39. Пробелы в праве и способы их восполнения

Пробел в праве — это полное или частичное отсутствие в действующем законодательстве необходимых юридических норм. Важно учитывать два условия пробельности: 1) фактические обстоятельства должны находиться в сфере правового регулирования; 2)должна отсутствовать конкретная норма права, призванная регулировать данные фактические обстоятельства.

Существуют объективные и субъективные причины пробелов в праве. Они должны своевременно устраняться и преодолеваться. Устранить пробел можно лишь с помощью правотворческого процесса путем принятия новой нормы права. Преодолеть пробел можно с помощью правоприменительного процесса, так как здесь новых норм права не создается и правоприменитель вынужден всякий раз восполнять отсутствующее нормативное предписание посредством аналогии закона и аналогии права.

Аналогия закона — это решение конкретного юридического дела правовой нормы, рассчитанной не на данный, а на сходные случаи.

Аналогия права — это решение конкретного юридического дела на основе общих принципов и смысла права. Данный способ преодоления пробелов возможен лишь тогда, когда нет конкретной нормы, которая бы регулировала сходный случай. Причем ее нет ни в данной отрасли, ни в смежной. При таком применении важное значение приобретают принципы права (справедливость, равенство перед законом дом и т.п.), которые, как правило, устанавливаются в конституции. Поэтому правоприменитель, ориентируясь во многом на собственное правосознание и мотивируя решение по делу, может ссылаться на конкретные конституционные статьи. В уголовном и административном праве аналогия исключается.

45. Коллизии в праве и способы их разрешения

Юридические коллизии – это противоречия между правовыми актами, регулирующими одни и те же общественные отношения. Они вносят в правовую систему несогласованность, дефектность, создают неудобства в правоприменении затрудняют пользование. Причины - устаревание, появляются новые не отменяя старые и действуют одновременно, недостаток опыта законодателя, низкое качество законов. Непоследовательная систематизация.

Виды (между):

1. Конституцией и другими нормативно-правовыми актами (верховенство Конституции);

2. Законом и подзаконным актом (верховенство закона);

3. Общефедеральным и актом субъекта федерации (верховенство: если в пределах ведения, то субъекта, если нет, то общефедерального акта);

4. Между актами одного органа, но в разное время (верховенство последнего);

5. Между разными органами (верховенство органа обладающего более высшей юр. силой);

6. Между общим и специальным нрмативным актом (верховенство если принят одним органом – специального, если разными – общего).

Способы разрешения:

1. Принятие нового нормативного акта;

2. Отмена старого;

3. Внесение изменений в действующий;

4. Систематизация законодательства;

5. Референдум;

6. Деятельность Конституционного суда;

7. Толкование;

8. Переговорный процесс через согласительные комиссии.

46. Правоотношение: понятие, состав, виды

Правоотношение —– это общественные отношения, которые урегулированы в праве, в котором стороны, вступившие в эти отношения обладают взаимными правами и обязанностями, охраняемыми государством.

У любого правоотношения есть внутренняя структура( 4 элемента)

1. Участники (субъекты)

2.Объкт. (то, на что направлено то, ради чего вступили в эти правоотношения)

3.Субъективное право ( хочу пользуюсь, хочу нет.)

4. Юридическая обязанность (неотвратимость определённых действий)

Субъекты:- это отдельные индивиды и организации, которые являются непосредственными носителями субъективных прав и юридических обязанностей

В настоящее время в юридической науке принята след. классификация правоотношений

* по отраслям права

конституционные (пример: отношения по поводу прав и свобод человека)

административные ( в сфере гос-го управления)

гражданско-правовые (аренда, купля продажа)

семейные (заключение брака, алименты и др)

уголовно-правовые (отношения от-ти за разл. виды преступлений)

* по содержанию

общерегулятивные (общие отношения гражданства)

регулятивные (конкретные правоотношения, отрегулированные гражданско-правовым договором)

охранительные (отношения угол. от-ти и наказания)

* по характеру

процессуальные (отношения по возбуждению угол. дела, ведению следствия)

материальные (отношения по данному угол. делу )

* по степени определенности

абсолютные (существуют м/у субъектом и всеми остальными, напр. Отношения частной собст-ти)

относительные – м/у конкретными субъектами (арендодателем и арендаторов)

* по количеству участников

простые ( двусторонний договор)

сложные (сбор подписей за назначение референдума)

* по продолжительности

моментальные (мена)

длительные (аренда)

* по характеру обязанности

активные (обязанность оказать услугу по договору)

пассивные (владение имуществом)