Франшизинг

Договор о франшизинге (комплексной предпринимательской лицензии) предусматривает использование лицензионного комплекса, деловой репутации и коммерческого опыта лицензиара в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования) с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере деятельности (продаже товаров, полученных от лицензиара или произведенных лицензиатом, оказанию услуг, выполнению работ, осуществлению торговой деятельности и т.д.).

В соответствии с Гражданским кодексом Республики Узбекистан (глава 50), по договору о франшизинге одна сторона (комплексный лицензиар - франчайзер) обязуется предоставить другой стороне (комплексному лицензиату – франчайзи), на срок или без указания срока, за вознаграждение комплекс исключительных прав (лицензионный комплекс), включающий право использования фирменного наименования лицензиара и охраняемой коммерческой информации, а также других объектов исключительных прав (товарного знака, знака обслуживания и изобретения и др.), предусмотренных договором, в предпринимательской деятельности лицензиата.

Цель комплексной предпринимательской лицензии – содействие продвижению на рынке товаров, работ или услуг, производимых или продаваемых правообладателем. Суть франшизинга заключается в тиражировании успешно работающего бизнеса, то есть в приобретении имиджа и технологий действующего предприятия, всесторонне апробированных на практике. Изначально, основное его назначение состояло в том, чтобы распространить влияние известных производственных, торговых, обслуживающих и иных коммерческих обществ на такие сферы экономики, в которых филиалы или дочерние компании оказываются нерентабельными. Ввиду сложности управления из единого центра множеством мелких предприятий, филиалов, возникла такая идея передачи только «маски» предприятия (как правило, представляющей собой интеллектуальную собственность), но не имущественных ценностей. Таким образом, раскрученное предприятие предоставляет франчайзи на возмездной основе право использовать свое имя, фирменный стиль, опыт, знания, технологии производства и управления, ноу-хау. При этом, как правило, франчайзер обязуется оказывать содействие в становлении бизнеса, обеспечивать техническую и консультационную помощь.

франчайзи осуществляет свою деятельность под товарным знаком франчайзера, используя его репутацию на рынке товаров (услуг), и по своему фирменному стилю идентифицируется с франчайзером («Руководство по франчайзингу», ПРООН/ТПП, 2008г.).

Сторонами по договору комплексной предпринимательской лицензии могут быть только коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве предпринимателей.

Предмет договора о франшизинге – исключительные права, принадлежащие правообладателю. К этим правам законом отнесены, в частности, права на фирменное наименование, на охраняемую коммерческую информацию, на товарный знак, знак обслуживания и другие права, являющиеся исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности (включая, запатентованные объекты) и, прежде всего, те из них, которые направлены на индивидуализацию продукции (работ, услуг).

Договор о франшизинге должен быть заключен в письменной форме и подлежит регистрации органом, осуществившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве лицензиара. При несоблюдении этих требований договор признается недействительным.

Согласно статье 865 Гражданского Кодекса, возможные формы вознаграждения по договору о франшизинге включают фиксированные разовые или периодические платежи, отчисления от выручки, наценки на оптовую цену товаров, поставляемых лицензиаром для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором. На практике превалируют три вида платежей: вступительный взнос, роялти, дополнительные вложения франчайзером («Руководство по франчайзингу», ПРООН/ТПП, 2008г.).

Вступительный (паушальный) взнос выплачивается лицензиатом в качестве первоначальной платы за последующее использование имени. Сумма зависит от отрасли бизнеса, внутренних стандартов правообладателя и амбиций франчайзера. Роялти – это периодические выплаты, производимые лицензиатом ежемесячно или ежеквартально за использование торговой марки и системы ведения бизнеса. Часто они исчисляются в виде доли от оборота лицензиата, но иногда франчайзер устанавливает фиксированные выплаты, независящие от оборота. Дополнительные вложения встречаются не во всех договорах.

Обязанности лицензиара по договору о франшизинге включают:

- передача лицензиату технической и коммерческой документации и предоставление иной информации, необходимой лицензиату для осуществления своих прав, предоставленных ему по договору, а также инструктаж лицензиата и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;

- выдача лицензиату предусмотренных договором лицензий, обеспечив их оформление в установленном порядке;

- оказание лицензиату постоянного технического и консультационного содействия, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников.

Договором о франшизинге могут быть предусмотрены дополнительные обязанности лицензиара.

С учетом характера и особенностей деятельности лицензиата по договору о франшизинге, лицензиат обязан:

- использовать при осуществлении деятельности фирменное наименование лицензиара указанным в договоре образом;

- обеспечивать точное соответствие качества производимых им на основе договора товаров, оказываемых услуг, выполняемых работ качеству аналогичных товаров, услуг или работ, производимых, оказываемых или выполняемых непосредственно лицензиаром;

- соблюдать все инструкции и указания лицензиара, направленные на достижение точного соответствия характера, способов и условий использования входящих в лицензионный комплекс исключительных прав, использованию их лицензиаром, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых лицензиатом при осуществлении предоставленных ему по договору прав;

- оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (услугу, работу) непосредственно у лицензиара;

- воздерживаться от разглашения секретов производства лицензиара и другой полученной от него конфиденциальной коммерческой информации;

- выдать оговоренное количество сублицензий, если такая обязанность прямо предусмотрена договором;

- информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу комплексной предпринимательской лицензии.

Договором о франшизинге могут быть предусмотрены ограничительные (эксклюзивные) условия, в частности:

- обязательство лицензиара не выдавать других аналогичных комплексных предпринимательских лицензий для их использования на закрепленной за лицензиатом территории либо воздержаться от непосредственной самостоятельной деятельности на этой территории;

- обязательство лицензиата не конкурировать с лицензиаром на территории использования комплексной предпринимательской лицензии;

- отказ лицензиата от получения других комплексных предпринимательских лицензий у конкурентов (потенциальных конкурентов) лицензиара;

- обязательство лицензиата согласовывать с лицензиаром место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

Ограничительные условия могут быть признаны недействительными по иску антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если они, с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон, противоречат антимонопольному законодательству.

Недействительными являются ограничительные условия договора, в силу которых:

- лицензиар вправе определять цену продажи товара лицензиатом или цену работ (услуг), выполняемых (оказываемых) лицензиатом, либо устанавливать верхний или нижний предел указанных цен;

- лицензиат вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения (место жительства) на определенной в договоре территории;

- лицензиар несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к лицензиату требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) лицензиатом по договору комплексной предпринимательской лицензии;

По требованиям, предъявляемым к лицензиату как к изготовителю продукции (товаров) лицензиара, лицензиар отвечает солидарно с лицензиатом.

Изменения в договор о франшизинге должны регистрироваться в том же порядке, в котором регистрируется сам договор. Изменения вступают в силу с момента регистрации.

Прекращение договора о франшизинге осуществляется на общих основаниях, предусмотренных для гражданских договором. При этом каждая из сторон вправе в любое время отказаться от бессрочного договора комплексной предпринимательской лицензии, известив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок извещения. Досрочное расторжение договора комплексной предпринимательской лицензии, заключенного с указанием срока, а также расторжение бессрочного договора комплексной предпринимательской лицензии подлежат регистрации.

Договор комплексной предпринимательской лицензии прекращается в случае прекращения права на фирменное наименование, входящего в лицензионный комплекс, без замены его новым фирменным наименованием.