7.1. Способы и порядок создания юл: общие положения.

ЮЛ может быть создано:

1) путем учреждения вновь;

2) путем реорганизации существующего юридического лица (кроме присоединения).

Обязательными этапами учреждения ЮЛ являются:

1) проведение учредительного собрания (принятие решения единственным учредителем), на котором рассматриваются вопросы об учреждении ЮЛ, утверждении учредительных документов, формировании органов и пр.;

2) государственная регистрация ЮЛ.

Учредители некоторых ЮЛ (ХТ, ООО) также обязаны уже к моменту государственной регистрации сформировать имущественную базу будущей деятельности ЮЛ.

В науке гражданского права принято также различать следующие основные порядки (способы) образования ЮЛ:

- распорядительный, когда ЮЛ возникает на основе распоряжения компетентного государственного органа без специальной государственной регистрации;

- явочный, когда организация может быть признана ЮЛ без специальной государственной регистрации, в силу самого факта волеизъявления учредителей (в США – с момента отправки документов на регистрацию, даже при ее отсутствии – ЮЛ де-факто);

- разрешительный порядок, когда возникновение ЮЛ возможно лишь при наличии предварительного разрешения компетентного государственного органа;

- нормативно-явочный (иногда называется заявительный, регистрационный), при котором появление ЮЛ опосредуется его обязательной государственной регистрацией, однако, разрешения на создание не требуется (в частности, не допускается отказ в регистрации по мотиву нецелесообразности).

В РФ большинство ЮЛ создается в нормативно-явочном порядке; для некоторых организаций применяется разрешительный порядок (см., например, ст.27 ФЗ от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»: активы учредителей превышают 3 млрд. руб. и пр.); распорядительный и явочный – не применяются.

7.2. Учредительные документы юл.

Юридической основой деятельности ЮЛ являются не только нормативные акты, но и учредительные документы ЮЛ. Согласно п.1 ст.52 ГК ЮЛ может действовать на основании:

1) только устава (например, АО, ООО и ОДО – с 1 июля 2009 г., ПК, УП).

Теории правовой природы устава:

- устав имеет сделочную природу (Г.В. Цепов, Н.В. Козлова);

- это локальный нормативный (или поднормативный) акт (В.В. Долинская, Ю.А. Тарасенко и др.);

- это локальный нормативный акт только в период деятельности ЮЛ (в период создания – это акт согласования воль) (Н.Н. Пахомова);

- это особый акт применения права (Д.В. Степанов);

2) только учредительного договора (ПТ, ТВ). Вопрос о правовой природе договора - спорный. Одни авторы относят его к разновидности договора о совместной деятельности (И.В. Елисеев), другие - к самостоятельному договорному типу (Н.В. Козлова);

3) устава и учредительного договора (объединение юридических лиц).

Ранее – ООО, ОДО;

4) общего положения об организациях данного вида (некоммерческие организации в случаях, предусмотренных законом).

Концепция…РФ исходит из того, что у ЮЛ должен быть только один учредительный документ – устав; причем уставы могут быть типовыми, утверждаемыми в установленном ГК порядке.

В противоречие ГК, иногда законодатель допускает создание и осуществление деятельности ЮЛ на основании закона без учредительных документов (п.3 ст.7.1 ФЗ «О некоммерческих организациях» - государственная корпорация; п.2 ст.2 ФЗ от 24 июля 2008 г. № 161-ФЗ «О содействию развития жилищного строительства» - Федеральный фонд содействия развитию жилищного строительства).

Отличия устава от учредительного договора:

- устав утверждается учредителями (участниками), договор заключается ими (п.1 ст.52 ГК); при этом, устав, как правило, подписывается специально уполномоченным лицом, учредительный договор всегда подписывают все учредители;

- основное назначение устава - урегулировать отношения между участниками и ЮЛ, а также определить правовой статус ЮЛ; договора - отношения между учредителями в процессе создания и деятельности ЮЛ.

По логике - подписание учредительного договора предшествует во времени утверждению устава.

Основные требования к содержанию учредительных документов установлены п.2 ст.52 ГК:

а) в учредительных документах любого ЮЛ:

- наименование ЮЛ;

- место нахождения ЮЛ;

- порядок управления деятельностью;

б) в учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций - предмет и цели деятельности;

в) в учредительном договоре любого ЮЛ:

- обязательство учредителей создать ЮЛ;

- порядок совместной деятельности по созданию ЮЛ;

- условия передачи имущества и участия в деятельности ЮЛ;

- условия и порядок распределения прибыли и убытков, управления деятельностью ЮЛ, выхода учредителей (участников) из его состава.

г) в учредительных документах должны также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для ЮЛ соответствующего вида (см., например: ст.11 ФЗ «Об АО»).

Изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях (см., например, п.6 ст.5 ФЗ «Об АО», п.5 ст.5 ФЗ «Об ООО» – сведения о филиалах и представительствах). Однако ЮЛ и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений (п.3 ст.52 ГК).