2. Уголовно-правовая характеристика присвоения и растрата и злоупотребления полномочиями

Присвоение и растрата - единственные формы хищений, которые совершаются только специальным субъектом. Специфика субъекта тесно связана и определяется спецификой предмета преступления - это чужое имущество, вверенное виновному.

Объект присвоения и растраты не отличается от объекта других посягательств на собственность; он проанализирован в первой главе.

Предмет присвоения и растраты - чужое имущество, вверенное виновному. Именно специфика предмета преступления, влекущая за собой специфику субъекта преступных деяний, позволяет законодателю предусматривать в ст. 160 УК РФ две самостоятельные формы хищения - присвоение и растрату.

Имущество как предмет преступления обладает здесь двумя дополнительными признаками, кроме тех, которые присущи предмету любого хищения: 1) оно, хотя и является чужим для виновного, тем не менее находится у него, в его владении, по выражению законодателя, "вверено виновному", т.е. виновный владеет чужим имуществом правомерно; 2) виновный не просто обладает чужим имуществом, но может на законных основаниях осуществлять в отношении этого имущества некоторые полномочия собственника или законного владельца, переданные ему в установленном порядке.

Вверение имущества означает передачу имущества собственником или законным владельцем лицу, которое является посторонним к этому имуществу (оно для него чужое), для осуществления некоторых полномочий собственника или законного владельца. Вверение имущества есть как в тех случаях, когда виновному передаются практически все полномочия собственника, так и в тех, когда он должен осуществлять в отношении имущества только одно из возможных полномочий.

В дорыночное время, при действии последнего советского Уголовного кодекса, к этим полномочиям относили следующие: полномочия распоряжения, управления, доставки и хранения. Такое толкование было дано в п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда СССР от 11 июля 1972 г. N 4 "О судебной практике по делам о хищениях государственного и общественного имущества": "Как присвоение либо растрата вверенного или находящегося в ведении государственного или общественного имущества должно квалифицироваться незаконное безвозмездное обращение в свою собственность или в собственность другого лица имущества, находящегося в правомерном владении виновного, который в силу должностных обязанностей, договорных отношений или специального поручения государственной или общественной организации осуществлял в отношении этого имущества правомочия по распоряжению, управлению, доставке или хранению (кладовщик, экспедитор, агент по снабжению, продавец, кассир и другие лица)".

В настоящее время в толковании полномочий лица, которому имущество вверено, произошли большие перемены, связанные со значительным расширением и широким гражданско-правовым регулированием самого понятия передачи имущества для осуществления в отношении него полномочий. Начнем с того, что ныне положения о вверении чужого имущества распространяются на имущество, находящееся в любой, а не только в государственной или общественной форме собственности.

Расширен и перечень полномочий, свидетельствующих о вверении чужого имущества. Сфера действия ст. 160 УК РФ определена в п. 18 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 декабря 2007 г. N 51: "Противоправное безвозмездное обращение имущества, вверенного лицу, в свою пользу или пользу других лиц, причинившее ущерб собственнику или иному законному владельцу этого имущества, должно квалифицироваться судами как присвоение или растрата, при условии, что похищенное имущество находилось в правомерном владении либо ведении этого лица, которое в силу должностного или иного служебного положения, договора либо специального поручения осуществляло полномочия по распоряжению, управлению, доставке, пользованию или хранению в отношении чужого имущества". Таким образом, к четырем указанным выше полномочиям, которые традиционно связывают с понятием "вверение имущества" (распоряжение, управление, доставка и хранение), Пленум добавляет еще одно, однако довольно широкое - полномочие пользования имуществом.

Соответственно, сейчас уже уверенно говорят о двух разновидностях субъекта присвоения и растраты: материально ответственном лице, которому имущество вверяется для осуществления традиционных полномочий - распоряжения, управления, доставки, пользования и хранения; и лице, которое не является материально ответственным, однако может отдать обязательные указания материально ответственному лицу. Последнее вверение может быть определено как опосредованное вверение - через подчиненных в силу занятия руководящих должностей.

Строго говоря, редакция ст. 160 УК РФ не дает оснований для таких допущений; исходя из нее, имущество должно быть вверено виновному непосредственно. Б.В. Волженкин справедливо замечал по этому поводу: "Если по-прежнему считать вверенным только то имущество, которое находилось во владении лица, то остается вне уголовно-правовой оценки значительное число случаев, когда лицо с использованием своего служебного положения противоправно и безвозмездно завладевает чужим имуществом, не находившимся в его непосредственном владении, не прибегая при этом к обману и злоупотреблению доверием. Это было бы неправильно. Поэтому целесообразно расширить толкование вверенного имущества и признать таким имущество, которое находится не только во владении, но и в оперативном управлении лица (директора, управляющего, заведующего магазином, начальника цеха и т.п.).

Таким образом, в основе вверения имущества лежат гражданско-правовые или трудовые (служебные) отношения, что подчеркивается и в воспроизведенном выше п. 18 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 декабря 2007 г. № 51 при указании оснований возникновения полномочий: "в силу должностного или иного служебного положения, договора либо специального поручения...".

Наличия одного только доступа виновного к имуществу недостаточно для признания имущества вверенным виновному. Завладение лицом имуществом, к которому он имеет доступ в связи с выполняемой работой, квалифицируется как кража при наличии других признаков этого состава. Точно так же передача имущества другому лицу для "присмотра" за ним, что часто имеет место в отношениях между едва знакомыми людьми, объединенными какими-либо обстоятельствами (например, попутчики на транспорте), не означает факта вверения имущества; завладение имуществом "присматривающим" расценивается как кража. Сейчас это оговорено и в названном Постановлении Пленума Верховного Суда РФ: "Решая вопрос об отграничении составов присвоения или растраты от кражи, суды должны установить наличие у лица вышеуказанных полномочий. Совершение тайного хищения чужого имущества лицом, не обладающим такими полномочиями, но имеющим доступ к похищенному имуществу в силу выполняемой работы или иных обстоятельств, должно быть квалифицировано по статье 158 УК РФ" (п. 18).

Использование полномочий вопреки законным интересам организации как деяние, составляющее объективную сторону, предполагает как совершение действий, так и бездействие, когда лицом не осуществляются необходимые действия управленческого характера при наличии обязанности и возможности их совершения.

Уголовно наказуемым является как совершение действий в пределах формально предоставленных лицу правомочий, однако вопреки законным интересам организации, так и превышение полномочий, т.е. совершение действий, выходящих за пределы формально предоставленных лицу правомочий.

Преступление признается оконченным с момента причинения существенного вреда. Данное понятие является оценочным и выражается в причинении имущественного и иного экономического ущерба.

Субъективная сторона характеризуется только прямым умыслом и альтернативно предусмотренной целью совершения преступления: а) цель извлечения выгод и преимуществ для себя (т.е. для виновного) или других лиц либо б) цель нанесения вреда другим лицам.

Субъект специальный: лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации. Содержание юридически значимых признаков данного субъекта раскрывается в п. п. 3, 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10 февраля 2000 г. № 6 "О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе".

Организационно-распорядительные и административно-хозяйственные обязанности должны выполняться лицом постоянно, временно либо по специальному полномочию. Постоянное выполнение соответствующих обязанностей предполагает их выполнение в течение неопределенного периода времени либо периода времени, ограниченного законом или подзаконным актом; временное - выполнение их на непродолжительный, определенный подзаконным актом или договором срок (например, замещение временно отсутствующего руководителя организации). Выполнение обязанностей по специальному полномочию означает выполнение определенных действий, образующих указанные обязанности, на основании закона, подзаконного акта, судебного решения или договора. К лицам, выполняющим организационно-распорядительные и административно-хозяйственные обязанности по специальному полномочию, относятся, в частности, арбитражные управляющие и руководители временной администрации при проведении процедур банкротства и иных процедур, связанных с последним; поверенные, представляющие интересы государства в органах управления акционерных обществ, часть акций которых закреплена (находится) в федеральной собственности.

Понятие тяжких последствий в ч. 2 является оценочным и выражается в причинении имущественного и экономического вреда, выходящего за рамки существенного.

Способы совершения преступлений данной категории весьма разнообразны и зависят от вида незаконных действий, их образующих. Рассматриваемые нами преступления включают в себя такие действия, как:

- использование должностным лицом своих служебных полномочий вопреки интересам службы;

- совершение таких деяний, которые хотя и были непосредственно связаны с осуществлением лицом своих прав и обязанностей, однако не вызывались служебной необходимостью и объективно противоречили задачам и требованиям, предъявляемым к государственному аппарату, например выдача водительского удостоверения лицам, не сдавшим обязательный экзамен; прием на работу лиц, которые фактически трудовые обязанности не исполняют.

Объективная сторона состава злоупотребления полномочиями складывается из злоупотреблений полномочиями в отношении имущества, работы персонала либо людей, не находящихся в подчинении лица, злоупотребляющего полномочиями. Действия виновного могут быть направлены как вовнутрь организации (управление персоналом; имущественные интересы самой организации, в которой лицо осуществляет управленческие полномочия), так и вовне (на третьих лиц и их имущественные интересы). Н

В главе 30 УК РФ наряду со злоупотреблением должностными полномочиями законодатель предусмотрел состав превышения должностных полномочий. Отсюда следует, что при злоупотреблении должностными полномочиями лицо действует в рамках своих прав, а при превышении - явно выходит за их пределы. Учет данного положения позволяет утверждать, что злоупотребление полномочиями может выражаться лишь в использовании тех полномочий, которыми наделено лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации. Следовательно, совершение таким лицом действий, выходящих за пределы предоставленных ему полномочий (например, продажа имущества организации без согласия правления в тех случаях, когда такое согласие является необходимым условием заключения сделки), не охватывается признаками рассматриваемого состава преступления. Однако в главе 23 УК РФ отсутствует норма, устанавливающая преступность превышения полномочий, что является пробелом действующего закона. Данный пробел не может быть устранен путем аналогии, поскольку ч. 2 ст. 3 УК РФ запрещает применение этого принципа (привлечение к уголовной ответственности за деяние, преступность которого не предусмотрена в УК РФ, не допускается).

Кроме того, отсутствие самостоятельной нормы об уголовной ответственности за превышение служебных полномочий в УК РФ, на наш взгляд, является пробелом уголовного законодательства и препятствует проведению государством политики по борьбе со служебными преступлениями.

Положение ст. 201 УК РФ об использовании лицом своих полномочий вопреки законным интересам коммерческой или иной организации следует понимать как действие (бездействие), связанное с нарушением закона, подзаконных нормативных правовых актов, а также устава организации, учредительных документов и др. Однако если действия управляющего, связанные с нарушением своих служебных полномочий, были совершены в целях предупреждения вредных последствий, более значительных, чем фактически причиненный вред, когда этого нельзя было сделать другими средствами, то в соответствии с законодательными нормами о крайней необходимости такие действия не могут быть признаны преступными.

Не образуют состава преступления и действия, совершенные в общественно полезных целях, даже если они расходятся с интересами организации. К примеру, установление скидок на покупку товаров для пенсионеров влечет за собой недополучение выгоды, но не образует состава преступления. Аналогичным образом решаются различные вопросы о благотворительных действиях и т.п. При этом следует обратить внимание на то, чтобы такого рода действия не были фикцией и маскировкой частного интереса (например, уклонения от уплаты налогов).