17. Место lex mercatoria в регулировании трансграничных отношений. Участие невластных субъектов в его формировании.

Lex mercatoria, будучи формой негосударственного воздействия, призвано обслуживать трансграничные торговые отношения. Сложность современного lex mercatoria заключается в том, что в доктрине отсутствует единое понимание сущности, природы и содержания этого явления. Очевидно, что в современном мире формируется определенная совокупность регуляторов общественных отношений, которая не вписывается в полной мере в традиционные представления людей о праве.

Сегодня в зарубежной и отечественной науке выделяют несколько подходов к пониманию и сущности lex mercatoria:

1) lex mercatoria — автономный правопорядок, созданный спонтанно сторонами внешнеэкономических сделок и существующий независимо от национальных правопорядков. Современные сторонники данной концепции исходят из достаточности применения lex mercatoria для разрешения международных коммерческих споров без необходимости использования национального права.

2) lex mercatoria — совокупность норм, достаточная для разрешения международных коммерческих споров, действующих альтернативно по отношению к национальному праву. Иными словами, lex mercatoria не является самодостаточной системой, регулирующей все аспекты международного коммерческого права с исключением национального права. Lex mercatoria может служить в качестве альтернативы коллизионно-правовому методу. Представители этого подхода видят в lex mercatoria полезный инструмент для арбитров и судей в виде дополнительной возможности в поиске применимого права.

3) lex mercatoria практически полностью отвергается, а если и рассматривается, то как дополнение к применимому национальному праву, существующее в качестве консолидации обычаев и установившейся практики в международной торговле. Источники lex mercatoria применятся судами и арбитражами лишь как положения, косвенно инкорпорированные в контракт.

Lex mercatoria не обладает свойствами системности и иерархичности: ее источники крайне разнообразны, не соподчинены друг другу, что приводит к нечеткости и размытости.

Lex mercatoria обладает определенными преимуществами перед международно-правовым и национально-правовым способами регулирования трансграничных торговых отношений:

— нормы lex mercatoria создаются непосредственно участниками коммерческой деятельности, выкристаллизовываются деловой практикой, а потому являются максимально удобными, исполнимыми, эффективными;

— нормы lex mercatoria воплощают в себе результат свободного волеизъявления сторон трансграничных коммерческих отношений, автономию воли, алгоритм разумного и справедливого решения;

— подлинно международный характер: сами нормы в минимальной степени подвержены воздействию национальных правовых систем, что снимает проблемы толкования, коллизии при применении;

— применение lex mercatoria делает ненужным использование громоздкого коллизионного механизма, осложненного массой проблем, как на стадии выбора права, так и на стадии применения избранного национального права; снимает саму возможность возникновения риска применения «случайно и неразумно избранного» права в результате коллизионной отсылки;

— выбор норм lex mercatoria позволяет сторонам избежать применения национальных материальных норм, неизвестных в других странах, не подходящих для регулирования международного контракта;

— кодифицированные нормы lex mercatoria (такие, как Принципы УНИДРУА, а также иные унифицированные правила, общие условия, руководства, типовые контракты и проформы и пр.), разрабатываемые авторитетнейшими международными организациями, приобретают все большее практическое значение в силу технического совершенства, гибкости, адаптированности, что позволяет использовать их при разрешении международных коммерческих споров для восполнения пробелов в национальном праве;

— разрешая спор на основе норм lex mercatoria, все лица, вовлеченные в процесс, спорят на единой (правовой) основе и никто не имеет преимущества в том, что дело рассматривается и решается на основании его собственного права, равным образом, как никто не страдает от того, что дело регулируется иностранным правом.

Современное lex mercatoria выступает элементом международной торговой нормативной системы, обеспечивая полноту и мобильность регулирования трансграничных торговых отношений.