Проблема смешанной реорганизации.

9. Прекращение юл. Ликвидация юл. Несостоятельность (банкротство) юл.

В отличие от реорганизации, ликвидация влечет прекращение ЮЛ без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (п.1 ст.61 ГК).

Процедура ликвидации:

1) принятие решения о ликвидации (п.п.2,3 ст.61 ГК). Данное решение может быть принято:

а) учредителями (участниками) либо уполномоченным органом ЮЛ (в том числе в связи с истечением срока, на который создано ЮЛ; с достижением цели, ради которой оно создано);

б) судом - лишь в случаях, установленных ГК, в частности:

- в случае допущенных при создании ЮЛ грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер (ранее – это было основанием добровольной ликвидации). При этом отсутствие судебного решения о признании недействительной регистрации ЮЛ не препятствует ликвидации ЮЛ по данному основанию (п.2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 августа 2004 г. № 84 «О некоторых вопросах применения арбитражными судами ст.61 ГК РФ»);

- в случае осуществления деятельности без разрешения (лицензии);

- в случае осуществления деятельности, запрещенной законом, либо с нарушением Конституции РФ, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов. КС РФ, признав данные правила не противоречащими Конституции РФ, указал, что «ликвидация по данному основанию не может быть назначена по одному лишь формальному основанию неоднократности нарушений законодательства, а должна применяться в соответствии с общеправовыми принципами юридической ответственности и быть соразмерной нарушениям и вызванным ими последствиями» (постановление КС РФ от 18 июля 2003 г. № 14-П). В соответствии с этим суд должен исследовать характер нарушений, их продолжительность и последующую после совершения нарушений деятельность ЮЛ; ЮЛ не может быть ликвидировано, если нарушения носят малозначительный характер или вредные последствия таких нарушений устранены (см. п.3 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 августа 2004 г. № 84, п.3 Обзора практики разрешения споров, связанных с ликвидацией ЮЛ (коммерческих организаций), сообщенного информационным письмом Президиума ВАС РФ от 13 января 2000 г. № 50). Например, не сообщал в регистрирующий орган необходимые сведения, а потом все-таки сообщил – ликвидировать нельзя;

- при систематическом осуществлении НО деятельности, противоречащей уставным целям.

Требование о ликвидации в судебном порядке заявляется уполномоченным законом государственным органом либо органом местного самоуправления (ст.61 НК РФ – налоговые органы). Решением суда на учредителей (участников) либо уполномоченный орган ЮЛ могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации (п.3 ст.61 ГК). При невозможности такого возложения, а также если учредители (орган) своевременно не представят в суд ликвидационный баланс или не завершат ликвидацию суд по ходатайству истца может назначить ликвидатора – физическое лицо (в т.ч. не обладающее статусом арбитражного управляющего) (см. п.7-10 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 августа 2004 г. № 84). Суд «сотворил» норму права!

Следует учитывать, что по вышеназванным основаниям может быть ликвидировано действующее ЮЛ. Если же организация фактически прекратила свою деятельность (невозможно установить место пребывания органов управления, отсутствуют операции по банковским счетам в течение последних 12 месяцев и др.), то по заявлению уполномоченного органа должно быть возбуждено дело о несостоятельности отсутствующего должника (п.4 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 августа 2004 г. № 84);

2) незамедлительное письменное сообщение о принятом решении в уполномоченный гос. орган для внесения в ЕГРЮЛ сведений о том, что ЮЛ находится в процессе ликвидации (п.1 ст.62 ГК). Закон о регистрации устанавливает трехдневный срок на уведомление (п.1 ст.20). С момента внесения записи не допускается государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы ликвидируемого ЮЛ, а также гос. регистрация ЮЛ, учредителем которых выступает указанное ЮЛ, или гос. регистрация ЮЛ, которые возникают в результате его реорганизации (п.2 ст.20 Закона о регистрации);

3) назначение ликвидационной комиссии (ликвидатора), к которой переходят полномочия по управлению делами ЮЛ (именно она выступает от имени ЮЛ в суде), и установление порядка и сроков ликвидации в соответствии с законом (п.п.2,3 ст.62 ГК). Закон о регистрации при этом обязывает ЮЛ уведомить регистрирующий орган о формировании ликвидационной комиссии (п.3 ст.20);

4) совершение непосредственных действий по ликвидации (публикация данных о ликвидации, составление и утверждение промежуточного ликвидационного баланса с уведомлением регистрирующего органа об этом (п.3 ст.20 Закона о регистрации), публичные торги, расчеты с кредиторами, составление и утверждение ликвидационного баланса, передача оставшегося имущества учредителям (участникам)) (см. ст.ст.63, 64 ГК);

5) уведомление регистрирующего органа о завершении процесса ликвидации (не ранее чем через 2 месяца с момента помещения в органах печати публикации о ликвидации) (п.2 ст.22 Закона о регистрации); внесение записи о ликвидации в ЕГРЮЛ (п.8 ст.63 ГК).

Специфическим основанием ликвидации ЮЛ является признание его несостоятельным (банкротом). При этом, если стоимость имущества ЮЛ недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, ЮЛ может быть ликвидировано только по правилам о несостоятельности (банкротстве).

Банкротом могут быть признаны:

1) коммерческие организации, кроме казенных предприятий;

2) некоммерческие организации, кроме:

- учреждения, политической партии и религиозной организации – всегда;

- государственной корпорации – если это прямо предусмотрено законом;

- фонд – если иное не установлено законом (п.4 ст.61 ГК). Так, ФЗ от 24 июля 2008 г. № 161-ФЗ «О содействии развитию жилищного строительства» не допускается банкротство Федерального фонда содействия развитию жилищного строительства (п.11 ст.2).

(Ранее – только потребительские кооперативы и фонды могли быть банкротами).

По общему правилу, несостоятельным (банкротом) является ЮЛ, неспособное удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если:

а) соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения;

б) размер требований составляет не менее 500 МРОТ (ст.ст.3,5 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» от 10 декабря 1997 г.).

Дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом.

К должнику применяются следующие процедуры банкротства:

Процедура	Цель	Арбитражный управляющий	Срок
Наблюдение	обеспечение сохранности имущества должника и проведение анализа финансового состояния	временный	до даты проведения судебного заседания, указанного в определении суда о принятии заявления о признании должника банкротом
Внешнее управление (судебная санация)	восстановление платежеспособности, с передачей полномочий по управлению должником арбитражному управляющему	внешний	1 год
Конкурсное производство	соразмерное удовлетворение требований кредиторов	конкурсный	1 год

На любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве должник и кредиторы вправе заключить мировое соглашение.

См.: п.4 ст.61, ст.65 ГК; ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

13