Алена Николаевна Кучер

89161202000

Лунц

Дмитриева (МГЮА)

Лебедева, Кабатова (МГИМо)

Асосков А.В.

Крашенинников. Комментарий к ГК

Учение о лицах мчп

История

МЧП появилось в XIII-XIV веках.

3 предпосылки:

1) развитая торговля, развитый оборот;

2) развитое ГП, т.к. иначе не возникнет коллизионной проблемы;

3)признание прав за иностранцами (в Риме не было => не было и МЧП; у перегринов было своё право – jus gentium, но конфликтов не было, т.к. все иностранцы подчинялись jus gentium; потом император Каракалла объявил всех свободных гражданами).

В Риме – территориальный подход (живёшь в Риме – jus civile, вне Рима – jus gentium).

При переселении народов – персональный подход, право перемещалось за человеком. Но МЧП не родилось, т.к. не развито ГП.

В XIII вв. – появление МЧП, главное – политический фактор: необходимость преодолеть политическую раздробленность.

Теоретическая основа в XIV веке – Бартол разрабатывает «теорию статутов» => главный вопрос: действует ли закон экстротерриториально и приносят ли иностранцы закон на чужую территорию?

Разработали 2 статута:

1) персональный – действует независимо от территории => lex personalis.

2) территориальный – действет только на определённой территории

Lex personalis

Lex personalis – право страны наибольшей связи с лицом.

Объём:

1) гражданское состояние физического лица: правоспособность и дееспособность (1196-1197 ГК);

2) личные неимущественные права, например право на имя (1198 ГК)

3) семейные права, опека и попечительство (часто используются кумулятивные коллизионные привязки);

4) наследование движимого имущества (недвижимость по месту нахождения) (не во всех странах, в РФ нет данной группы вопросов: 1224 ГК – последнее место жительство наследодателя, а не lex persanalis);

Привязка:

1) закон гражданства - lex patriae – национальный закон (Франция, Германия, Япония, Турция, Италия, Испания, Португалия, Куба, Доминикана, Коста-Рика и т.д.) => странны эмиграии, т.к. боролись с тем, что из них уезжают;

2) закон места жительства лица – lex domicile (США, Великобритания, Норвегия, Дания, Бразилия, Аргентина, Никарагуа) => страны иммиграции, чтобы национальный законодатель не рабирался с иностранцами;

3) смешанный – lex patriae в отношении своих и lex domicile в отношении инострацев и апатридов (Австрия, Швецария, РФ – 1195 ГК, остальная Латинская Америка).

Что такое место жительства?

РОССИЯ:

1. Для граждан РФ

В ГК – место, где лицо постоянно или преимущесвенно проживает (ст. 20 ГК) => оценочная категория.

Новелла ГК: если лицо, сообщает кому-нидбудь место жительства, то надлежащее исполнение презюмируется по данному месту жительства (об изменениях нужно уведомлять, иначе все риски на несообщившем лице).

В АП есть «место регистрации» => формальная категория (там где штамп в паспорте).

2. Для иностранцев

Есть вид на жительство (ФЗ «О статусе иностранцев») => там адрес, где лицо пребывает => формальный административный подход.

ГЕРМАНИЯ (lex patriae):

У лица м.б. несколько мест жительства

ФРАНЦИЯ(lex patriae):

Нужно смотреть на место проживания, где лицо планирует установить «своё обзоведение» => оценочно.

АНГЛИЯ (lex patriae):

Всегда распространяется закон Англии, если у гражданина есть планы вернуться назад (очень сложно доказать обратное).

Объём lex personalis

Правоспособность

Впервые ФГК ФГК Наполеона 1804 установил объём для иностранцев => тот же статус, что и для французов за рубежом по взаиному договору (что дельать, если нет договора?) => ПРИНЦИП ВЗАИМНОСТИ (сейчас применяется как ограничение других режимов).

1. ПРИНЦИП НАЦИОНАЛЬНОГО РЕЖИМА (сравнение своих с чужими) (ст. 62 Контитуции РФ, ст. 2 ГК, ст. 1196 ГК, Устав ООН, Всеобщая декларация прав человека 1948) => такой же как для граждан, кроме исключений, установленных в законе:

а) возникновение и прекращение правоспособности – lex personalis

б) конкретные ПиС => lex personalis + национальный режим (может быть как лучше, так и хуже lex personalis)

2. РЕЖИМ НАИБОЛЬШЕГО БЛАГОПРИЯТСТВОВАНИЯ (сравнение чужих с чужими) => расширение прав в отношении остальных иностранцев. Всегда закрепляется в взаимно в отношении 2ух конкретных стран.

Исключения из национального режима и режима наибольшего благоприятствования:

1) вопросы миграции:

ст. 11 ФЗ «О статусе иностранцев» => иностранец не может по собственному желанию изменять место жительства даже в пределах субъекта.

ст. 7 ФЗ «О статусе иностранцев» => временное проживание с некоторыми болезнями запрещено (в т.ч. ВИЧ => ВИЧ- инфицированный украинец с семьёй в РФ пожаловался в КС => В Определении 155-О КС сказал, что нужно смотреть в каждом случае конкретно, есть ли угроза распространения среди граждан РФ или нет)

2) вопросы трудовой деятельности (ст. 13 ФЗ) => 2 разрешения:

- для работодателя: разрешение на привлечение и использование иностранных работников=> квоты;

- разрешение работнику на трудовую деятельность в РФ (ст. 13.1).

Исключение: преподаватели, обучающиеся, журналисты.

Особый порядок для высококвалифицированного персонала – без квот.

3) ограничения по осуществлению определённых видов деятельности:

- экипаж самолёта только из граждан РФ (ст. 56 ВК);

- допуск к гостайне => определённый порядок (ПП РФ 1003 28.08.1998) – очень сложно соблюсти, т.к. помимо процедуры есть междунарондый договор об обмене гостайнами – нет ни одного такого договора (Д.б допуск на работу с гостайной для Гендиректоров компаний, которые разрабатывают полезные ископаемые => ТНК BP получила такую лицензию, но потом не смогли назначить Гендиректора – иностранца).

4) запрет иметь на праве собственнсоти определённые объекты:

- ЗК – земля в приграничных территориях не м.б. на п/с у иностранцев (Указ Президента 2011 устанавливает м/с образования, которые являются приграничные территорие, в т.ч. Кронштадский район СПб, где иностранцы исторически имели землю);

- ФЗ «Об обороте земель с/х назначения» - иностранцы не могут иметь с/х земли на п/с.

5) реторсии – ответная мера на ограничение собственных граждан на иностранной территории (вводятся Правительством):

Список Магницкого в США VS ФЗ «О мерах воздействия на лиц, причастных к нарушению прав граждан РФ» => американцам запретили въезд на территорию РФ (пример реторсии, но из-за политики введена в ФЗ).

6) ПРИНЦИП ВЗАИМНОСТИ (тоже является исключеним из национального режима):

1. коллизионная – не применяется в РФ

2. процессуальная – приведение исполнение решение иностранных судов и арбитражей;

3. материальная:

- ст. 1336 ГК – ислючительная права иностранцев-изготовителей БД охраняются на основе принципа взаимности;

- ФЗ «Об ОСАГО» - выплаты по ОСАГО иностранцам на основе принципа взаимности (сейчас уже нет, т.е. страховые устали разбираться с иностранным законодательством);

- есть нормы в ФЗ «О космической деятельности», в ФЗ «О связи».

Дееспособность

В Фарерах полная дееспособность с 14;

На Кубе - с 16 лет;

В РФ и большинстве стран – с 18 лет (при этом в РФ 2 порога частичной дееспособности - рекость);

В некоторых провинциях Канады и штатах США – 19;

Корея, Япония, Тунис – 20;

Египет, Монак, Сингапур, Нью-Йорк, Миссисипи – 21 год.

Смотрим lex domicilii, или lex patriae => проверяем возраст.

1861 г. – дело Лизарди. Мексиканец (20 лет) заключил сделку во Франции.

В Мексике дееспособность наступает в 21 год, а во Франии 18 лет. Потом решил признать сделку недействительной.

Суд сформулировал принцип: нельзя ссылаться на недееспособность по lex personalis, если в месте совершения сделки он был дееспособен и ограничения lex personlis не были известные другой стороне.

Переняли многие страны => в т.ч. и РФ п.2 ст. 1197 ГК РФ: «Физическое лицо, не обладающее гражданской дееспособностью по своему личному закону, не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если оно является дееспособным по праву места совершения сделки, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать об отсутствии дееспособности».

Ограничение или лишение дееспособности

ст. 1197 ГК – ограничение и лишение по закону РФ (т.к. защита окружащих, а не только самого человека), а не по lex patriae.

Признание умершим и безвестно отсутствующим

В А.-С. системе нет безвестного отсутствие, есть только признание факта смерти (не в целом, а к конкретным обстоятельствам: т.е. если нужно для наследства, то будет только для наследство, но не будет пособия по потере кормильца)

Во Франции нет признания умершим.

ст. 1200 ГК РФ - по российскому праву (lex fori)

ст. 403 ГПК - формулировка уже – если умерший и пропавший является российским гражданином либо имел последнее известное место жительства в РФ и при этом от разрешения данного вопроса зависит установление прав и обязанностей граждан, имеющих место жительства в рФ, организаций, имеющих место нахождения в РФ;