/н отношения => чтобы решить враждебное или невраждебное лицо => по формальным критериям не определить (зарегистрировано в РФ, а 70% учредителей из США => формально РФ, а на деле - США).

Обычно критерии в каждой конкретной ситуации => используется редко.

Пример:

Обострение отношений с Ираном => Указ Президента о мерах исполнения резолюции Совбеза ООН: запрещается размещение инвестиций со стороны Ирана в РФ, его граждан и ЮЛ.

Иранские ЮЛ (критерии определения иранской национальности ЮЛ):

- зарегистрированы в Иране;

- подпадающие под действие его юрисдикции;

- ЮЛ, действующие от имени иранских ЮЛ, ФЛ или самого Ирана;

- лица, подкотрольные всем вышеуказанным лицам.

2. Личный закон юл

Категория используется гораздо чаще.

ПРИВЯЗКА

Подходы к определению личного закона:

1. Право страны регистрации ЮЛ (А.-С., РФ);

2. Право страны оседлости ЮЛ – т.е. страны управления (Европа) (откуда управляется);

3. Право страны реальной деятельности (Ближний Восток и Европа в период октябрьской революции, чтобы вывести из-под национализации) (где ведёт деятельность).

4. Право страны бенефециарного контроля (редко, раньше заменял понятие национальность) (смотрять конечное управляющее лицо)

ст. 1202 ГК РФ – право страны, где лицо зарегистрировано (А.-С. подход).

Комбинированные подходы: 1 из 4 признаков + защищается свой правопорядок (например, принцип регистрации, но если ведёт деятельность или управляется на моей территории, то мне и подчиняется - ст. 25 Закона об МЧП Италии 1975).

Т.е. разные подходы => может быть коллизия между коллизиями.

п.3 ст. 1202 РФ - ЮЛ не может ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное праву страны, в которой орган или представитель ЮЛ совершил сделку, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении (как дело Лизарди).

ОБЪЁМ:

1. Является ли организация ЮЛом (в некторых странах казна является ЮЛ - Германия, в некторых нет – РФ (казна – нераспределённые средства бюджета));

2. Организационно-правовая форма ЮЛ (ООО из Германии, ЗАО из США – не понимают иностранцы; унитраные предприятия; госкорпорации и госкомании, в т.ч. Внешэкономбанк – не понятно почему НЕКОМ ЮЛ; госкорпорация – не имеет участия, хотя корпорация в теории основана на членстве).

3. Требования к наименованию ЮЛ (в РФ требования содержатся в ст. 1473 ГК), (раньше была проблема фирменное наименовании - «ФИО ЮЛ» было объектом оборота => сейас объект оборота коммерческое обозначение, а фирменное наименование объект права, т.е. объект защиты)

4. Вопросы создания, реорганизация, ликвидация (трансграничная реорганизации: английское ЮЛ сливается с немецким ЮЛ => как сделать ведь у каждого ЮЛ свой личный закон => своя процедура => на практике в РФ никогда не было. В Европе есть специальный наднациональный Акт).

5. Содержание правоспособности и дееспособности ЮЛ.

6. Порядок приобретения ПиО (кто может действовать без доверенности, порядок одобрения сделок с заинтересованностью, сколько подписей должн иметь документ, нужна ли подпись бухгалтера (в РФ практика закрывает на обязательную подпись бухгалтера, ВАС сказал, что для банковской гарантии и векселей не нужна) (документ за печатью - deeds)).

7. Внутренние отношения ЮЛ, в том числе отношения ЮЛ с его участниками* (из-за это приписка множество споров);

8. Способность ЮЛ отвечать по своим обязательствам.

+

9. Право применимое к договору в связи с созданием ЮЛ

* - (???) акционерные соглашение – участниками соглашения могут быть только акционеры, ЮЛ не может быть участником => личный закон. Спор: можно ли подчинить иностранному праву?

Пример 1: дело Мегафона => 29.12.2004, соглашение участников подчинено праву Швеции, Ханты-Мансийский АС признал незаконным, т.к. внутренние отношения должны регулироваться личным законом ЮЛ, а до 2009 не было предусмотрены акционерных соглашений (иная позиция свобода договора => и до 2009 года существовали акционерные соглашения, просто прямо не закреплено законом).

Проект ГК – ст. 1214 => акционерные соглашения можно подчинять иностранном праву, но не должно затрагивать императивные нормы личного закона (придумал Асосков, чтобы свалить решение данного вопроса на корпоративное зак-во).

Пример 2: дело ООО «Верный знак» (2 юриста специально решили протестировать в суде институт, провели пресс-конференцию и объявили об этом) => на Западе лишили бы статуса за неуважение к судебной системе, у нас всё нормально. Заключили акционерное соглашение (некоторые отношения были по соглашению подчинены иностранному праву). Суть была в том, что заключили согалшение участников ООО, где некоторые положения противоречили ФЗ «Об АО» и Уставу => суд занял консервативную позицию, признал положения недействительными.

п.9 ст. 1202 ГК – не входит привлечение к ответственности контролирующих лиц.

В проекте будет закон контролируемого лица, а не контролирующих лиц.

Снятие корпоративных покровов:

Подходы к решению данной проблемы => «снятие корпоративных покровов»:

1. ст. 105 ГК => в ФЗ «Об акцинерных обществах» дополнительные критерии:

- обязательные указания (солидарная)

- банкротство (субидиарная)

- возмещении убытков котролируемому обществу, если по вине материнской компании возникли (субсидиарная);

2. ответственноть собственника казенного предприятия

3. ст. 75 ГК => солидарная ответственность полного товарищества;

Как относится к организациям, не являющимся ЮЛ (партнёрства в Англии):

ст. 1203 ГК – применяются правила ГК о ЮЛ.

Миграция ЮЛ

Миграция – переезд ЮЛ в другую юрисдикцию.

Есть 4 основные привязки:

1. Право страны регистрации ЮЛ – т.е страны инкорпорации (А.-С., РФ);

2. Право страны оседлости ЮЛ – т.е. страны управления (Европа) (откуда управляется);

3. Право страны реальной деятельности (Ближний Восток и Европа в период октябрьской революции, чтобы вывести из-под национализации) (где ведёт деятельность).

4. Право страны бенефециарного контроля (редко, раньше заменял понятие национальность) (смотрять конечное управляющее лицо)

Как борятся страны оседлости:

Франция: вообще не ЮЛ, сделки от имени лиц.

Германия:

1 ситуация: 2 страны по праву инкорпорации => Германия тоже по инкорпорации

2 ситуация: 2 страны

3 ситуация: из странные оседлости в страну регисртрации

4 ситуация: из страны инкорпорации уходим в страну оседлости (т.е. миграция – акт ухода от зак-ва) => статус ЮЛ Германия не признаёт как и Франция (т.е. сделка от имени ФЛ).

Принцип насильственной натурализации (Европа) - там, где Германия отказывает в признание ЮЛ (???).

Книга Правовые формы участия ЮЛ в м/н коммерческом обороте (Асосков).

Дело Winter Ltd (4 ситуация):

2 англичанина учредили фирму Winter Ltd. (в Англии – право страны инкорпорации). Но потом фирма переехала в Германию (в т.ч. управление из Германии). Но регистрационные документы были в Англии => назвались Winter GmbH

Договор с инженером Крузе. Договор не исполнен Winter Ltd => Крузе подал иск в суд в Германии => суд признал Winter не правосубъектным образование => иски к ФЛ (очень неудобно, т.к. может оказаться не 2 ФЛ, а 1 000 акционеров).

В Германии в итоге выработали подход: можно подавать иски как к ФЛ, так и к ЮЛ (чтобы защитить истца) – единственный случай признания правосубъектности за ЮЛ – только в отношении исков.