3. Поручительство (гарантия)

Договор поручительства (гарантии) заключается между кредитором и поручителем. Поручитель берет на себя обязательство перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение обязательства этого лица полностью или частично.

Поручителем (гарантом) могут выступать не только коммерческие организации. Поручитель отвечает за должника по всем обязательствам, в том числе за упла­ту неустойки и процентов, возмещение убытков и т. п. В случае, если поручитель исполнил за должника обя­зательство, к нему переходят все права кредитора. По­ручитель имеет право обратного требования к должни­ку в размере уплаченной за него суммы. Кредитор в этом случае, обязан вручить поручителю документы, удостоверяющие требования к должнику и передать права, обеспечивающие это требование. Поручитель­ство прекращается, если должником исполнено обязательство. Поручительство оформляется в форме гаран­тийного письма.

4. Задаток — денежная сумма, выдаваемая одной из сторон по договору в счет причитающихся с нее платежей другой стороне. Эта сумма является доказательством заключения договора и обеспечения его исполнения. Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение обязательства ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить двойную сумму.

Кроме перечисленных способов, возможно применение мер оперативного воздействия:

• отказ от оплаты недопоставленного товара;

• переход на полную предоплату и др.

3.4. Порядок изменения и расторжения договоров

В процессе хозяйственной деятельности могут появиться обстоятельства, вызывающие необходимость своевременного изменения договора. Еще при заключе­нии договора стороны могут определить, что он будет дополнен некоторыми приложениями. Причем, эти приложения будут являться неотъемлемыми частями дого­вора.

Договор может быть изменен по соглашению сторон. Соглашение об изменении совершается в той же форме, что и договор. Односторонний отказ от испол­нения обязательства и одностороннее изменение усло­вий договора не допускаются. Существует определен­ный порядок изменения договора. Когда одна из сто­рон считает необходимым изменить договор, она обя­зана направить другой стороне предложение (оферту). Другая сторона обязана рассмотреть предложение и дать ответ (акцепт) в обусловленный предложениями инициатора срок. Изменение или дополнение условий договора оформляется письменно отдельным соглаше­нием сторон или протоколом, подписанным обеими сторонами. Также может оформляться путем обмена документами с помощью почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи (письмами, телеграммами, факсами и т. д.).

Кроме того, после получения письменного предложения об изменении условий договора, вторая сторона может в срок для ответа совершить фактические дей­ствия по выполнению предложенных изменений (начать или прекратить отправку товаров). Продление срока договора оформляется в том же порядке.

В соглашении об изменении, дополнении или про­длении срока договора указывают:

а) какой договор подлежит изменению (номер договора, о чем договор, от какого числа);

б) причины изменения договора;

в) какие условия подлежат изменению или какие условия договора дополняются;

г) новую редакцию измененных условий, например, п.3, ст.5 договора изложить в следующей редакции...

д) пункт о том, что прежние условия договора теряют силу;

е) порядок урегулирования возникающих вопросов.

Договор может быть изменен по требованию одной из сторон. Это может произойти только по решению суда, вступившему в законную силу. Решение об изме­нении договора суд вправе принять в следующих случаях:

• при существенном нарушении договора другой стороной (например, при поставке товаров со значительным отступлением от качества, предусмотренным сертификатом, стандартом);

• если это предусмотрено Гражданским кодексом РФ или другими законами;

• если это предусмотрено в договоре;

• в связи с переменой лиц в договоре (замена кредитора, замена должника).

Стороны могут достигнуть соглашение не только об изменении каких-либо условий договора, но и вообще о замене ранее заключенного договора другим договором.

Новация — гражданско-правовая сделка, лежащая в основе аннулирования одного и возникновения друго­го обязательства между теми же лицами. Примером новации может служить замена договора займа догово­ром купли-продажи.

Прекращение договора

Причины прекращения договорных обязательств:

• исполнение договора;

• совпадение должника и кредитора в одном лице;

• прощение долга, т.е. освобождение кредитором должника от лежащих на нем обязанностей;

• предоставление отступного взамен исполнения;

• зачет (полностью или частично) встречного однородного требования;

• соглашение сторон о замене первоначального обязательства;,

• ликвидация юридического лица — сторона договора;

• признание договора недействительным;

• невозможность исполнения договора, возникшая вследствие обязательств, за которые ни одна из сторон не отвечает;

• досрочное расторжение договора.

Расторжение договора

Договор по разным причинам может потерять интерес для сторон. Возникает необходимость расторгнуть ранее достигнутое соглашение. Прекращение договора [путем досрочного расторжения может произойти:

• по соглашению сторон;

• по инициативе одной из сторон.

При расторжении договора по соглашению сторон составляется соглашение, которое подписывается теми же лицами, что и заключили договор. Соглашение дол­жно быть совершено в той же форме, что и договор. Расторжение устного договора согласовывается устно. Расторжение письменного договора должно быть оформлено путем обмена письмами, телеграммами или путем подписания сторонами соглашения о расторжении договора. Расторжение договора, заключение которого требует государственной регистрации, признается только тогда, когда его расторжение зарегистрировано.

Соглашение о расторжении договора оформляется протоколом или иным двусторонним документом. В со­глашении необходимо указать:

а) какой договор расторгается;

б) с какого момента договор считается расторгнутым;

в) причину, по которой расторгается договор;

г) способы урегулирования между сторонами возникших проблем (например, сроков и порядка возвращения авансовых платежей по договору);

д) пункт о том, что с момента вступления соглашения в силу стороны теряют право требования по заключенному ранее договору.

2. Довольно часто договор расторгается на том основании, что одна сторона не выполняет свои обяза­тельства.

Расторжение договора по требованию одной из сто­рон осуществляется по решению суда:

— при существенном нарушении договора другой

стороной;

— в иных случаях, предусмотренных Гражданским кодексом, другими законами или договором.

Суд может расторгнуть договор при наличии определенных условий. Заинтересованная сторона при наличии оснований для расторжения договора направляет другой стороне предложение расторгнуть договор. Сторона, получившая предложение, рассматривает его и дает ответ в установленный срок. Если она дает отказ на предложение заинтересованной стороны либо вообще не дает ответа в установленный срок, заинтересованная сторона вправе обратиться в суд с иском о расторжении данного договора. Если этот порядок сторонами не со­блюден, арбитражный суд вернет исковое заявление без расторжения. Исковое заявление о расторжении договора подается в суд по месту нахождения стороны, кото­рая реализует товары или оказывает услуги.

Расторжение договора ведет всегда к прекращению возникших обязательств. Часто договор расторгается потому, что одна сторона не выполняет условия дого­вора. На практике это выглядит так: одна сторона извещает другую сторону, что по тем или иным основа­ниям она не может выполнить взятые на себя обязательства. В этом случае необходимо руководствоваться нормами законодательства не о расторжении договора, а об отказе стороны исполнить свои обязательства, за что предусмотрена гражданско-правовая ответствен­ность.

Договор считается расторгнутым с момента, установленного сторонами. Стороны также регулируют воз­мещение убытков. Если договор расторгается в судебном порядке, обязательства сторон прекращаются с момента вступления в законную силу решения суда о расторжении договора.

Убытки возмещает, как правило, сторона, по вине которой расторгнут договор. Однако лицо освобождается от ответственности, если будет признано, что в его действиях не было вины в форме умысла или нео­сторожности.

Ответственность за нарушение условий договора

При неисполнении или ненадлежащем исполнении договорных обязательств у потерпевшей стороны воз­никают убытки. Эти убытки должник обязан возместить кредитору. В соответствии с Гражданским кодек­сом РФ убытки — расходы, произведенные одной из сторон договора.

Элементы категории убытков:

1. Утрата имущества, физическое уничтожение имущества или выбытие его из хозяйственного оборота (например, похищение товара со склада).

2. Повреждение имущества, получение им дефектов, (связанных с ухудшением его потребительских свойств, внешнего вида, уменьшением стоимости.

При повреждении имущества определяется размер уценки или расходы по устранению повреждения. Та­кой ущерб может быть нанесен в результате нарушений условий договора о таре и упаковке. Или, например, арендатор, используя арендованное имущество, приводит его в состояние, требующее безотлагательно­го ремонта. Или, например, в случае поломки постав­ляемого оборудования.

3. Расходы кредитора.

К расходам потерпевшей стороны относятся факти­ческие расходы, понесенные ею ко дню предъявления претензий. Например, расходы из-за простоя оборудо­вания, по устранению недостатков в полученной про­дукции, по уплате штрафных санкций.

4. Неполученные кредитором доходы (упущенная выгода).

К неполученным доходам (упущенной выгоде) относятся все расходы, которые получила бы потерпевшая сторона, если бы обязательство было исполнено. При предъявлении исков о взыскании неполученных дохо­дов истцам необходимо доказать наличие реальных воз­можностей реализовать товар и получить прибыль.

Размер убытков могут определить стороны в догово­ре. Убытки с ответчика по решению Арбитражного суда взыскиваются в денежной форме. Если у ответчика от­сутствуют деньги, истец либо возбуждает дело о его бан­кротстве, либо через суд взыскивает имущество ответ­чика.

Законодательство содержит правила в отношении нарушителей договора:

1. Предприниматель несет ответственность за неисполнение договора в любом случае, если не докажет, что причиной этому явились форс-мажорные обстоятельства (стихийное бедствие, военные действия и т.п.). Не считаются форс-мажорными обстоятельства: отсутствие на рынке необходимых для исполнения товаров, нарушение обязательств со стороны контрагентов должника.

2. В случае, если одна сторона по договору не исполняет свои обязательства, исполняет ненадлежащим образом или вообще отказывается от исполнения этих обязательств, она обязана возместить причиненные этим убытки.

3. В случае, если не исполняется обязанность вы полнить определенную работу, кредитор вправе поручить ее выполнение третьим лицам и потребовать с должника возмещение убытков.

Помимо возмещения должником убытков, договором или законодательством может быть предусмотрена уплата неустойки. Она является не только способом обеспечения исполнения обязательств, но и одним из видов имущественной ответственности. Гражданский кодекс предусматривает строгую ответственность за неиспол­нение денежного обязательства (например, за неправомерное удержание чужих денежных средств, уклонение от их возврата, просрочка в их уплате и т.д.). За все эти нарушения установлена обязанность должника по уплате процентов. Их размер определяется ставкой существующего банковского процента на день исполнения денежного обязательства.

Закон запрещает заключать соглашения об устране­нии или ограничении ответственности за умышленные нарушения обязательств.