Порядок оплаты: п.1,2 ст.486: оплата непосредственно до или после передачи товара в полном объеме (Единовременно), если иное не предусмотрено законодательством, договором и не вытекает из существа обязательства.

Оплата товара должна быть произведена в минимально возможный при данных обстоятельствах срок. П.14 инф. Письма ВАС №69: ответственность начисляется со 2-го дня.

Меры ответственности: п.3,4,5 ст.486. Последствия различаются для случаев:

1. Товар передан. Покупатель принял, но не оплатил. Продавец вправе требовать оплаты товара + проценты по 395 (иных видов нет) при этом, если предусмотрена периодическая поставка, то продавец вправе задержать передачу следующих партий до оплаты предыдущих. А можно ли требовать расторжения договора? 1) нет, только оплата с процентами. Аргумент: в .п.3 ст.486 не говорят про возможность расторжения. 2) в практике: применяется п.2 ст.450 устанавливает право требовать расторжения договора в любом обязательстве при существенном нарушении. Если доказали существенность, то можно расторгать. П.65 Постановление Пленумов 10/22. Продавец, не получивший оплаты истребует имущество по нормам о неосновательном обогащении.

2. Товар не передан. И денег не дали. П.4 ст.486. Если покупатель отказывается принять и оплатить товар, то продавец может потребовать оплаты, либо отказаться от исполнения договора. Как требовать оплаты, если товар не передан? В нашем учебнике говорят, что если товар не передан, то и оплаты требовать нельзя (ограничительное толкование). Можно только отказаться от исполнения договора и требовать возмещения убытков.

Норма «до после» диспозитивна. Сторонами могт быть установлены особы правила оплаты:

1. Предварительная оплата (ст. 487)

2. Оплата в кредит (ст.488)

3. Оплата в кредит с рассрочкой платежа (ст.489).

Это особые разновидности купли-продажи? Конечно, нет. Потому что все эти способы оплаты могут использоваться во всех разновидностях купли-продажи ГК (пар. 2-8 гл.30). Особые способы устанавливаются договором.

Предварительная оплата – ст.487.

Она производится до передачи товара. Аванс. Срок аванса – предусмотрен в договоре, а если нет, то разумный срок (ст.314). Вывод: срок предварительной оплаты – не существенное условие).

Происходит предоставление коммерческого кредита продавцу (ст.823 ГК, п.12 Постановления Пленумов 13/14). Надо ли платить проценты? П.4 ст.487 – такой кредит безвозмездный. Проценты платить не надо. П.13 Постановления 13/14.

Последствия нарушения: ст.328 (встречное предоставление обязательств). Продлавец вправе задержать передачу товара и потребовать возмещения убытков (п.3,4 ст.487).

Покупатель может требовать передачи товара или возврата суммы аванса. Право на проценты с момента, когда товар должен был быть передан. Конечный срок – до дня передачи товара или до возврата аванса.

Продажа в кредит. Сначала товар, а потом деньги. Происходит предоставление коммерческого кредита продавцом покупателю. Ст.823 ГК и п.12 Постановления 13/14. По общему правилу безвозмездно. Момент платежа определяется аналогично нормам о предварительной оплате. Вывод: условие о сроке продаже в кредит не является существенным. Спорный вопрос: некоторые считают, что нет в договоре условия о сроке платежа, то надо определять аналогично возврату суммы займа (п.1 ст.810) – не менее 30 дней (комментарии Садикова). Иное мнение в работе Брагинского, Витрянского не ограничен срок (разумность зависит от конктретной ситуации, и нормы о займе применяться не могут).

Последствия:

1. Если пролавец, которые должен первым, но товар не передает – ст.328 (можно не оплачивать).

2. Если покуатель не оплачивает переданный товар, то продавец: 1) может требовать возврата товара или 2) требовать оплаты.

Спорный момент. Комменты Садикова говорят, что товар модно требовать только если продавец собственник. Если нет, то оплату. Это критикуется. Такое право будет у любого продавца вне зависимоти от того, осталось право сбственности или уже перешло. + проценты по 395 (за просрочку).

П.5 ст.488: продавец приобретает право залога на товары, переданные покупателю до их полной оплаты (диспозитивно). Залог в силу закона.

Оплата в рассрочку.

Это разновидность кредита. Оплата после передачи, но по частям. Применяются большинство правил об оплате в кредит (п.3 ст.489).

Существенные условия: 1) цена товара, 2) порядок, 3) сроки, 4) размеры платежей. Почему? Потому что нет восполняющих норм для периодичности.

Ст. 489 ГК говорит, что рассрочка только при продаже в кредит, но возможна и предварительная оплата по частям.

Особенность рассрочки: п.2 ст.489. Уплата покупателем более чем 60% цены сужает права продавца в случае последующих задержек оплаты. Продавец уже не может требовать возврата неоплаченной части товара или отказа от договора.

Ст.491 ГК: договор к-п с уловием созхранения права собственности за продавцом (специально оговорено в договоре). Право собственности переходит не в момент передачи, а в момент полной оплаты. Правовые последствия: на покупатели дополнительные обязанности не отчуждать товар до момента его полной оплаты. Два мнения: 1) Наш учебник говорит, что любая сделка будет ничтожной в связи с противоречием ст.491. 2) учебник Сергеева. Эта сделка не будет ничтожной, а просто е будет перехода права собственности к третьему лицу до перехода права собственности к первому покупателю. Первая – более правильна по буквальному толкованию (прямой запрет распоряжаться товаром до перехода права собственности.

П.3 ст.483 известить продавца о ненадлежащем исполнении. Эта обязанность только в случае, если продавец не знал не должен был знать.

П.1 ст.483 перечень условий, о нарушении которых нужно известить продавца:

- условия о количестве

- ассортименте

- комплектности

- качестве

- таре и упаковке

В какой срок? Он может определяться законом или самим договором. Если срок не установлен, то в разумный срок, исходя из характера и назначения товара. Пример: хлеб в течение пары дней. Правовое значение обязанности:

Если она не будет исполнена, то права покупателя ограничиваются (последствия нарушений).

В частности требование о передаче недостающего количества товара, о замене товара, об устранении недостатков, о замене некомплектного товара, об упаковке эти требования могут быть осуществлены только при условии извещения о нарушении. Если не известил – продавец может отказаться от выполнения требований покупателя, доказав, что отсутствие у него сведений повлекло невозможность устранить нарушения либо связано с чрезмерными дополнительными расходами. Отказ не полный!

Цель законодателя: пресечь злоупотребления со стороны покупателя.

Обратить внимание:

1. К отказу в требованиях приводит не сама ссылка на неуведомление продавца. Отказ связан только с несоизмеримостью расходов.

2. Сама возможность на удовлетворение требований связана со сроком обнаружения недостатков (надо вовремя обнаружить).

3. Нельзя путать срок извещения со сроком исковой давности.

Обязанность застраховать товар – ст.490 (можно и на продавца возложить). Это условие должно быть четко в договоре. Если такой обязанности в договоре нет, то в силу закона не возникает. Какие последствия? Правомочия: 1) самостоятельно застраховать с отнесением расходов на другую сторону, 2) отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

В ст.462 – ещё одна обязанность покупателя. Привлечь продавца к участию в деле об эвикции. В учебнике позиция, что существование любой обязанности – ответственность. Даная обязанность не содержит ответственности. Это скорее право покупателя. Не хочет – не привлекает.

Розничная купля-продажа

Источники правового регулирования:

1. Пар. 2 гл.30 ГК

2. Закон «О защите прав потребителей» 1992 года.

3. Постановление Правительства 1998 года №55 «Об утверждении правил продажи отдельных видов товаров…».

4. Постановление Правительства 200 ода №612 «О продаже дистанционным способом…».

5. Постановление Правительства 1997 года №917 «Продажа товаров по образцам».

6. Куча правил продажи товаров.

7. Постановление Правительства 1998 года №569 «Правила комиссионной торговли».

8. Судебная практика

9. Постановление Пленума ВС «О практике дел о защите прав потребителей» от 29 сентября 1994 года. Основной его смысл: соотношение ГК и иных НПА в этой сфере. Часто ГК и Потребители не совпадают. П.1-2 разъясняют эти вопросы. Закон о защшите действует, 1) когда его применение прямо предусмотрено ГК, 2) когда закон о защите даже при остуствие специальных отсылок конкретизирует общие нормы ГК, 3) если ГК вообще не регулирует соответствующих отношений, 4) законно защите содержит иные правила чем ГК, когда это прямо допускается ГК.

10. Постановление Пленума №10 1994 года О компенсации морального вреда.

11. Разъяснение органов власти. Разъяснение Министерства по антимонопольной политике Приказ №160 1998 года.

В таких актах к-п смешивается с оказанием услуг. Правительство 10-96 – правила оказания услуг общественного питания. Это купля-продажа.

Понятие и элементы

Определение – п.1 ст.492

Статья 492. Договор розничной купли-продажи

1. По договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу (розничный продавец), обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Характеристики:

- возмездность

- заключен с момента заключения соглашения (консенсуален). Но специфика.

- обязательства носят встречный характер (договор взаимный).

- п.2 ст.492 – особенность. Он во всех случаях публичный (!!!).

Элементы договора:

• Стороны. Требования только к продавцу: 1) только предприниматель, 2) продавец должен быть именно розничным продавцом. Что такое продажа в розницу? Этот вопрос спорный. Есть определение розничной торговли в специальном законе: «розничная торговля - вид торговой деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров для использования их в личных, семейных, домашних и иных целях, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности». Непонятно, зачем в ст.492 специальное упоминание о розничном продавце наравне с непредпринимательскими целями… По существу это определение не работает. Пример: в магазине приобретается товар не для личных целей. Постановление Пленума ВАС №18 1997 года в п.5 говорит, что если покупатель, организация или гражданин-предприниматель приобретает товары для обеспечения его деятельности (орг. техника и т.д.) – это не предпринимательские и не личные цели. Пленум говорит, что к такому договору нормы о розничной к-п. Даже КС №2-П от 2001 года сказал, что в розницу не определено. Доктрина говорит разное: 1) возможность поштучной продаже, 2) наличие особых торговых объектов, куда может обратиться любой и в которых установлены равные условия для всех покупателей. Торговые объекты – есть определение где-то. Однако и данный признак не всегда работает. Может быть разностная торговля без торгового объекта. Есть офис или сайт, где предлагается товар по определенной цене. Это розница? У нас учебник: сделка в торговом зале на общих основаниях в порядке очереди тяготеет, а реализация со склада имеет больше сходства с поставкой. Это критикуется. Сергеев говорит, что порядок реализации товаров зависит от самого товара и возможностей конкретного продавца. Единственный крутой критерий – критерий публичности. То есть если есть публичная оферт, а именно предложение товара, обращенное к неопределенному кругу лиц и содержащее все существенные условия – будет розница. При этом не важен торговый объект (магазин, сайт, офис).

Характер и объем правоспособности лица должен предполагать возможность ведения розничной торговли. Розничная торговля некоторыми видами товаров может осуществляться только по лицензии.

Покупатель. Специальных требований нет. Любые лица, приобретающие товар для использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. УМК говорит, что зак-ль устанавливает не дихотомическое (предпринимат. – непредпринимат.), а трихотомическое деление: 1) предпринимательская цель, 2) иная цель, 3) личное, семейное, домашнее использование. В качестве покупателей могут быть нетолько некоммрческие, но и коммерческие организации и ИП (п.5 Постановления №18 1997 год).

Коммерческая организация приобретает мебель (это иная цель). Подпадает под определение розницы. Сергеев говорит, что Пленум противоречит ГК, но эта точка зрения не учитывает трихотомическое деление.

Вопросы:

- если покупатель гражданин-предприниматель, то сложно определить его цели (имущество не разграничено). Пример: купил тачку и использует ее для бизнеса. Что это? Розница? Как разграничивать? Сергеев говорит, что бремя доказывания лежит на физическом лице, которое приобретает товар. Нужно доказать, что для личных целей. Так же и для организаций. Иногда (товары ограниченные в обороте) особые требования к покупателю (правоспособность, разрешение).

- может ли государство как субъект быть покупателем в розничной купле-продаже. Дискуссия: 1) наш учебник и Сергеев говорит, что исходя из особой природы розницы однозначно нельзя. 2) Суханов говорит, что можно. Скорее вторая точка зрения. У государства могут быть иные цели – купить ценность для музея.

• Предмет розницы. Общее правило: любые вещи. Как соотносятся предмет розницы и предмет к-п вообще? Позиции: 1) наш учебник говорит что предмет розницы уже. Продажа имущественных прав исключается. Почему? Потому что как правило это обязательственные права, е существуют в количествах, необходимых для розницы. 2) возможна продажа имущественных прав. Пример: Например по договору долевого участия дольщики продают свои права. А че с исключительными правами? 1) мнение у нашего учебника. Исключит. Права тоже не могут быть предметом розницы, 2) теоретически возможно – аналогично.. Предмет розницы – товар, предназначенный для использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. Эти слова характеризуют не сам товар, а цели его использования. Выделить исключительно личные товары трудно.

• Цена. Согласно ст.494 цена – существенное условие. Учитывая, что розница как правило – договор присоединения, согласно п.1 ст.500 покупатель обязан уплатить по цене, объявленной продавцом в момент заключения договора. Исходя из публичности (п.1 ст.426). Цена должна быть одинакова для всех покупателей. Вывод: покупатель в розние не может участвовать в определении цены.

Последствия нарушения правила об одинаковой цене: ничтожность условий публичного договора, которые не равны для всех покупателей.

Недействительность части сделки – недействительность всей сделки купли-продажи. Следовательно, если покупателю прдан товар по боле высокой цене, он вправе требовать признания договора недействительным. Цена только в рублях РФ.

• Срок. 1) Сроки часто установлены в подзаконных актах. 2) В ГК есть ст.496 – договоры с условием принятия товара покупателем в определенный срок. Момент оплаты и принятия товара не совпадают. Особенность – в отличие от общего правила в договоре рознице с таким условием товар не может быть продан другому покупателю. По общему правилу неявка покупателя в определенный договором срок может рассматриваться продавцом в качестве отказа от исполнения договора. Покупатель понесет ответственность по общим правилам.

• Форма и порядок заключения договора. Обще правило – ст.432. В рознице две ситуации: 1) оплата следует за соглашением сторон (как в универсаме). 2) оплата перед соглашением – покупатель определяет товар и идет сразу в кассу и в момент оплаты магазин в лице кассира не знает остался ли этот товар или нет. Чтобы не было проблем, когда несколько оплатило один товар, договор считается заключенным с момента выдачи продавцом покупателю документа, подтверждающего оплату товара. УМК и учебник говорят, что это не свидетельствует о реальности, а фикция – оплата понимается как состоявшееся соглашение. Ст.493 связывает момент не с оплатой, а с выдачей документа. Учебник говорит, что не удачно сформулировали. Даже если нет чека можно ссылаться на свидетельские показания. Многие виды розницы вообще не предполагают выдачу чека (латки, рынки, газеты). Поэтому толкование: ст.493 толковать в том смысле, что все-таки договор розницы заключен с момента оплаты, кот. сопровождается выдачей чека. Эта норма диспозитивна.

• Форма. Форма считается соблюденной с момента выдачи документа об оплате, однако не кассовый чек, не ценник, ни какие-либо иные штуки нельзя рассматривать как письменную форму. Чек – доказательство. Витрянский считает, что ценник - письменная оферта, и типа договор ив письменной форме. Критикуется в нашем учебнике: цени не выдается на руки, а по ст.434 ГК договор заключен в письменной форме при обмене документами. Обмен предполагает фактическое вручение оферты. Значит, форма – общее правило. Что в устной форме все сделки, исполняемые в момент совершения. Все остальное – письменная форма. Нельзя ссылаться на свидетельские показания при несоблюдении формы только продавцу (ст.493). Наш учебник говорит, что нет исключений и норма жесткая к продавцу (покупать может и юридическое лицо). ГК предусматривает договор продажи с использованием автоматов (ст.498). Особенность формы – заключается путем заключения конклюдентных действий (с момента совершения покупателем действий, необходимых для получения товара).

• Порядок заключения договора. Здесь особый порядок предопреледлкенг публичнорстью. Точки зрения: 1) наш учебник, оферент как правило продавец, но может и покупатель предложить. 2) проф. Левшина: оферентом всегда выступает продавец. Вторая точка зрения более правильно (Нохрина). Какая оферта? 1) учебник наш: в большинстве случаев публичная, но можно и определенным покупателям письма слать. Соотношение ст.437 и ст.494 в рознице. По общему правилу реклама и проч. – лишь вызов на оферту, в ст.494 – наоборот, реклама, предложение товаров в каталогах признаются публичной офертой, если содержат все существенные условия договора. Почему так? Наш учебник говорит, что цель – стремление побудить к ответственности. Указанное правило способно породить проблемы. Возможна ситуация, когда на публичную оферту откликнулось столько, что товара не хватило. Это пробел в законе. Не сказано, кому высылать, а кому нет. П.2 ст.494 – демонстрация товаров или представление сведений о них в месте продажи. Например, на прилавках, витринах признается публичной офертой независимо от того, указаны ли там существенные условия. Учебник говорит, что норма не живая. Почему? Потому что розничный договор заключен с момента оплаты. А как оплатить, не зная цены? Никак. Все равно придется узнавать цену и оферта будет ее включать.

• Содержание договора розничной купли-продажи. Особенности по передачи товара:

1. по месту передачи товара. По общему правилу продавец обязан передать товар непосредственно после оплаты в торговом зале. Но договором моет быть предусмотрено условие о доставке товара (громоздка техника). В этом случае согласно п.1 ст.499 продавец обязан доставить товар в место, указанное покупателем (квартира), а если оно не определено в место жительства гражданина или в место нахождения юридического лица (покупателя). Срок исполнения обязанности – либо договор, либо соответствующие правила продажи товаров (Постановление 55). Если срок не установлен ни в Правилах, ни в договоре, то продавец обязан доставить в разумный срок с момента требования покупателя (это специальная норма в рознице). Здесь возникает коллизия со ст.314. И правило о льготном семидневном сроке здесь не применяется. Момент исполнения договора при доставке. Общее правило – дата вручения товаров. А если покупатель отсутствует, то товар может быть вручен любому лицу, предъявившему документ о заключении договора или об оформлении доставки. Существует так называемая разносная торговля – это разновидность розницы (на дому, на транспорте, на улице, по месту учебы, работы). Абз.2 п.4 Правил продажи отдельных видов товаров (Постановление 55). Здесь нет торгового объекта (особенность).

2. Передача должна быть со всеми принадлежностями и документами. Содержание и перечень этих документов определен в ст.10 ФЗ «О защите прав потребителя», для отдельных товарах в Правилах (Постановление 55). Т.е. перечень установлен нормативно.

3. По количеству особенностей нет. Ссылка нашего учебник на статью об «обмере или обвесе» устарела (статья отменена). Это административное правонарушение.

4. По ассортименту. ГК никаких особенностей не предусматривает. Это предопределено особенностью рознице. Предмет, как правило – штучный товар. Ассортимент здесь не важен. В рознице ассортимент обычно характеризует не сам товар, а предмет деятельности торгового предприятия. Нормативными актами может быть предусмотрен минимальный ассортимент – закон «Об обращении лекарственных средств» - ст.55 (минимальный перечень лекарств, которые должны быть в аптеке).

5. По комплекту и комплектности. ГК специально это не регулирует. Закон «О защите прав потребителе» запрещает продавцу обуславливать приобретение одних товаров обязательным приобретением других (п.2 ст.14). Вывод: условие о комплекте может быть лишь с согласия покупателя.

6. По качеству. Качеству по общему правилу определяется нормативными актами. А именно техническими регламентами и они обязательны для продавцов. Это связано с правом на безопасность (ст.7 Закона «О защите прав потребителей»).

7. Запрет продажи с обременением правами третьих лиц (пар.1 гл.30). Не особо характерно для розницы.

8. Тара и упаковка. Требования технических регламентов и Правил продажи товаров.

Особенно важно запомнить: дополнительные права покупателя:

• Право на информацию о товаре (ст.495 ГК, ст.10-12 Закона «О защите прав потребителей», пп.11-16 Правил продажи отдельных видов товаров, п.22 – Постановление Пленума ВС №7 О защите прав потребителей). Обязанность продавца о предоставлении информации является преддоговорной. Она вытекает не из договора. Существует до момента заключения договора и вытекает из публичного характера розницы. Когда возникает эта обязанность? Когда покупатель выразил намерение приобрести товар. Требования к информации: необходимая полнота и достоверность. Состав информации – ст.10 Потребителей (наименование технического регламент, сведения об основных потребительских свойствах, цена и условия приобретения, гарантийный срок и т.д.). Кроме того, по ст.9 Закона о потребителях нужно предоставить не только информацию о товаре, но и информацию о самом продавце и изготовителе. По общему правилу покупатель до заключения договора может осмотреть товар и потребовать проверки его свойств (это особенность розницы – в общих положениях проверки нет). Меры ответственности за неисполнение этой обязанности: согласно п.3 ст.495 неисполнение этой обязанности признается необоснованным уклонением от заключения договора. И соответственно – возмещение убытков. Если договор был заключен (несмотря на отсутствие необходимой информации) покупатель вправе в пределах разумного срока расторгнуть его и взыскать убытки.

• Ст. 502 ГК. Право обмена купленного товара на аналогичный товар другого размера, формы, габарита, фасона, расцветки или комплектации. Это право распространяется только на обмен некоторых непродовольственных товаров, поскольку есть перечень товаров, которые не подлежат обмену (Постановление №55). Особенности этого права: 1) Данное право существует по общему правилу в течение 14 дней. 2) Поскольку обмениваются товары надлежащего качества – обмен это не санкция по отношению к продавцу (NB). 3) Покупатель не обязан доказывать по каким причинам товар ему не подошел. 4) Обмен возможен только при условии, если товар не был в употреблении, а его товарный вид и потребительские свойства сохранились. По смыслу закона бирки и этикетки можно срывать. 5) Указана в УМК: ст.502 и ст.25 Закона о потребителях позволяют сделать вывод, что покупатель вправе предъявить требование о замене только на такой товар, который был в продаже в момент совершения покупки. Если такого товара нет в наличии, то можно возвратить товар и потребовать его цену.

Обязанности покупателя:

• Основная обязанность – оплата. В рознице по существу-то договор заключен с момента уплаты, т.е. по существу остается единственная обязанность.

• Принять товар – кредиторская обязанность.

Обязанность оплаты есть для тех договоров, в которых моменты оплаты и заключения не совпадают (такое возможно). Пример: договоры с условием предварительной оплаты (п.2 ст.500) или оплата в кредит (в том числе в рассрочку).

Особенности при оплате в кредит (ст.500): 1) покупатель освобождается от обязанности платить проценты в порядке ст.395. 2) можно досрочно оплатить товар, взятый в кредит (а по общему правилу - п.2 ст.810 кредит раньше погасить нельзя). Договор купли-продажи в кредит может предусматривать, что продавец сохраняет за собой право собственности до полной оплаты (ст.501). По таким договорам покупателю может быть предоставлено право владеть и пользоваться вещью в качестве нанимателя (договор найма-продажи). В литературе эта норма критикуется, потому что смысл недостаточно ясен: 1) почему эта статья именно в рознице? 2) в сравнении со ст.491 непонятно, надо ли платить за это пользование. Ответов законодатель не дает. Разные позиции: 1) надо платить за пользование. 2) в комментариях под. ред. Аббова и Кабалкина: говорят, что платить не надо, т.к. все охватывается ценой купли-подажи. Тогда возникает вопрос, зачем про найм писали? Судебной практики почти нет. Лектор (Нохрина) больше разделяет первую позицию.

Виды розничной купли продажи

1. Пар 2. Гл. 30:

• Договоры с условием принятия товара в определенный срок

• Продажа по образцам

• Продажа через автоматы

• Продажа с условием доставки покупателям

• Продажа товара дистанционным способом (ст.26.1 о Защите прав потребителей).

Этот перечень не является классификацией, поскольку он лишен общего критерия (нет системности). Наш учебник выделяет

2. По субъектам:

• Розницу узкопотребительского характера. То есть с участием только граждан-потребителей. Только этот вид регулируется законом «о защите прав потребителей».

• Общегражданская розничная купля-продажа. Могут быть покупателями и юридические лица.

По наиболее важным условиям договора:

3. По месту исполнения договора:

• Продажа в торговом заведении.

• Разносная продажа. Учебник говорит о продаже на дому, но она включается в разносную продажу (на транспорте, на работе и проч.).

4. По времени передачи товара:

• По предварительным заказам, в том числе и посылочная торговля.

• Продажа с немедленной передачей товаров.

5. По способу вручения товара:

• Автоматы

• Самообслуживание

• Дистанционный способ

• Обычная (с обслуживанием работников)

6. По сроку оплаты товара:

• С предварительной оплатой

• С немедленной оплатой

• Оплатой в кредит

7. По обязанности доставки товара:

• С наличием такой обязанности

• Без такой обязанности

Ответственность по договору розничной купли-продажи

Основные особенности:

• Нарушение прав потребителя в узкопотребителькой рознице (закон о потребителях) дает право требовать компенсацию морального вреда. Причем эта компенсация и за нарушение имущественных прав (а не только неимущественных). Это исключение из общего правила. Причем моральный вред только при наличии вины (ст.1100 ГК, п.25 Постановление Пленума №7).

• Ответственность может быть возложена не только на продавца, но и на изготовителя товара, уполномоченную организацию (сервисные службы) или импортеров. П.1 ст.13, п.3 ст.18 Закона о потребителях.

• Уплата неустойки в рознице не освобождает продавца от исполнения обязательства в натуре (ст.505 ГК, п.3 ст.13 закона «О защите прав потребителей»). Это отличие от общего правила ст.396.

• Продавец (иные субъекты) несут ответственность (кроме морального вреда) независимо от вины до пределов непреодолимой силы (п.4 ст.13).

• Всякая неустойка является штрафной, если иное не предусмотрено законом (п.2 ст.13 Закона «О защите прав потребителей»). Отличие от общего правила о зачетной неустойке (ст.394 ГК).

• Условия договора, ущемляющие потребителя по сравнению с законом (пример: исключающие или ограничивающие ответственность продавца) являются недействительными (п.2 ст.400 ГК, п.1 ст.16 Закона «О защите прав потребителей»).

• Покупатель в рознице в отличие от купли-продажи вообще обладает более широкими правами при ненадлежащем качестве. Что это за права? Это установленный законом перечень и покупатель может выбрать по своему усмотрению.

• П.1 ст.503 ГК: требовать замены недоброкачественного товара на доброкачественный (для общегражданской розницы), для узкопотребительской розницы право на замену ещё шире (п.1 ст.18 Закон «О защите прав») не только замена на товар аналогичной марки, но и замена на товара иной марки с соответствующим перерасчетом покупной цены. Особенности правомочия на замену: 1) покупатель может требовать замену независимо от характера недостатков (в отличие от ст.475). 2) в отношении технически сложных товаров (перечень утвержден Постановлением №575) требование о замене может быть предъявлено в течение 15 дней, а за пределами этого срока только в случаях, указанных в законе (абз. 8-11 п.1 ст.18 Закона «О защите прав потребителей»). 3) Требование о замене подлежит удовлетворению в течение 7 дней, а при необходимости дополнительной проверки качества в течение 0 дней с момента требования. Если товара для замены нет, то замена должна быть произведена в течение месяца (п.1 ст.21 Закона «О защите прав»). 4) Если для замены товара требуется более 7 дней на период замены должен быть безвозмездно предоставлен на период замены аналогичный товар (п.1 ст.21 Закона «о защите»), но есть перечень, на которые не распространяется это правило (Постановление 55). 5) За нарушение сроков замены пени в размере 1 % от цены товара за каждый день просрочки (п.1 ст. Закона «О защите»).

• Соразмерное уменьшение покупной цены (п.1 ст.503 ГК, п.1 ст.18 Закона о потребителях). Особенности правомочия: 1) Данное требование может быть предъявлено только к продавцу или уполномоченной организации (п.2,3 ст.18 Закона о защите). Почему к ним? Потому что они стороны в договоре. Изготовитель – не сторона договора. 2) Срок удовлетворения 10 дней с момента предъявления требования. За просрочку пени 1% за каждый день просрочки (п.1 ст.23 Закона о защите).

• Требовать незамедлительного, а не в разумный срок, безвозмездного устранения недостатков. Особенности: 1) Разное регулирование для общегражданской и узкопотребительской розницы. П.1 ст.503 – общегражданская розница (незамедлительное устранение недостатков), п.1 ст.20 Закона о защите: недостатки незамедлительно, если иной срок не установлен соглашением сторон. Этот срок не может быть больше 45 дней. Толкование категорий незамедлительно – п.11 Постановление Пленума №7. 2) Если товары длительного пользования, о на период ремонта должен быть предоставлен аналогичный товар (п.2 ст.20 Закона о защите). Перечень товаров, на который не распространяется – Постановление №55. 3) За нарушение сроков устранения пени в размере 1 % (п.1 ст.23 Закона о защите).

• Требовать возмещения расходов на устранение недостатков своими силами или третьими лицами. П.1 ст.503 ГК, п.1 ст.18 Закона о защите. Особенности: 1) срок в 10 дней с момента предъявления, 2) неустойка – 1 % за день просрочки.

• Отказаться от исполнения договора и потребовать возврата уплаченной суммы – п.3 ст.503 и п.1 ст.18 Закона о защите. Особенности: 1) отказ не зависит от характера недостатков (отличие от общего правила о существенных недостатков). В отношении технически сложных товаров (Постановление 575) право на отказ только на условиях, предусмотренных законом (п.1 ст.18 Закона о защите). 2) Требование о возврате покупной цены удовлетворить надо в течение 10 дней с момент требований. 3) Пени в 1 %.

Между покупкой товара и предъявлением требований может быть довольно большой промежуток времени. Цены растут. Здесь ст.504: продавец не может при замене товара требовать возмещения разницы в ценах. Однако согласно п.2 ст.504, если замена на другую модель, то разницу надо уплатить.

Договор поставки

Нормативная база:

1. Пар.3 гл.30 ГК

2. Постановление Пленума ВАС №18 о поставке 1997 года. Тут решен вопрос о применении трех НПА Совета министров СССР. Совета Министров СССР №888.

3. Положение о поставках продукции производство-технического назначения.

4. Положение о поставках товаров народного потребления.

Эти положения применяются, если в договоре есть прямая отсылка на конкретные пункты этих положений, либо из текста договора очевидно намерение сторон его применять. В Указанных случаях Положения следует рассматривать как согласованные сторонами условия обязательства.

Понятие и элементы договора поставки

Ст.506 – легальное определение.

Договор поставки – договор, по которому поставщик (продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность) обязуется передать в обусловленный срок производимый или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целых, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Это разновидность купли-продажи. Часто называется предпринимательской (торговой) куплей-продажей. Очень распространенный договор.

Главная особенность договора: особый характер использования товара. Согласно ст.506 это предпринимательская деятельность (или иная цель, не связанная с личным использованием).

Цели:

• перепродажа с наценкой

• пуск нового товара в производство (мука в хлеб)

Трихотомическое деление целей:

- предпринимательская

- иное

- личное, семейное, домашнее

Покупка для обеспечения (мебель и т.п.) формально подпадает под розницу и под поставку (есть иная цель, которая охватывается обоими договорами).

П.5 Постановление Пленума по поставке. Коллизию нужно решать в зависимости от фигуры продавца: если продавец розничный, то отношения будут регулироваться нормами о рознице. Если в качестве продавца выступает иной предприниматель, то будет поставка.

В литературе обычно (традиционно) назывались следующие признаки:

• Не совпадение моментов заключения и исполнения договора

• Как правило, предмет – это вещи, определяемые родовыми признаками и поставляются как правило партиями.

• Изготовитель и продавец совпадают в одном лице.

• Как правило, предмет – это будущие вещи.

Подробнее см. в УМК

Но по действующему законодательству эти признаки не являютися необходимыми.

Сейчас важны следующие формальные критерии (ст.506):

• Особый характер использования товаров (главный критерий)

• Субъектный состав.

Характеристика: консенсуальный, возмездный, взаимный.

Поставка в отличие от рознице не является публичным договором. Но в случаях, предусмотренных законом этот договор обязателен для заключения (ст.445).

• Стороны. Законодатель устанавливает специальные требования только в отношении одной стороны (продавца, поставщика). Это лица, ведущие предпринимательскую деятельность. На стороне поставщика как правило выступают коммерческие организации, но могут и быть и некоммерческие, если осуществляют соответствующую предпринимательскую деятельность (п.3 ст.50 ГК). Поставщиками могут быть и граждане (предприниматели). Одного факта регистрации недостаточно, потому что предприниматель может осуществлять сделки и для бытовых целей. Помимо регистрации нужно ведение предпринимательской деятельности при совершении этой сделки. Могут быть и простые граждане поставщиками, если осуществляемая ими деятельность объективно носит характер предпринимательской (п.4 ст.23 ГК). Специальных требований к покупателю ст.506 не содержит. Комментарий Абова и Кабалкина не основан на законе, когда они говорят, что покупатель – предприниматель. Закон устанавливает лишь цели. Кто может быть покупателем: ИП, коммерческие ЮЛ, некоммерческие ЮЛ (вне зависимости от ведения предпринимательской деятельности (просто будет иная цель), государство (но чаще оформляется государственным контрактом для государственных нужд). Хозяйственые связи могут осложнится фигурой получателя. Ст.509 ГК. Тут специальное регулирование. Получатель появляется в случаях: 1) если он непосредственно указан в договоре, 2) если получатель указан покупателем в отгрузочной разнарядке (п.2,3 ст.509). Спор о статусе получателя: 1) учебник под. ред. Мазолина, под ред. Сергеева: мнение что это договор в пользу третьего лица, 2) УМК критикует: получатель не является выгодоприобретателем, потому что у получателя нет права требования по передаче товара. Не должно смущать, что получатель вправе предъявлять требования по качеству (и типа может требовать), но статус третьего лица приобретается в результате права требования самого товара (а его нет). А какой тогда статус? Слушать УМК: получатель выступает как 3-е лицо, управомоченное принять исполнение (ст.312) – переадресовка исполнения. Есть еще одна дискуссия: 1) Комментарий Абова и Кабалкина говорит, что можно возложить на получателя обязанность по оплате. 2) Это противоречит п.3 ст.308 ГК, согласно которому обязательство не создает обязанности для третьих лиц. То есть получатель не будет должником в отношении поставщика.

• Предмет. Это могут быть любые не изъятые из оборота вещи. Как правило, поставляются родовые вещи. Обычно предметом поставки будут будущие вещи. Особенность по сравнению с другими договорами (ст.506): буквально только те товары, которые производятся или закупаются поставщиком. Разные позиции: 1) Брагинский говорит толковать буквально. 2) Наш (правильный) учебник говорит толковать расширительно, т.е. нельзя ограничивать, потому что право собственности приобретается и многими другими способами. Еще аргумент в пользу расширения: поставщиком может выступать лицо, которое обще не является собственником (комиссионер). Вывод: толкуем расширительно (производимые и закупаемые не исчерпывают предмета договора). Это и в учебнике Сергеева. Предметом поставки может быть и сельхоз продукция. Было мнение, что не может, потому что она выступает самостоятельной разновидности купли-продажи – контрактация. Но это необоснованно. Потому что контрактация – это только отчуждение будущей сельхоз продукции (в этом специфика) и только собственного производства. Если нет этих специальных признаков (продукция на складе), то это будет обычная поставка. В литературе дискуссия может и быть предметом поставки недвижимость и энергия (самостоятельные договоры есть). 1) Мазолин говорит, что это самостоятельные разновидности. Поставка не может тут быть. Но путаница в критериях. 2) Позиция в УМК проф. Романец: идея в том, что поставка и появилась для регулирования предпринимательских отношений, поэтому если предпринимательская купля-продажа недвижимости (энергии), то здесь надо применять дополнительно к параграфам о недвижимости и энергоснабжении нормы о поставке (субсидиарно). Применяем не все нормы. Например, нормы о доставке нельзя применить. Имущественные права. Дискуссия: 1) Наш учебник говорит, что имущественные права и другие объекты предметом поставки быть не могут, 2) Могут для предпринимательских целей, потому возможна ситуация, когда они будут предметом поставки (пример: коллекторские агентства). Предметом могут быть и будущие вещи. Спорный вопрос применительно к вещам, которые будут созданы в будущей (разграничение поставки и подряда). См. в УМК. Высказаны разные точки зрения: 1) Венская Конвенция 1980 года предлагает критерий для разграничения – существенность доли предоставляемых материалов. Договор будет поставкой, если сторона, заказавшая товары, не принимает на себя обязательство поставить существенную часть материалов (иначе подряд). Однако у нас этот критерий не работает. Потому что он вступает в противоречие с п.1 ст.704 ГК. У нас подрядом охватываются отношения, где материалы дает и заказчик и подрядчик (норма диспозитивна). Более традиционно указывается так: 1) Прежде всего предметом подряда является изготовление индивидуально-определенного продукта, т.е. вещь заведомо изготавливается для конкретного заказчика по заданию последнего. Т.е. решающий формальный признак – условия договора подряда (в отличие от поставки) направлены на определение взаимоотношений сторон в процессе работ. Условие о предмете – существенное условие поставки (ст.432 ГК).Должно быть наименование и количество (как обычно). Спорен вопрос об ассортименте см. в УМК. Практика судебная разделилась. Постановление ФАС СЗО (последнее) там говорят, что ассортимент не существенное условие, потому что ст.512 говорит лишь об ассортименте при недопоставке, а не при заключении договора (это правильная точка зрения). Условие о цене не имеет специфики (общие нормы К-П).

• Срок. Является ли он существенным? Противоречие между судебной практикой (говорит, что не существенное – п.7 Постановления №18 по поставке) и доктриной. Доктрина единодушно придерживается противоположной позиции. Как рассуждать? Если посмотреть на ст.506 внимательно, то там четко говорится в самом определении – «передать в обусловленный срок». Второй аргумент – именно поставка является предпринимательской К-П и поэтому особое значение придается сроку. Ст.315 ГК запрещает в предпринимательских отношениях досрочное исполнение. То есть особо важен срок. Но есть и судебная практика в поддержку доктринальной позиции.

• Форма и порядок заключения. Специальных правил по форме нету. Как правило, это простая письменная форма. Исключение: два гражданина-предпринимателя до 10 МРОТ. – устная форма. Последствие несоблюдения формы – нельзя ссылаться на свидетельские показания. А вот порядок заключения договора важен – ст.507 ГК. Особенности. Норма п.1 ст.507 отражает принцип добросовестности ведения переговоров, который сформулирован в ст.2.1.15 Принципов международных коммерческих договоров УНИ ДРУА. Оферент, получивший не акцепт, а встречную оферту, обязан в течение 30 дней принять меры по согласованию условий, либо уведомить об отказе от заключения договора. Если обязанность не выполнена, то он должен возместить причиненные убытки. Это случай, который называется Кульпа ин контрахендо – вина в процессе переговоров. Это пример внедоговорного обязательства по возмещению вреда. Примерный состав таких убытков указан в п.6 Постановления №18 по поставке. Это расходы акцептанта по договору, которые он понес по истечении этого 30-дневного срока со дня получения оферентом акцепта на иных условиях. В литературе позиция: поскольку ст.507 – единственная норма о вине в переговорах, то есть предложение распространить ст.507 по отношению к другим договорам в порядке аналогии (ст. 6 ГК).

• Содержание. Основная обязанность – передать товар. Какие требования? Обязанность осуществляется путем отгрузки покупателю или получателю, либо путем предоставления товара в распоряжение покупателя у поставщика (ст.509, 510). Анализ ст.510: по общему правилу доставить товар должен поставщик (если не указано в договоре). Это позиция кафедрального комментария. Ему принадлежит выбор вида транспорта и т.д. Кто несет расходы? Расходы по перевозке по общему правилу несет поставщик. Разъяснение ВАС, который не дает ответа – п.9 Постановления 18. Надо выяснять действительную волю сторон с учетом практики их взаимоотношений. Есть Правила толкования международных торговых требований – ИНКОТЕРМС. Можно использовать и у нас. Второй способ – выборка товаров (предоставление в месте нахождения продавца) – п.2 ст.510 ГК, п.1 ст.458 ГК. Также в п.8 Постановление 18 – разъяснение. Условия при выборке: 1) поставщик должен подготовить товар к вывозу, 2) индивидуализировать товар, 3) известить покупателя о готовности товара. Есть сепциальная норма – абз.2 п.2 ст.510. Покупатель обязан вывезти товар в срок, установленный договором, а при его отсутствии в разумный срок после уведомления поставщика (т.е. срок выборки – не существенное условие есть восполняющая норма). Последствия не выборки (п.2 ст.515). Это дает поставщику или 1) право отказа от исполнения договора 2) или право потребовать оплаты. Это просрочка кредитора со всеми вытекающими (см. выше). А что там с получателем? Если получатель не производит выборку – аналогичные правила.

Периоды поставки. Общее правило – весь товар единовременно. Но договором моно предусмотреть передачу отдельными партиями в течение срока договора – периодичность поставок. Согласно п.1 ст.508 если из договора вытекает периодичность поставок, но периоды сами не определены, то поставщик по общему правилу обязан передавать товары равномерными партиями помесячно. То есть периоды поставки – не существенное условие (есть восполняющая норма). Иное мнение в работе Брагинского, Витрянского. Но УМК жестко их критикует. А если срок договора не превышает 1 месяца? Тогда как? В учебнике мнение, что периодичность определяется обычаями делового оборота. Наряду с указанием периодов, договор может предусматривать график поставки – п.2 ст.508 ГК. Это еще более детальное уточнение периодов поставки. Это важно, потому что установление периодов имеет правовое значение для применения ряда норм – п.1 ст.509 ГК и ст.511 (недопоставка в одном периоде должна быть восполнена в следующем периоде). Все эти правила можно применять и к графику поставки (это говорит доктрина – наш кафедральный комментарий).

Нарушение по сроку. 1) До срока. Придерживаясь мнения о существенности срока, то нельзя досрочно поставить без согласия покупателя. А если поставлен товар досрочно? Тогда ст.514 действует: покупатель обязан принять товары на ответственное хранение (чтобы товар не пропал), но есть исключение. Не нужно принимать на ответственное заранее те товары, где договор к строго определенному сроку (п.2 ст.457). Это разъяснено в п.11 Постановления Пленума № 18 о поставке. Последствия досрочной поставки с согласия покупателя – абз.1 п.2 ст.508: товары засчитываются в счет следующих поставок. А меняется ли порядок оплаты? В п.17 Постановления №18 сказано, что порядок оплаты в этом случае не меняется. Далее говорится, что если товары поставлены досрочно без согласия покупателя, но фактически приняты и использованы последним, то применяются правила о наличии согласия на досрочное исполнение. 2) Просрочка. Последствия в ст.511 ГК. П.1: если недопоставка в отдельном периоде, то восполнить ее нудно в следующем периоде в пределах срока действия договора. Причем важная норма в п.3: покупатель вправе отказаться от просроченных товаров при условии уведомления поставщика. Вопрос о правовом значении этого отказа. Если была поставка единовременно, то это полный отказ от договора. Если отказ от одной партии, то это частичный отказ от договора. А если срок строго определен? Правила п.3 ст.511 (об уведомлении об отказе) не применяются. Это разъяснение п.11 Постановления 18. Законной неустойки за просрочку доставки в ГК не предусмотрено. Потому что согласно ст.521 если такая неустойка установлена, то исчисляется по ст.521.

Получатели. Фигура может быть указана как в самом договоре, так и в отгрузочной разнарядке (указание о вручении товара получателю, если такая возможность дана в договоре). П.2 ст.509: отгрузочные разнарядки – обязательные для поставщика в силу заключенного договора письменные распоряжения покупателя об отгрузки товара указанным им получателем. Вопрос о сроке разнарядки. По общему правилу они (разнарядки) должны отправляться не менее чем за 30 дней до начала периода поставки. Возможность разнарядок должна быть предусмотрена договором. Последствия непредставления разнарядки – п.3 ст.509. Продавец, который вовремя не получил разнарядку вправе отказаться от исполнения договора, либо потребовать оплаты товаров, либо взыскать причиненные убытки. Это рассматривается как просрочка кредитора (ст.406).

Количество.

1) Дали больше. Регулируется общими положениями – ст.466. Но с учетом правил ст.514 об ответственном хранении.

2) Дали меньше. Недопоставка. Здесь есть специальные нормы – п.1 ст.511 и п.1 ст.520. Недопоставка дает покупателю следующие права:

• Требовать восполнения недопоставки в следующем периоде в пределах срока действия договора – п.1 ст.511. Особенность по применению. Положение этой статьи – исключение из общего правила, что договор действует до полного исполнения обязательств (п.3 ст.425). В поставке нудно восполнить недопоставку только в пределах срока действия договора. Это означает, что как только срок договора истекает – обязанность прекращается.

• Приобрести недопоставленные товары у других лиц и отнести на поставщика все необходимые разумные расходы – п.1 ст.520.

Интересное правило в ст.522: когда между сторонами несколько однородных обязательств (несколько договоров). Если количества поставленных товаров на все договоры не хватает, то поставщик вправе указатель покупателю на какой договор поставку относить. Правовое значение: в разных договорах разные меры ответственности (неустойка разная). Если нет указания поставщика, то поставка засчитывается в более раннее обязательство. А если все возникли одновременно, то в этой ситуации каждое обязательство считается погашенным пропорционально.

Почему это правило только в поставке?

В доктрине предлагается это правило распространить на любые договоры – в Общую часть его!

Ассортимент. Ст.468 с учетом специальных правил – ст.512, 514. И п.12 Постановления Пленума №18.

Ст.512: случай недопоставки товаров. Правило: если должна была быть поставка в ассортименте, то восполнение недопоставки в том же ассортименте.

Качество. Ст.475 с учетом специальных правил: 514, 518, 520. Последствия поставки ненадлежащего качества – ст.518. Основное отличие от общих положений: требования по некачественной поставке могут быть заявлены не только покупателем, но и получателем. Какие требования – ст.475 (3 или 5 правомочий). Вправе ли получатель использовать все, предусмотренные там способы? Точки зрения: 1) Наш комментарий говорит, что можно все, 2) Наш УМК говорит, что нельзя использовать те способы, которые может осуществлять только сторона договора (например, уменьшение цены или отказ от исполнения – это осуществляет только покупатель). Правильна вторая точка зрения.

По ст.520: если поставщик не выполнил требование о замене недоброкачественных товаров в установленный срок, покупатель вправе приобрести аналогичные товары у других лиц с отнесением всех необходимых и разумных расходов на поставщика.

П.2 ст.518: В отличие от купли-продажи неограниченно никакими условиями (наш комментарий) право покупателя розничного торговца требовать замены в разумный срок некачественных товаров, возвращенных потребителями. Замена при любых недостатках. В УМК поставлены вопросы: означает ли эта норма возможность предъявления требований без учета сроков ст.477? Ответ: ст.477 надо учитывать. При этом срок обнаружения начинает течь с момента предъявления потребителя (притащил плохой телевизор). Часто поставка осуществляется перевозчиком. Кто несет ответственность. П.15 Постановления №18: если при разрешении споров выясняется, что недостатки явились следствием ненадлежащей перевозки и перевозчик отвечает по транспортному законодательству, ответственность не может быть возложена на поставщика (ответственность несет перевозчик).

Тара и упаковка. Ст.517: покупатель, получивший затаренные товары обязан передать поставщику многооборотную тару, если иное не установлено договором. Все, что однократного использования по общему правилу возврату не подлежит.

Принадлежности, документы. Передача свободным от прав третьих лиц – никаких особенностей. См. общие положения.

Обязанности покупателя:

• Принятие товара. Обязанность принять товар: ст.510, 513, 515 сформулированы шире, чем в общих положениях. Наряду с фактическими действиями по принятию, есть дополнительные обязанности по проверке товара. Сроки и порядок проверки могут определяться нормативно (тех регламенты), устанавливаться обычаями или договором. Нормативные акты СССР: Инструкция о порядке приемки продукции производственно-технического назначения по количеству (Постановление Госарбитража при СовМине СССР 1965 года №П-6), Инструкция о приемке по качестве (Госарбитраж при СовМине П-7). Постановление Пленума №18 (п.14) говорит, что эти инструкции применяются только, когда это предусмотрено договорам поставки. Есть точка зрения (наш учебник), что поскольку ст.513 допускает регулирование приемки обычаями делового оборота, то длительная практика применения этих инструкций говорит о том, что они стали обычаями, зафиксированными в письменной форме.

П.3 ст.513: если есть перевозчик. То в случае получения товара от транспортной организации, то покупатель обязан проверить соответствии товаров транспортным документам, а также принять товары от транспортной организации с учетом правил, регулирующих деятельность транспорта. Каково значение правил о проверки качества? Несоблюдение правил о приемке (это есть в УМК) не лишает покупателя права предъявлять требования по количеству и качеству. Какое правовое последствие – п.1 ст.404. Поставщик может требовать уменьшения размеров своей ответственности, если покупатель содействовал увеличению убытков и не провел проверки.

Если выявили недостатки: п.2 ст.513: нужно незамедлительно письменно уведомить поставщика (это отличие от общего правила К-П п.1 ст.483 – там разумный срок). Если своевременно уведомление не направлено, то последствия п.2 ст.483.

Ответственное хранение. Если покупатель отказывается от товара, то он обязан принять его на ответственное хранение. Согласно п.1 ст.514 покупатель, отказавшийся от принятия товара обязан обеспечить его сохранность (принять на ответственное хранение) и незамедлительно уведомить поставщика о своем отказе. А что поставщик? Он обязан либо вывезти товар, либо распорядиться им в разумный срок. Если поставщик этого не сделает, то покупатель моет либо сам реализовать товар, либо возвратить товар поставщику с отнесением всех расходов на поставщика (по реализации и по возврату). Интересный вопрос: согласно п.1 ст.514 все последствия по ответственному хранению наступают в случае, если отказе от товара последовал по основаниям, допускаемым законом, иными ПА или договором. То есть только при обоснованном отказе. Почему? А.А Павлов: при необоснованном отказе поставщик и так защищен общим требованием о возмещении убытков в полном объеме. Именно поэтому нет обязанность принимать на ответственное хранение. Возражение Нохриной: а если уже нет денег (на возмещение)?

Чем регулируются отношения сторон по ответственному хранению – ст.514 и глава 47 о хранении (хранение в силу закона).

• Оплата. Ст.486-489 с учетом ст.516. Общее правило по расчетам – платежными поручениями. Порядок оплаты разъяснен в п.16 Постановления №18. А если несколько договоров? Денег не хватает – ст.522. Плательщик дает указание продавцу, в счет какого договора он направляет деньги (выгоднее погасить договор с жесткими санкции). При отсутствии указания на более ранее обязательство. А если в один день, то пропорционально.

Ответственость по договору поставки.

Особенности:

1. Поскеольку поствка носит предпринимательский характер, то ответственность как парвидло на началах риска.

2. Основные формы ответственности: возмещение убчтков и уплата неуйстойки

3. ГК есть статья 524, которая предусматривает особые парвила исчисления убытков, вызванных расторжением договора. Эти правила в международном законодательстве ст.75,76 Венской Конвенции 1980 года, ст.7.4.5, 7.4.6, УНИДРУА. Определение упущенной выгоды: 1) сторона расторгнувшая договор вследствие нарушения обязательства контрагентом, а затем в разумные срок купившая или продавшая товар по более высокой (низкой) цене вправе требовать возмещения убытков в виде разницы между первоначальной ценой и ценой второй сделки. Указанные убытки называют конкретными (и в УМК), потому что он и носят конкретный характер – разница цен двух состоявшихся сделок. 2) П.3 ст.524: парвило об абстрактных убытках. Когда после растордения договора потерпевшая сторона не совершила новой сделки взамен первой. Величина убытков определяется как разница между договорной ценой и текущей ценой на данный товар в момент расторжения договора (вторая сделка не состоялась). Текущая цена – обычно взимавшаяся в сходных обстоятельствах за аналогичный товар. 3) П.4 ст.524. Убытки не лишают потерпевшую сторону иных убытков по общим правилам ст.15 ГК. Правила об исчислении убытков могут применяться и в других договорах по аналогии закона – мнение комментария под редакцией Садикова. Аргумент – в УНИДРУА это на все виды распространятся. Предлагают поместить их в общую часть.

Прекращение договора поставки

Применяем общие положения с особенностями ст.523.

Ст.450:

Договор расторгается:

• По решению суда:

- существенные нарушения

- случаи, указанные в законе или договоре

• Без решения суда, когда законом или договором предусмотрен односторонний отказ от исполнения

Особенность поставки:

• По решению суда:

- существенные нарушения. Существенность нарушения попал в случай, установленный законом как основание одностороннего отказа.

- случаи, указанные в законе или договоре.

• Без решения суда:

- когда законом или договором предусмотрен односторонний отказ от исполнения Существенность нарушения решения суда не требует.

Также в ст.523 указан перечень нарушений, которые предполлагаюьтся существнными.

Для поставщика:

- поставка товара с недостатками, который нельзя устранить в приемлемый для покупателя срок

- неоднократная просрочка поставки

Для покупателя:

- неоднократная просрочка оплаты

- неоднократная невыборка

Нарушитель вправе доказывать отсутствие существенности в данных случаях. Например, если была неоднократная просрочка, но каждый раз на 1 день.

Специальные случаи одностороннего отказа от договора:

• Ст.509

• Ст.511

• Ст.515

• Ст.518

• Ст.519

Договор считается расторгнутым с момента получения уведомления контрагента об одностороннем отказе от исполнения договора (судебного решения в указанных статьях не нужно).

Договор продажи недвижимости

Нормативная база:

• Пар.7 главы 30.

• ЗК (136-ФЗ)

• Закон об обороте земель сельскохозяйственного назначения (101-ФЗ).

• ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимость и сделок с ней» 2001 года

• Закон «О регистрации прав на воздушные суда и сделок с ними» 31-ФЗ

• Закон «Об ипотеке» 102 –ФЗ

• Закон «О государтсвенном кадастре недвижимости»

• Совместное постановление 10-22 по защите права собственности и других вещных прав 2010 года

• Информационное письмо Президиума ВАС «Обзор по договорам купли-продажи недвижимости №21 1997 года.

• Информационное письмо ВАС 59. По закону о государственной регистрации.

• Постановление Пленума ВАС №11 2005 года о применении земельного законодательства.

Понятие

Почему отдельная разновидность? Появление особых правил вызвано обстоятельствами:

• У недвижимости повышенная ценность

• Особая социальная значимость (особенно для жилых помещений)

• Недвижимость как правило – индивидуально определенная и незаменимая вещь.

Критерий выделения – по предмету.

Определение: по договору продажи недвижимости (нет разницы с куплей-продажей) продавец обязуется предать в собственность покупателя недвижимое имущество, а покупатель обязуется принять это имущество по передаточному акту и уплатить за него определенную сторонами денежную сумму.

Характеристика: консенсуальный, возмездный, взаимный.

Элементы:

• Стороны. Продавец, покупатель. Специальные правила для супругов. Если предметом договор выступает недвижимость в общей совместной собственности супругов (256 ГК, 35 СК) для заключения такого договора необходимо нотариально удостоверенное согласие другого супруга продавца (ст.35 СК). При приобретении в совместную собственность жилой недвижимости требуется нотариально заверенное согласие супруга покупателя. Иначе сделка может быть оспорена. С особой остротой вопрос: должен ли продавец быть собственником к моменту заключения договора? Мнения: 1) Да должен, только собственник может заключить договор. Ранее ВАС в п.14 Постановление Пленума №8 1998 года так же говорил по защите права собственности. В связи с постановлением 10-22, в п.60 оставлено следующее разъяснение: после передачи владения недвижимым имуществом покупателю, но до государственной регистрации права собственности покупатель не вправе распоряжаться полученным имуществом (нет собственности еще до государственной регистрации). 2) Это однозначно не так в силу консенсуальности договора К-П. Главное быть собственником к моменту перехода права собственности (К моменту передаче). ВАС сам понимает свою тупость и был проект нового Постановление о договорах по купле-продаже недвижимости будущих вещей, в котором можно будущую недвижимость продавать. Когда надо быть сособственником на момент заключения договора: 1) договоры продажи недвижимости, которые подлежат государственной регистрации (жилье – п.2 ст.568, предприятие – п.3 ст.560).

Ряд ограничений в судебно-арбитражной практики: Так в п.14 Постановления ВАС №8 1998 года было так, что после передачи имущества покупателю но государственной регистрации продавец тоже не может распоряжаться. Это отменено и этот пункт утратил силу. Сейчас в п.61 Постановления 10-22 прямо предусмотрена возможность заключения продавцом нескольких договоров на одну недвижимости. Случаи:

- если продавец заключил несколько договоров в отношении одного и того же имущества суд удовлетворяет иск того лица, у которого имущество во владении (ст.398). иные лиь требуют убытки за неисполнение дговора

- если продавец сделал также и уже произведена государственная регистрация к одному из покупателей, тот кто зарегистрировал остается собственником, а другие лишь требуют убытков.

• Предмет. Недвидимость (критерий выделения). Понятие – ст.130 ГК. Правила о продаже недвиджиомсти подлежат применения и к продаже доли в праве общей собвтености на недвижимость – ст.24 закона о государственной регистрации. Вопрос: модно ли закюбчить договор К-П незавершенны объект строитльстува? Недвижимость ли он? Может ли быть предметом? Подлежит ли регстрации переход права собственности. Незавершенка – тоже недвиджимость (такж прочно связна с землей) – п.7 Информационного письма 21. Сейчас о ст.25 закона о гос. регистрации право собственности на незавершенку регистрируется на основании определнных документов (на земельный участко и описание объекта). П.16 информационного письма 59: право собтсвенности на незавершенку подлежит регстрации тольок в случае если:

- объект не является предметом действующего договора строительного подряда. Соответствует ли это закону? Ранее оно опиралось на п.16 Постановления ВАС №18 1998 года. Сейчас-то оно отменено. Осталось ли требование? Точки зрения: 1) Брагинский говорит, что оно правильно по существу, потому что если незавершенка – предмет действующего договора подряда, то нельзя говорить о ней как об объекте вещных прав (объект обязательства). 2) В литературе давно говорят о вещном праве заказчика (подрядчика) на предмет подряда. Может ли заказчик зарегистрировать при наличии подряда? Нохрина: может зарегистрировать при наличии договора подряда, поскольку у него только обязанности по оплате перед подрядчиком и она такой регистрации не препятствует даже если договор продолжает действовать. Вывод ВАС устарел – он по существу не верен. Даже при подряде можно зарегистрировать и продать.

- при необходимости совершить с этим объектом сделку. Это сейчас не действует (старая редакция ст.25 закона о регистрации).

Не может быть предметом имущество, изъятое из оборота. Ограниченное в обороте – может быть предметом только с соблюдением установленного порядка (п.2 ст.27).

Предметом могут быть и будущие вещи: 1) вообще не существует, 2) еще не принадлежат продавцу. Есть исключения: 1)договоры, подлежащие государственной регистрации, 2) продажа жилья (п.2 ст.558), 3) продажа предприятия (п.3 ст.560). В этом случае только существующее и принадлежащее продавцу.

Не могут выступать в качестве предмета договора земельные участки, которые ещё не существуют, поскольку согласно п.1 ст.37 ЗК – объект К-П только такие земельные участки, которые прошли государственный кадастровый учет (сформированные земельные участки).

Выделяются разновидности купли-продажи недвижимости:

• Жилые помещения (ст.558)

• Предприятие (пар.8 гл.30)

• Земельные участки (ст.37 ЗК)

• Земли сельскохозяйственного назначения (101-ФЗ)

Вопрос: какие требования предъявляются законом при описании предмета? Ст.554 ГК. В договоре должны бьыть данные, позволяющие определенно установить, какое недвиимое имущество подлежит передаче покупателю, в том числе сведения о расположении недвижимости на земельном участке либо в составе другого недвижимого имущества (помещения). Мнения: 1) УМК: при описании предмета договора надо четко расписать все сведения, которые содержатся в государственном реестре прав (правила ведения единого государственного реестра прав – нормативный акт, Постановление Правительства 219). Все, что там – надо вписать. Чаще всего говорят о кадастровом номере – ст.5 Закона «О гос. кадастре недвижимости». Там сказано, что каждый объект недвижимости имеет свой уникальный государственный учетный номер (кадастровый номер), присваиваемые органами кадастрового учета. Кадастровый учет состоит в описании и индивидуализации объекта недвижимости (носит технический характер). 2) По мнению А.А.Павлова следует иметь в виду, что ст.554 ГК не устанавливает каких-либо обязательных реквизитов. Судебная практика: суда не требуют всех данных по государственному реестру (комментарий Белова). Было дело, где не указали площадь, но указали точный адрес. И договор сочли заключенным. Последствие не описания предмета достаточным образом: у3словие считается есогласованы, договор не заключенным.

• Форма. Ст.550 ГК: догвоо заключается в письменной форме единым документом (в это особюенность). Несмотря на имеющуюся практику, нотариальной формы не требуется. Обычно ее соблюдают, но это не требуется. Есть тенденция вернуть нотариальную форму для недвижимости. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность (это особенность, обычно такого нет).

• Регистрация. Нужно различать две регистрации: 1) государственную регистрацию перехода права собственности по договору, 2) государственную регистрацию самого договора (собираются отменить). Государственная регистарция 1 – требуется во всех случаях (п.1 ст.131 ГК, п.1 ст.4 Закона о государственной регистрации). Порядок государственной регистрации – Закон о регистрации (122-ФЗ), Закон о регистрации прав на воздушные суда, Правила ведения ЕГРП (Постановление Правительства 219), Инструкция о порядке гос. регисьтрации на жиль (Приказ Минюста 233 от 2001 года). По космическим объектам правил нет, но регистрация предусмотрена зхаконом о космической деятельности.

Кто регистрирует? Сейчас Федеральная служба государственной регистрации, кадастра и картографии (Постановление Правительства 457 от 2009 года). Отсутствие государственной регистрации перехода права собственности не влияет на действительность договора. Договор заключен – п.60 Постановления Пленумов. 10/22.

Регистрация договора. Общее правило: государственная регистрация самого договора недвижимости не требуется. Вывод: договор заключен с момента подписания, а не регистрации (п.3 Обзора 21 по продаже недвижимости). На практике контрагенты уклоняются от обременительной регистрации. Способы защиты другой стороны: 1) если уклонение от регистрации перехода права собственности – п.3 ст.551: суд вправе по требованию другой стороны вынести решение о государственной регистрации перехода + убытки, 2) если уклонение от регистрации договора – ст.160.

Какие договоры подлежат гос. регистрации: 1) жилье, 2) продажа предприятия (п.3 ст.560). Если берем жилье, то нужно совершить два регистрационных действия: 1) сначала сам договор, 2) переход права.

Порядок регистрации договора – закон о регистрации 122-ФЗ, Правила ведения ЕГРП, подзаконные акты (УМК).

Возник вопрос: можно ли совместить регистрации. Оба заявление могут подаваться одновременно. Либо можно и последовательно (сначала договор, потом право).

• Цена. Цена – существенное условие (в отличие от общего правила) – п.1 ст.555. Именно указание цены. Если лишь стоимость, то этого недостаточно – условие считать несогласованным. Способы определения цены: 1) прямое указание в твердой сумме, 2) П.3 ст.555: указание на способы, при помощи которых цена может быть определена (часто цена за единицу площади). Здание на земельном участке. Цена определяется по п.2 ст.555: если оное не предусмотрено законом или договором, установленная в договоре цена включает цену на соответствующую часть земельного участка или права на него. Вопрос на практике: если единым договором оформляется продажа нескольких объектов. Достаточно ли указания общей цены или надо разбивать по каждому? Дискуссия. Мнения: 1) не требуется цены на каждый объект (комментарий Белова), 2) Требуется цена на каждый объект (и мнение Нохриной).

• Существенные условия. Предмет и цена. Но есть еще и разновидности недвижимости:

• П.1 Ст.558 – дополнительно нужно указать перечень лиц, сохраняющих право пользования жилым помещением, а также указание на характер их прав (п.1 ст.558). Пример: арендаторы. А если таких лиц нет? Павлов в УМК: поскольку это условие существенное, то оно должно быть согласовано вне зависимости от наличия таких лиц. Вывод: указать, что таких лиц нет. Часто сведения недостоверны. В Обзоре за 4 квартал 2005 – договор заключен вне зависимости от соответствия требований действительности. Вопрос: зачем тогда вообще нужна эта норма? Если не имеет практического значения, потому что права покупателя и так защищены – ст.460.

• Содержание. Продавец – передача недвижимости. Включает в себя:

• Перенесение права собственности. Связь с регистрацией. Соответственно продавец обязан совершить действия, направленные на регистрацию перехожда права. При уклонение можно понудить через суд.

• Фактическая передача. Особые правила – абз.1 п.1 ст.556. Передача недвижимости оформляется передаточным актом, который подписывают стороны или иным документом о передаче. Правовое значение передаточного акта – он имеет доказательственное значение (фиксирует фактическую передачу – ввод во владение). Этот факт не зависим от регистрации перехода права. Вывод: передаточный акт может составляться до или после регистрации. Вторая особенность – он не должен рассматриваться в качестве единственного доказательства передачи. Могут быть ситуации, когда акт подписан, а реальной передачи не было. Абз.2 п.1ст.556 требуется не только акт, но и реальное вручение (даже если акт подписан,). Подписание передаточного акта не освобождает продавца от ответственности за ненадлежащее исполнение договора – п.2 ст.556.

Обязанность исполнена при совершении обоих действий. Многоступенчатая система передачи. Вопрос. Когда переходит риск случайно гибели? Точки зрения: 1) Комментарий Сатикова: в момент регистрации перехода права собственности. Аргументация: риск не сет собственник. 2) УМК и учебник Сергеева: в полном объеме п.1 ст.459 о К-П. Риск переходит в момент, когда продавец считается исполнившим свою обязанность. Абз.2 п.1 ст.556: если иное не предусмотрено законом или договором, то обязательство продавца считается исполнено после вручения имущества покупателю и подписания сторонами документа о передаче (и фактическое вручение и акт). Мнение, что норма не удачна, потому что помимо передачи надо еще и на регистрацию подать. Более правильно: то же самое, но после подачи документов на регистрацию перехода права. Риск перейдет: передал, подписал акт, подал на регистрацию (три обязательных элемента).

Ответственность за качество. Специфика предмета. В связи с этим у покупателя все способы защиты кроме одного. Нельзя требовать передачи другого аналогичного товара, поскольку недвижимость уникальна. Особые нормы в связи с тем, что недвижимость стоит не земельном участке. Принцип единства судьбы – неразрывная связь земельного участка и расположенной на нем недвижимости. Недвижимость как правило следует судьбе земельного участка и наоборот. При продаже недвижимости обязательно должен быть решен вопрос о праве покупателя на земельный участок – ст.552 ГК, ст.35,36 ЗК. Нормы: отчуждение здания, находящегося на земельном участке и принадлежащих одному лицу – отчуждение здания производится вместе с земельным участком. 1) Отчуждение земли без находящегося на нем здания, если принадлежат одному лицу, не допускается (п.1 ст.34 ЗК). 2) Если принадлежат разным лицам земли и строение, то покупатель недвижимости вправе требовать оформления прав на землю на тех же условиях, что и прежний собственник. П.1 ст.35 ЗК. 3) Если покупатель недвижимости покупает ее, а она на земле по аренде, то покупателя приобретает право пользования этим участком при этом оно переходит не зависимо от того был ли договор аренды переоформлен – п.14 Постановление Пленума ВАС №11 по земле.

Обязанность по оплате – общие нормы. Особенность в том, что продажа недвижимости в кредит влечет возникновение ипотеки в силу закона – п.5 ст.488 и п.3 ст.489. Ипотека подлежит государственной регистрации. Причем она осуществляется одновременно с гос. регистрацией переход права собственности на покупателя (п.12 ст.20 Закона об ипотеке – 102-ФЗ). Порядок регистрации – тот же ФЗ, Инструкция Приказ Минюста 213 от 2006 года.

Последствия неисполнения обязанности оплатить недвижимость. Можно ли использовать такой способ защиты как расторжение договора в ситуации, когда покупатель зарегистрировал, но еще не оплатил. См. в УМК. Последние разъяснения – п.65 Постановление Пленумов 10-22 (общее правило – п.3 ст.486: нет оплаты, то можно требовать оплату и процент, однако если есть основания для расторжения по ст.450, то регистрация не является препятствием для расторжения. Продавце не получивший оплаты истребует обратно имущество по нормам о неосновательном обогащении.

Поставка для государственных нужд

Проблема – заключение путем торгов.

Понятие.

Имущественная база государства так и формируется.

Правовое регулирование:

1. Пар.4 гл.30 ГК

2. Специальные законы в части не противоречащий ГК (п.2 ст.525):

• О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказания услуг для государственных, муниципальных нужд 94-ФЗ от 2005 года. Этот закон обновляется много и постоянно.

Согласно ст.2 указанного ФЗ его нормы имеют приоритет над всеми иными законами, связанными с размещением заказов, но согласно п.3 ст.1 этого ФЗ: особенности размещения государственного оборонного заказа, заказа в государственный резерв могут устанавливаться иными ФЗ: ФЗ об оборонном заказе 213-ФЗ, О государственном материальном резерве 79-ФЗ.

• Закон 60-ФЗ 1994 года для федеральных нужд

• ФЗ 53-ФЗ О закупках сельхоз. Продукции 1994 года.

3. Нормы о поставке (пар.3 гл.30).

4. Пар.1 гл.30

5. Бюджетный кодекс и соответствующие подзаконные акты.

Особенносоть – особая цель – закупка для гос. нужд.

Легальное определение гос. нужд – п.1 ст.3

Гос. нужды – обеспечиваемые за счет средств бюджетов и внебюджетных источников потребности РФ, субъектов, государственных заказчиков в товарах, работх, услугах для осуществления функций и полномочий РФ, субъектов и гос. заказчиков для реализации целевых программ и для исполнения международных обязательств РФ.

Муницип. Нужды – аналогично

Правовая форма для закупок для гос. нужд – п.1 ст.525 ГК: основная особеннсоть: поставка для гос. нужд осуществляетсяна основе: 1) государственного контракта на поставку, а также заключаемого в соответствии с ним договора поставки для гос. нужд. Эти два догвоора близки, но различаются по критериям: 1) по субъектам, 2) по основаниям, 3) по порядку заключения.

Общая характеристика аналогична обычной купли-продаже: консенсуальный, возмездный, взаимный.

Не всегда и контракт и договор поставки.

Воможны и иные ситуации:

• Только гос. контракт. Товар поставляется гос. заказчику

• Гос. контракт и отгрузочная разнарядка. Получателю, который указан в разнорядке.

Предмет закупок – общие правила поставки кроме ст.13 94-ФЗ: по общему правилу иностранным товарам установлен национальный правовой режим по допуску к гос закупкам. Ранее (написано в учебнике) закупка товаров для гос. нужд иностранных товаров не допускалась кроме случае, когда у нас таких товаров не производились. Учебник пристарел.

Государственный контракт на поставку товаров для гос. нужд.

Определение – ст.526. По гос. контракту поставщик обязуется передать товары государственному заказчику либо по его указанию иному лицу, а гос. заказчик обязуется обеспечить оплату поставленных товаров. Вопрос: кто со стороны государства участвует в закупках: 1) гос. заказчики – ст.4 94-ФЗ Кто это?

• Государстеные органы и МСУ

• Органы управления государственными внебюджетным фондами

• Казенные учреждении и иные получатели средств бюджета

2) Уполномоченные органы – п.2 ст.4 94-ФЗ. Функции могут выполнять специально созданные и уполномоченные на это органы. Они размещают заказы, но сами гос. контракты подписывают гос. заказчики.

3) Специализирвоаные организации. Заказчик или уполномоченный оргна может привлечь по договору ЮЛ их функции – ст.6 94-ФЗ. Функции торгов. Но гос. контракт подписывает гос. заказчик (ст.6).

П.1 ст.9: гос. контракт заказчик заключает от имени гос. образования. Сторона гос. контракта - не заказчик, а соответственно РФ, субъект, МО.

Статус гос. заказчика – зависит от его вида. Если это гос. орган, то он выступает как орган от имени государства (п.1 ст.125 ГК). Если какое-то ЮЛ частного права, то оно выступает представителем государства – п.3 ст.125.

Кто может быть поставщиком. Могут быть те же лица, что и при поставке. И фигура получателя может быть – ст.531 (статус – общие положения). На получателе не лежит обязанность по оплате – оплачивает заказчик – п.2 ст.531.

Особый порядок заключения государственного контракта.

В этом самая основная правовая особенность договора. П.1 ст.527 – государственный контракт заключается на основе заказа на поставку товара для гос. нужд, размещаемого в порядке, предусмотренном законодательством о размещении заказа.

Ст. 10 94-ФЗ. Способы размещения закона

1. Торги в форме:

• Конкурса

• Аукциона (в том числе в электронной форме)

2. Без проведения торгов:

• Запрос котировок

• У единственного поставщика

• На товарных биржах

Обще правило – п.2 ст.10. Это торги, за исключением предусмотренных случаев.

Для государственного заказчика, разместившего заказ заключение государственного контракта обязательно – п.1 ст.527. Иное можно предусмотреть в законе (п.3 ст.9 94-ФЗ).

П.2 ст.527: для поставщика заключение гос. контракта обязательно лишь в случаях, установленных законом. Пример: ст. 55 (94-ФЗ).

Последствия уклонения от заключения гос. контракта – п.2 ст.5 (60-ФЗ от 1994 года). Штраф в размере стоимости продукции.

Порядок заключения государственного контракта – ст.528 ГК, закон 94-ФЗ.

1. Осовное – проект контракта разрабатывается гос. заказчиком и нправляется поставщику.

2. Не урегулированные разногласия по контракту, заключение которого обязательно для одной из сторон, мгут быть переданы другой стороной на рассмотрение суда не позднее 30 дней.

3. Если контракт по торгам, то должен быть заключен не позднее 20 дней со дня проведения торгов.

4. Суть: если та сторона для которой контракт обязателен, уклоняется от заключения, то можно понудить ее через суд. В 94-ФЗ есть еще особенности.

Последствия несоблюдения порядка заключения. В УМК: если нарушен ГК и 94-ФЗ, то соответствующие контракты квалифицируются практикой как ничтожные (по ст.168).

Существенные условия (как и в поставке):

• Предмет.

• Срок.

+ Дополнительные существенные условия (в 94-ФЗ):

1. Ответственность поставщика за неисполнение обязательств. П.10, 11 ст.9 (94-ФЗ). Чтобы поставщик не обманул государство. Требование закона: должна быть установлена нестойка не менее 1/300 ставки ЦБ.

2. Условие о порядке приемки. П.12 ст.9 (94-ФЗ).

3. Цена. Ст.532. Почему цена? Потому что в статье сказано, что оплата товаров производится покупателями по ценам, определяемым в соответствии с государственным контрактом. Как определяется цена? В соответствии со способами размещения заказов.

Содержание гос. контракта.

Обязанности поставщика зависят от разновидности контракта:

1. Если контракт предусматривает заключение на его основе договора поставки, то поставщик обязан заключить договор поставки товаров для гос. нужд с покупателем (п.1 ст.529). Обязанность вытекает из контракта, является договорной (в контракте может предусматриваться ответственность).

2. Если заключение договора поставки не предусмотрено в контракте и отношения строятся исключительно на контракте, то поставщик обязан передать товар гос. заказчику или указанному им лицу – получателю (п.1 ст.531).

Обязанности гос. заказчика:

• Последствия просрочки исполнения прямо указаны в ст. 9 (94-ФЗ). Законная неустойка: пени в размере 1/300 ставки ЦБ.

• Гос. заказчик по общему правилу обязан возместить поставщику, для которого заключение гос. контракта обязательно, убытки, причиненные исполнением контракта (п.2 ст.527, ст.533). Если убытки го. заказчик не возмещает, то поставщик вправе отказаться от исполнения и гос. контракта, и договора поставки. И потребовать возмещения убытков.

Договор поставки товаров для гос. нужд.

Не является необходимым элементом закупок для гос. нужд. А почему в одних только контракт, а в других еще и договор? Договор поставки заключается в частности тех случаях, когда покупателю нужно дать право прямого иска к поставщику. А если бы договора поставки не было, то покупатель был бы лишь получателем и не имел бы право иска.

Договор поставки зависим от гос. контракта. В чем это проявляется:

1. П.1 ст.529: гос. контрактом предусматривается заключение договора поставки.

2. При оплате покупателем товаров по договору поставки, заказчик признается поручителем по обязательству покупателя абз.1 ст.532).

3. При расторжение гос. контракта поставщик вправе отказаться от исполнения договора поставки для гос. нужд (абз.1 п.3 ст.533).

Понятие – п.1 ст.525, п.1ст.529.

Договор поставки для гос. нужд – это договор о передаче покупателю товаров, предназначенных для гос. нужд, заключаемый поставщиком на основе и во исполнение гос. контракта.

Стороны:

- поставщик

- покупатель

Требования к поставщику и покупателю – как к поставке.

Особенность – п.1 ст.529: покупателем является лицо, указанное гос. заказчиком в так называемом извещении о прикреплении покупателя поставщику.

Порядок заключения договора поставки – ст.529 ГК, ст.530. Посмотреть внимательно.

Существенные условия договора поставки:

• Предмет

• Срок

Больше ничего особенного.

Особенности содержания договора поставки:

• Покупатель по оплате товара (ч.2 ст.532): при оплате покупателем товаров по договору поставки для гос. нужд гос. заказчик признается поручителем по этому обязательству покупателя (ст.361, 367).

Схема: сначала гос. контрак, потом заключаются договоры поставки с различными покупателями.

Ккова правовая природа государственного контракта?

94-ФЗ говорит?

Такие контракты не только в поставке, но и в работах и услугах. Например, подрядные работы, проектные изыскательские работы.

В учебнике вывод: можно предположить, что гос. контракт – особы тип договора гражданского права, стоящий в одном ряду с предварительными договорами. Вывод: гос. контракт должен быть помещен в общую часть ГК.

Контрактация – читать учебник (там классно) и УМК

Энергоснабжение – УМК и учебник под ред. Сергеева (наш устарел).

Договор мены

Мена по существу – прообраз купли-продажи.

Нормативная база:

• Гл. 31 ГК

• Закон 164-ФЗ 2003 года «Об основах государственного регулирования внешней торговой деятельности».

• Информационное письмо Президиума ВАС №69 2002 года (по мене).

Понятие договора мены

Мена – договор, по которому стороны взаимно обязуются передать друг другу имущество в собственность (ст.567).

Близка по содержанию с куплей-продажей.

Законодатель установил общее правило – п.2 ст.567 (самое главное). К договору мены применяются правила о купле-продаже, если это не противоречит правилам гл.31 и существу мены. При этом каждая и сторон признается продавцом передаваемого товара и покупателем товара, который обязуется принять.

Вопрос – а не разновидность ли это купли-продажи?

Вывод: это особая глава, т.е. это самостоятельная договорная конструкция. А п.2 ст.567 – прием законодательной техники (способ экономии нормативного материала). Т.е. мена – это не два договора купли-продажи.

Согласно п.2 ст.567: допускается применение к договору мены гл.30 в целом. В том числе и специальные параграфы (разновидности К-П). То есть применяем всю гл.30.

Вывод: если обменивается недвижимость, то применяем параграф о недвижимости и т.д.

Вопрос: а как если одна встречная обязанность подчиняется поставке, а другая недвижимости?? Вывод: применяем обе группы норм (по форме, регистрации и т.д.).

Часто обмениваемые товары неравноценны. Ст.568 ГК: сторона, передающая менее ценную вещь джолжна доплатить разницу в цене. С одной стороны товар, а с другой товра + деньги.

И вопрос о купли-продажи. Сейчас законодатель говорит, что договор мены.

Отличать от внешнеторговых барторных сделок. Что это такое (ст.2 ФЗ). Это сделка, совершаемая при осуществлении внешней торговой деятельности и предусматривающая обмен товарами, услугами, работами, интеллектуальной собственностью. Обмен не только товарами!!! В этом отличие. Если обмен товарами, то подпадает под мену. А если нет, то это не договор мены.

Характеристика договора: консенсуальный (заключен с момента заключения соглашения), возмездный договор (не в денежном предоставлении а в товарном – товар на товар), взаимный.

Элементы:

• Стороны – любые субъекты гражданского права. Причем обычно в договорах стороны называются как-то. А тут стороны специально не названы особым образом. Их статус одинаков. Общее правило – любые субъекты ГП с учетом право и дееспособности. Ограничение – те же, что и в купле-продаже. На что влияет специфика субъектного состава играет роль при решение следующего вопроса: какой параграф из купли-продажи применяем (если предприниматели, то поставка). Нужен ли титул собственника к моменту заключения договора? Нет. Аргументация – см. выше (консенсуальный договор – обязательственные отношения). А значит может быть и не собственник. Исключение – договоры, подлежащие гос. регистрации (мена жилых помещений). Иная позиция: Брагинский, Витрянский.

• Предмет. В 31 главе особых правил нет. Но нужно обратить внимание НАТО что для обозначения предмета мены законодатель использует термин товар. В К-П также. Что это означает. Что все требования к предмету К-П аналогичны и тут. На практике с этим трудности. Вопрос о предмете дискусионен. Вещи могут быть. А как с меной имущественных прав? Разные точки зрения: 1) Одни думают, чтор могут те же объекты, что и в К-П, в том числе имущественные права (п.2 ст.567). 2) Учебник под ред Суханова. Обязательственные права не могут быть предметом мены. 3) Брагинский, Витрянский: только вещи. Информационное письмо №69, п.3 – тоже говорят, что только вещи (). Логика ВАС: по договору мены товар передается в собственность, а поэтому уступка права требования не может быть предметом мены, поскольку невозможен переход права собственности как требует ст.567. Но эта логика ущербна. И в К-П необходим переход права собственности. Закон допускает К-П обязательственных прав. К-П имущественных прав – специальный пункт (типа исключение), а в мене такого нет (тупой формальный вопрос). Позиция нашего учебника: имущественные права могут быть предметом мены, потому что мена имущественных прав не противоречит природе договора мены. Можно менять вещь на имущественное право. Особый случай обмена – обмен нанимателями жилых помещений. Этот обмен регулируется ЖК. Ценные бумаги можно менять (п.8 Информационного письма №69). Применительно к договору мены – отчуждение работ и услуг невозможна (п.1 Информационного письма 69) – это смешанный договор (не мена). На что влияет специфика предмета – на выбор параграфа из К-П. П.1 ст.568 законодатель устанавливает презумпцию равноценности обмениваемых товаров. Это категория субъективная. Если стороны так считают, то так тому и быть. Поэтому объективные данные о неодинаковых ценах даже если они указаны в договоре – сами по себе не свидетельствуют о неравноценности – п.7,8 Информационного письма 69. Но это презумпция опровержима (например, в договоре) или доказываться иными способами. Правовое последствие опровержения презумпции – надо доплатить разницу в ценах.

• Существенные условия.

• О предмете. Наименование и количество товаров. Или иные существенные условия (в зависимости от параграфа К-П).

• Цена. Возмездность не носит денежного характера. В качестве цены выступает другой товар, передаваемый контрагентом. Если определили встречный товар, то определили цену. Практический вывод: даже когда цена существенное условие (недвижимость) не нужно указывать цену в денежной форме, потому что это противоречит природе мены )в мене цена – это встречный товар).

• Срок. Могут быть два срока: 1) Срок передачи товаров. Определяется соглашением сторон и по общему парвилу не является существенным условием - есть восполняющая норма (п.1 ст.457 из К-П – разумный срок). Общее правило – передача должна производиться одновременно. Если сроки передачи не совпадают, то руководствоваться ст.328 (встречное исполнение обязательства). Условия о сроке становится существенным, когда применяем поставку или контракиацию. 2) Срок доплаты, если она есть. Так же не существенное условие – восполняющая норма (п.2 ст.568): оплатить непосредственно до или после исполнения обязанности передать товар.

• Форма. Общие положения. Применяем К-П.

• Содержание. Сецифика – обязанности оу обемих сторон по общему правилу одинаковы. Это передача товара в собственность контрагенту. П.1 ст.568: каждая из сторон по общему правилу самостоятельно несет расходы по передаче и принятию товара. Обязанность передать товар свободным от прав третьих лиц. Особые последствия эвикции – ст.571 ГК. Особенность – эвикция товара, являющегося предметом мены, дает потерпевшей стороны не только право возмещения убытков, но и возврата переданного в обмен товара. Все остальное – по К-П.

Последствия нарушений – гл. 30. Все ли способы защиты? Нет не все. Нельзя применить такой способ защиты, как уменьшение покупной цены (при доплате это возможно) – п.9 Информационного письма 69.

Особые правила по переходу права собственности – переход права собственности приурочен к исполнению обязательства обеими сторонами (оба выполнили – возникает право собственности у обоих). Почему? Чтобы стимулировать надлежаще исполнять договор (ст.570 ГК). Норма диспозитивна.

Возникла коллизия. Если в качестве предмета мены – недвижимость. Коллизия между положениями статья 570 и п.2 ст.223. Вопрос, что применить? Судебная практика – п.11 Инофрмационного письма 69. Момент перехода права собственности для каждой стороны – регистрация права на недвижимость причем незхависимо от того, произведена ли регистрация другой стороной. Брагинский и Витрянский говорят, что такая регистрации может быть произведена лишь после передачи товаров обеими сторонами. Однако такого требования в законе нет. Регистрация не завязана на передачу.

Критика ВАС – стимул не подействует.

Ст.570 – предусматривает особое регулирование только для момента перехода права собственности, о не для риска случайно гибели. Вопрос о переходе риска – решается по правилам ст.459 по К-П.

Когда вещи передаются неодновременно – та, которая передала первая освобождается от риска, оставаясь собственником. Исключение из ст.211.

Обязанность произвести доплату, если товары неравноценны. Меры ответственности – по правилам ст.395 (п. 14 Информационного письма 69).

В мене также нужно информировать о нарушении (ст.483) – еще одна обязанность.

Договор дарения

Нормативная база:

- Гражданский кодекс

- нет разъяснений ВС ().

Понятие и признаки – п.1 ст.572 ГК

Дарение – по договору одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право к себе или третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом.

В литературе была дискуссия. Спор по природе дарения. Что это ? Договор или односторонняя сделка? Литература – см. УМК. Сейчас считают это договор (на принятие дара нужно согласие).

Признаки договора дарения:

• Безвозмездность (основной признак). П.2 ст.423: Одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления. Вывод: если договор назван дарением, но есть встречное предоставление, то это притворная сделка (ст.170). Брагинский Виртрянский, УМК – предоставление находится в причинно зависимости от действий дарителя, но содержится не в том же договоре, а в каком-то другом. Эта ситуация квалифицируется как отсутствие дарения. Это тоже притворные сделки. УМК: есть некоторые обстоятельства, которые внешне схожи с встречным предоставлением, но таковыми не являются и следовательно не порочат безвозмездность. Обстоятельства: 1) мотивы дарителя (хочет отблагодарить), 2) Такие предоставления, которые носят символический характер (за животных берется символическая плата), 3) Возложение расходов по принятию дара (это обычная кредиторская обязанность), 4) Модус – возложение дарителем на одаряемого какой-либо обязанности в свою пользу, в пользу 3-х лиц или общеполезных целях (пример: квартиру за право проживания в ней). Почему не встречное? Потому что право проживания вообще не входило в состав дара, оно осталось за дарителем. Этот модус исполняется только за счет того, что было передано в дар.

• Явно выраженное намерение одарить (animus donandi). С учетом презумпции п.3 т.423 о возмездности. Подтверждение – п.9 Информационного письма ВАС №120 (про перемену лиц в обязательстве). Вопрос о том, что лежит в основе цессии. Суд сказал, что соглашение об уступке права требования может быть квалифицировано как дарение только в том случае, если будет установлено намерение сторон на безвозмездную передачу права требования. Нужно выяснять намерение одарить.

Отличать дарение от:

1. Действий по исполнению обязанности, возложенной законом. Пример: добровольное возмещение вреда (имеет встречный характер).

2. Действий по исполнению обязанности, вытекающей из натурального обязательства. Пример: истечение срока исковой давности.

3. Продажи или покупки вещи по низкой или высокой цене. Пример: разные субъективные представления (трешка в Купчино дешевле однушки на Ваське).

• Должно произойти увеличение имущества одаряемого за счет увеличения активов или уменьшения пассивов. Отличие от других договоров, где нет встречного предоставления. Например, договор залога с кредитором, когда залог дает не должник, а третье лицо. Это не будет дарением, потому что имущество должника не увеличилось.

• Уменьшение имущества дарителя. По этому признаку отличать от таких договоров, когда происходит увеличение имущества одного лица, но не за счет другого. Пример: договор страхования заключает страхователь в пользу выгодоприобретателя. При наступлении страхового случая выгодоприобретатель получит имущество от страховщика, а не от меня.

Возникает вопрос: значит ли, что договор дарения распространяет на все безвозмездные договоры? Ответ: Нет, не распространяется. Пример: отношения ссуды (безвозмездно пользование имуществом), беспроцентный займ, безвозмездное хранение, безвозмездное поручение. Отличать дарение от других безвозмездных предоставлений, которые вообще вне регулирования ГП. Пример: премии по трудовому праву, государственные награды и премии и т.п.

Характеристика договора: может заключаться как по схеме реального, так и консенсуального (обещание подарить) – п.1 ст.572 ГК.

Реальный договор. Специфические черты по сравнению с другими реальными договорами. Суть отличий: никаких обязательственных отношений договор дарения не порождает. Соответственно последствие договора: является сразу переход права собственности, либо переход права требования или освобождение от обязанности. Реальный договор дарения – вещный договор (влечет перезход вещного права, если вещь).

Консенсуальный договор. Обещание подарить. Имеет правовые последствия лишь при условиях абз.1 п.2 ст.572. Обещание дарения будет договором, если оно сделано в надлежащей форме и содержит явно выраженное намерение совершить в будущем без0возмездную передачу вещи или права конкретному лицу, либо освободить его от имущественной обязанности.

Вопрос: односторонний или взаимный??

Спор: Обычно он решает только при рассмотрении консенсуального договора. В учебнике (Елисеев) и в УМК говорится, что обычно договор односторонний (обязанность на дарителе передать дар). Но возможно исключение: наличие модуса (возложение обязанностей на одаряемого) и в этом случае договор будет взаимным.

Брагинский и Витрянский: всегда односторонний, потому что просто безвозмездно передается имущество, обремененное правами дарителя. И оно с таким же успехом может быть обременено правами третьих лиц. Это простое обременение. Это лучшая точка зрения.

В реальном договоре тоже может быть модус. Поэтому такой вопрос может возникнуть и там.

Глава 32 не имеет внутреннего подразделения на общие положения и отдельные разновидности. Но разновидности есть!

- реальные

- консенсуальные.

Особая разновидность – пожертвование (ст.582 ГК). Специфика – там особая цель передачи (общеполезная цель). Эта цель может быть полезна как для общества в целом, так и для узкого круга лиц (например, профессия). Не общественно полезная цель, а обще полезная.

Ограничен круг возможных предметов дарения – п.1 ст.582. Нельзя освободить обязанности в пожертвовании. Причина такого какая? Очевидно, что освобождение от обязанности осуществляется в интересах одаряемого, а не в общеполезных целях.

Ограничение круга лиц, которые могут быть одаряемыми (п.1 ст.582)

Особенности заключения договора – п.2 ст.582 (не требуется чьего-либо согласия).

Элементы договора:

• Предмет. Абз.1 п.1 ст.572.

• Любые вещи, не изъятые из оборота. Консенсуальный договор  можно дарить и будущие вещи.

• Второй предмет – имущественные права по отношению к дарителю. Такой предмет наиболее часто критикуется. Попробуем представить. Как даритель может подарить право к себе? Ситуации: 1) Право требования что-нибудь от дарителя было у третьего лица, и даритель обязуется организовать передачу этого права к одаряемому. Пример: отец должен сто рублей, но хочет, чтобы сын с него требовал. 2) Имущественное право впервые возникает у одаряемого в силу договора дарения. Пример: по договору дарения дарится право пользования вещью. Однако в этом случае отношения сторон регулируются специальном законодательством – о безвозмездном пользовании (ссуда). А значит, нормами о дарении не регулируется. А значит, эта ситуация практически всеми исключается.

• Имущественные права по отношению к третьему лицу. Например, у дарителя есть право требования 100 рублей и он дарит это право одаряемому. Как соотносится дарение и цессия? Договор дарения – обязательственно-правовая сделка (порождает обязанность дарителя предать одаряемому право требования), а цессия – сделка распорядительная. Таким образом, при дарении имущественных права: сначала заключается договор дарения (основание передачи), а затем цессия во исполнение заключенного договора.

• Освобождение от имущественной обязанности по отношению к дарителю Пример: одаряемый должен дарителю 100 рублей. И даритель освобождает его от этой обязанности. Схема: сначала договор дарения (обязательственная сделка) + прощение долга дарителем (распорядительная сделка).

• Освобождение одаряемого от имущественной обязанности по отношению к третьему лицу. Пример: отец хочет освободить сына. Два варианта: 1) Договор дарения (обязательственная сделка) + перевод долга одаряемого на дарителя (распорядительная сделка). Пример: перевод долга с сына на отца. 2) Договор дарения (обязательственная сделка) + фактическое исполнение долга. Пример: просто взял и заплатил. Исполнение обязательства третьим лицом.

Предмет дарения широк. В литературе это критикуется. Получается, что попало сюда и имущество, и другие самые различные юридические действия (наш учебник эту точку зрения имеет). Но законодатель пошел по этому пути. Видимо, по принципу обогащения одаряемого.

Условие о предмете – существенное условие.

• Стороны. Даритель и одаряемый. По общему правилу – любые субъекты ГП. Но есть запреты и ограничения – ст.575, 576.

• Недееспособный может совершать сделки через опекуна (ст.29). Опекун от его имени может производить дарение только обычных подарков небольшой стоимости (до 3 тыс. рублей). Право на получение подарков от опекуна не ограничено.

• Ограниченно дееспособные (ст.30). Разные мнения: 1) Учебник: ограничено дееспособный вправе быть только одаряемым только в случае, если это мелкая бытовая сделка. 2) Нет. Может.

• Ст.26,28 ГК (малолетние и несовершеннолетние) – могут совершать сделки, направленные на безвозмездное получение выгоды. ТО есть могут быть одаряемыми (только в случае, если не надо удостоверения или регистрации). С 14 до 18 могут самостоятельно распоряжаться своим заработком, иными доходами.

• Возникает коллизия: соотношение п.1 ст.575 ГК и п.2 ст.37. П.1 ст.575: запрет на дарение от малолетних и недееспособных за исключением обычных подарков до 3000 рублей. П.2 ст.37: можно дарить только с согласия органов опеки (вроде можно, но нужно согласие). Решать коллизию так: ст.575 – специальная норма, но разрешены небольшие подарки, и именно они с согласия органов опеки. А вообще дарить нельзя. Законодатель запрещает лишь отдельные случаи дарения законными представителями. Эти случаи не надо воспринимать как вообще запрет на дарение через представителя (п.5 ст.576) – возможность дарения через представителя. Однако в доверенности требуется назвать одаряемого и должен быть указан предмет дарения. Иначе доверенность ничтожна.

• Дарение третьим лицам имущества, находящегося в общей совместной собственности. П.2 ст.576, ст.35 СК: по согласию всех сособственников. Еще одна коллизия: между п.2 ст.576 и ст.253 ГК. В п.2 ст.576 сказано, что дарение требует согласия всех сособственников, а в 253 сказано, что согласие предполагается. Можно ли подарить, не испрашивая специально согласия? По мнению Брагинского и Витрянского действует специальная норма и соответственно на дарение требуется специальное согласие, исходя из смысла дарения.

• Особенности профессионального статуса одаряемого. Цель: бороться с злоупотреблением. Ст.575. Нельзя дарить за исключением обычных подарков: 1) работникам образовательных организаций, 2) медицинских организаций, 3) организаций, оказывающих социальные услуги и других аналогичных организаций, 4) государственным служащим в связи с исполнением обязанностей или с должностным положением.

• Между юридическими лицами куча ограничений. П.4 ст.575 прямо запрещает дарение между коммерческими организациями, за исключением обычных дешевых подарков. В нашем учебнике эта норма ограничивает предпринимательскую деятельность. Удобно дарить дочернему обществу, но увы нельзя. Цель такого запрета: хотите прибыль – не дарите.

• П.1 ст.576 ГК. Договор дарения таким юридическим лицом, у которого имущество на праве хозяйственного ведения и оперативного управления. Независимо от вида имущества требуется согласие собственника. Кроме обычных дешевых подарков. Коллизия с общей частью: применяем п.1 ст.576 как специальную норму. Смысл: не разбазаривай государственное имущество.

Это не исчерпывающий перечень ограничений. Могут быть в других законах. Пример: ст.30 «О политических партиях», ст.58 «О выборах Президента».

• Срок. Для консенсуального договора. Это срок передачи предмета. Определяется соглашением сторон. Свобода сторон ограничена п.3 ст.572. Договор предусматривающий передачу дара после смерти дарителя ничтожен. В этой случае – наследственное законодательство. А завещание в особой форме. Иначе стороны будут избегать этой формы. Условие о сроке не является существенным. Восполнение – ст.314 (разумный). Можно ли заключить договор дарения под условием (ст.157). Дискуссионный вопрос. Мнения: 1) Проф. Масевич можно дарение под отлагательным условием (успехи в учебе). Под отменительным условием. Пример: ст.578 (отмена дарения при ненадлежащим обращении с подарком). 2) Брагинский и Витрянский. Отменительное условие после передачи дара невозможно. Обязательство уже прекращено. Поэтому вывод: может быть отменительное условие, но до передачи дара. Это правильная точка зрения.

• Форма. Определяется предметом и субъектами. Ст.574: реальные договоры можно устно. Исключения: 1) дарение движимого имущества в письменной форме, если даритель – юридическое лицо и стоимость превышает 3000, 2) Договор содержит обещание дарения (консенсуальный договор) и недвижимость. Последствие – ничтожность. В отличие от К-П не требуется составление единого документа при недвижимости (почему – неясно). То есть по ст.434 (обмен письмами и проч.). Особые нормы для дарения недвижимости. Здесь появляется государственная регистрация самого договора. С этого момента и будети заключен. Кроме того, еще и регистрация перхода права собственности. Можно последствательно или одновременно. Порядок тот же – см. в УМК.

• Содержание. Права и обязанности дарителя. Реальный –никаких обязательственных отношению. Говорим про концессуальный.

• Передача дара. Если вещь, то п.1 ст.574 (если вещь, то вручение, символическая передача, либо правоустанавливающие документы). Если передача имущественного права, то вручаются документы, на основании которых право возникает. Если освобождение от обязанности, то нужно еще кое-что сделать. Если там перевод долга, то нужно согласие кредитора. Ну есть эта обязанность и что? Переходит ли она к правопреемникам. Обязанности дарителя по консенсуальному договору переходят к правопреемникам, если иное не предусмотрено договором (п.2 ст.581). Исключение – пожертвование (п.6 ст.582).

Если обязанность не исполняется. По последствиям этого дискуссия. Литература – УМК, Вывод: если предметом дарения является индивидуально-определенная вещь, то ст.398 – можно истребовать у дарителя. Если предмет – родовая вещь, то только право на возмещение убытков (п.2 ст.396). Почему, что можно взыскивать? Потому что в ожидании подарка одаряемый может понести расходы.

Субъективные основания ответственности – вопрос о вине. Брагинский, Витрянский: ответственность только за вину, поскольку никакого предпринимательства в дарении.

Ст.577 (п.1,2): Даритель имеет право в одностороннем порядке отказаться от исполнения дарения. Случаи:

1. если после заключения договора имущественно-семейное положение либо состояние здоровья дарителя изменились настолько, что исполнение договора приведет к существенному снижению уровня жизни. Брагинский, Витрянский: не имеет значение причины изменения положения (единственное исключение – когда даритель специально довел себя до такого состояния, тогда это злоупотребление правом).

2. Если одаряемый совершил покушение на жизнь дарителя, либо его близкого родственника, либо умышленно причинил дарителю телесные повреждения.

Это не применяется к обычным подаркам небольшой стоимости (от него отказаться нельзя).

Поскольку отказ от дарения правомерное действия, то он не требует возмещения убытков.

Одаряемый (консенсуальный договор).

• Право на принятие дара. В отдельных случаях (модус, пожертвование) могут родиться и обязанности.

У одаряемого есть право на отказ от принятия дара (п.1 ст.573). Может быть осуществлено в любой момент до передачи дара и не обусловлено какими-либо уважительными причинами. Вывод: отказаться можно без мотивов. Но нужно соблюсти форму (п.2 ст.573). В той форме, в которой дарение. Возник вопрос: принятие дара можно ли считать обязанностью? Мнения: 1) Наш учебнике. Это не обязанность. Это право. 2) Это обязанность, потому что есть п.3 ст.573, а там установлена ответственность за не принятие дара в одном исключительном случае (есть ответственность – значит обязанность). Случай – если договор дарения заключен в письменной форме даритель вправе требовать у одаряемого возмещения ущерба, причиненного отказом принять дар. Более правильно – это не обязанность. Если бы была обязанность, то ее неисполнение давало бы право на убытки во всех случаях, а не только в исключительном. А еще потому что одаряемого нельзя понудить к исполнению обязанности в натуре.

Как с правопреемством? Ст.581: права одаряемого по общему правилу не переходят к его правопреемникам, если иное не предусмотрено договором. Исключение: пожертвование (будет правопреемство – п.6 ст.582).

Обязанности одаряемого:

• Пожертвование – обязанность использовать имущества в общеполезных целях. Различает случаи: 1)если договор пожертвования гражданину, то должно быть указано назначение дара (существенное условие), 2) если ЮЛ, то конкретное назначение может и не указываться. Если указано, то п.3 ст.582: ЮЛ должно вести обособленный учет всех операций по использованию пожертвования. Если отсутствует условие для ЮЛ, то ЮЛ может самостоятельно определить способ использования в общеполезных целях. П.4 ст.582: изменение конкретных способов использования пожертвования допускается лишь с согласия жертвователя, а если его нет, то по решению суда.

А если подаренное имущество причинят вред? Ст.580.

Возмещается дарителям по нормам главы 59 (обязательство по возмещению вреда). Но в ст.580 более специальное правило: даритель отвечает за недостатки вещи, если они возникли до передачи вещи одаряемому, не относятся к числу явных и если даритель знал о них, но не предупредил одаряемого. Все три условия – обязательны. Ответственность только при наличии вины.

Прекращение договора дарения (только о конченсуальном речь). По всем общим основаниям (гл.29 ГК).

Специальные основания прекращения:

• П.1 ст.573: Отказ от дара.

• П.1,2 ст.577: Отказ дарителя от договора

• Ст.578: Отмена дарения. Феномен исключительно для дарения. С момента передачи обязательства прекращены надлежащим исполнением. И после прекращения всех обязательств даритель имеет право отменить дарение в определенных случаях. Договор (обязательство) прекращен. Что же тогда? Это по сути аннулирование правовых последствий договора (аннулирование договора как ЮФ – Павлов А.А.). Перечень – п.1-4 ст.578, п.5 ст.582 (перечень закрытый). Можно отменить дарение за исключением пожертвований (п.6 ст.682) и подарков небольшой стоимости:

1. Если одаряемый совершил покушение на жизнь дарителя, близки родственников или умышленно причинил телесные повреждения. Может ли даритель, который сначала не отказался от дарения и подарил вещь позже потребовать отмены дарения? Мнения: 1) Брагинский, Витрянский – может (это более правильно, потому что в ГК запрета на отмену нет), 2) УМК – спорно. Потому что если даритель знал о своем праве, но им не воспользовался, то можно считать, что он простил одаряемого (это в ГГУ).

2. Если одаряемый обращается с подаренной вещью, представляющую для дарителя большую неимущественную ценность ненадлежащим образом, что создает угрозу его утраты. Вопрос: если не одаряемый плохо обращается, а его правопреемники? Мнения: 1) Для охраны интересов дарителя – ему плевать. Тоже можно отменить дарение (более правильная позиция). 2) Отмена дарения – исчерпывающий перечень и исключение из общего правила, которое не толкуется расширительно. Практики нет.

3. Если даритель пережил одаряемого, но при условии, что такое основание было предусмотрено договором.

4. По требованию заинтересованного лица суд может отменить дарение ИП или ЮЛ. Условия: 1) нарушение закона о банкротстве, 2) дарение сделано на средства, связанные с предпринимательской деятельностью, 3) договор дарения заключен в течение 6 месяцев до признания банкротом. Эта норма в интересах кредиторов. Вопрос: можно ли отменить дарение, когда предметом была не вещь, а передача имущественного права или освобождение от обязанности? Вывод: ГК не предусматривает исключений, а значит отменить можно и в этих случаях.

Порядок отмены – вопрос спорный. Ст.578 – обращение в суд только по п.1,2,3. Вопрос: во всех или только в указанных? Наш комментарий говорит: отмена дарения – по сути лишение права собственности (лишенеие имущества) в одностороннем порядке. А по Конституции это только по решению суда. Вывод: обращаться во всех случаях.

Последствия отмены дарения – п.5 ст.578. В случае отмены одаряемый возвращает подаренную вещь, если она сохранилась в натуре. А если не вещь? В ГК ничего не говорится на этот счет.

Доктринальные позиции:

• Имущественные права – иск о восстановлении прежнего положения (об обратном переходе уступленного требования) по ст.1106. Если даритель принимает обязанность перед третьим лицом, то подается иск о восстановлении прежнего положения. Но это все только с согласия кредитора. Если было прощение долга. Два мнения: 1) учебник Сергеева – долг прощен. Прощенное требование восстанавливается. 2) Коновалов (наш комментарий) – такое дарение не может быть отменено, т.к. обязательство прекратилось.

Вопрос: а если вещь не сохранилась в натуре? Мнения: 1) Проф. Масевич: если вещь уже утрачена, то вернуть денежный эквивалент в случае вины одаряемого в невозврате вещи (наш учебник Елисеев: если специально уничтожил вещь). 2) Проф. Маковский: нужно разделять случаи отмены дарения: если п.2,4 – то нельзя требовать стоимость имущества от одаряемого, а если п.1 – то можно истребовать денежный эквивалент. 3) Учебник Сергеева, работа Брагинского, Витрянского, Павлов А.А.: если отмена дарения, то теряется основание предоставления, следовательно гл.60 о неосновательном обогащении. Там сказано, что если вещь, то обратно в натуре, при невозможности, то в деньгах. Нотариусы были в шоке от этого. Формально действует это. 4) Наш комментарий (коновалов): деньги возмещаются не всегда. Различаются три ситуации:

- после судебного решения об отмене одаряемый продаст и уничтожит, то иск по гл.60

- если невиновно и по неосторожности, то не возмещаются

- если утрата до решения суда, то два случая: если умышленно из-за опасения отмены – злоупотребление правом (деньги возмещаются), если невиновно и неосторожно, то не взыскивать.

Суть: разграничивать субъективное состояние. Недостаток: ничего такого формально в законе нет.

Отмена пожертвовании только в единственном случае:

- когда пожертвованное имущество используется не по назначению. Если было указано. Или не в общеполезных целях.

Спорный момент: по п.6 ст.582 ГК: к пожертвованиям не применяются ст.578, 581. Но в ст.578 говорится о последствиях отмены дарения. Вопрос: какие тогда последствия?

Мнение: 1) Норму п.6 ст.582 – толкуем ограничительно в том смысле, что не применяются обычные случаи отмены дарения, а последствия применяем.

Срок отмены дарения. Ст.578 срока не устанавливает. Вопрос: моджно ли отменить всегда?

Позиции: 1) Учебник Сергеева: поскольку судебный порядок, то срок исковой давности – три года. 2) Павлов: срок исковой давности – срок на защиту права, а тут никакое право не нарушено. Нельзя применять исковую давность. Это правильно.

Договор ренты – сами по нашему учебнику.

Договор аренды

Нормативная база:

• Гл. 34 ГК

• ЗК

• ВК

• ЛК

• Закон о финансовой аренде (лизинге) 164 ФЗ 1998 года.

• Закон о защите прав потребителей (по пракат)

• Транспортные уставы и кодексы (КТМ, Кодекс внутреннего водного транспорта, Воздушны кодекс, Устав автомобильного транспорта).

• Закон о государственной регистрации недвижимости 122 ФЗ.

• Закон об объектах культурного наследия 73-ФЗ

• ФЗ «О приватизации» 178-ФЗ

• ФЗ О выкупе арендованного имущества субъектами малого предпринимательства159-ФЗ 2008 года

• Информационное письмо ВАС 66.

• Постановление Пленума ВАС №11 2005 года по земельному законодательству.

• Информационное письмо Президиума ВАС №53 2000 года по аренде нежилых помещений.

Структура гл.34.

Аренда – общее родовое понятие, которое охватывает все виды обязательств по передаче имущества в пользование за плату.

- общие положения – пар.1 гл.34. Эти общие положения – общая часть (применяются ко всему, если не предусмотрено иное – ст.625 ГК).

- пар.2-6 – разновидности аренды.

Ст.625: разновидности аренды поделены на две группы:

• Отдельные виды договора аренды (прокат, лизинг)

• Договоры аренды отельных видов имущества (ТС, зданий, сооружений и предприятий).

Выделение разновидностей – не полная классификация. Потому что не носит исчерпывающего характера (не входят ст.607 – аренда земельных участков и других природных объектов). И потому что нет единого классификационного критерия. Пример: в прокате субъектный состава, а в аренде предприятия – предмет.

Вопрос: когда виды договоров пересекаются. Пример (задача): прокат и аренда ТС. Какие нормы применять? Учебник Сергеева пытается решить проблему: отдельные виды договоров аренды (первая группа) более специальны и имеют приоритет над нормами об аренде отельных видов имущества. Особо аргументов нет. Это доктринальное толкование.

Вопрос о соотношении ГК и специальных законов. Пример: лизинг здания памятника истории культуры (три закона). Ст.625 не сказано о приоритете специальных законов. Вывод: действует общая норма о приоритете ГК. Ст.607 – особенности аренды земельных участков в специальном законе.

Понятие.

СТ.606

Аренда – по договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.

Экономическая сущность: с его помощью происходит передача вещи во временное пользование того лица, которое либо не хочет, либо не может приобрести вещь в собственность.

Пользователь лишь пользуется чужой вещь при этом получая в собственность плоды, продукцию и доходы на праве собственности. Арендодателю имущество временно не нужно и он получает плату за пользование.

Отличать аренду от других гражданских прав, где тоже временное пользование:

• От вещных прав сервитутов.

• Хранитель, доверительный управляющий, агент, комиссионер.

Особенности:

1. Арендатору всегда принадлежит право пользования имуществом. Пользование – извлечение из вещи полезных свойств без изменения самой вещи. Ч.2 ст.606 ГК: плоды продукция и доходы, полученные в результате использования поступают в собственность арендатора. Спор 1) УМК – это императивная норма, нельзя изменить. Аргумент – в этом экономическая сущность аренды. 2) Наш учебник и учебник Сергеева на основе ст.136: законном, иным правовым актом, договором может быть установлено иное. Доходы можно арендодателю или третьему лицу. Это правильно (нет особого публичного характера для ограничения свободы договора). Кроме пользования арендатору может быть передано право владения вещью (аренда офиса). Две разновидности аренды: 1) аренда с передачей только права пользования (приходит на два часа играть на фортепиано). Пользуются оба – двойное пользование. 2) С передачей и владения и пользования (фортепиано уезжает на квартиру арендатора).

2. Арендодатель остается собственником имущества и имеет право им распоряжаться. Можно продать арендованное имущество.

3. Права того арендатора, у которого есть владение, пользуются вещно-правовой защитой.

4. Праву пользования арендатора присуще свойство следования (п.1 мт.617). Переход права собственности к другому лицу не является основанием для изменения или расторжения договора аренды. При смене арендодателя договор аренды сохраняет силу. Арендодатель меняется автоматически без согласия арендатора даже если личность арендодателя имела существенное значение (исключение из ст.388 и 391). Право следования: 1) Присуще лишь в тех случаях, когда имеет место правопреемство (производные способы приобретения). Вывод: если новый собственник приобретает первоначально, то аренда не переходит. 2) В нашем комментарии: п.1 ст.617 диспозитивное правило. Можно установить, что при смене собственника аренда прекращается. Потому что перечень оснований для расторжения договора открытый (ст.450). 3) В УМК по-другому. Норма императивна, поскольку нет диспозитивной фразы (если иное не предусмотрено). Более правильна точка зрения комментария (Иванов), потому что свобода договора. П.18 Обзор по аренде 66: при перемене собственника прежний собственник утрачивает, а новый приобретает право на получение платы за аренду (задолженность идет прежнему арендодателю).

Право аренды обязательственное или вещное? См. в УМК и в учебнике Сергеева. Мнения: 1) Право арендатора обязательственное право (Суханов, Брагинский, Витрянский), 2) Особое вещное право наряду с обязательственной связью между сторонами (комплекс субъективных прав из одного договора аренды.

Решение зависит от понятия вещного права.

К вещным нужно относить только названные в законе.

Не вещное 1) потому что право пользования арендатора в отличие от права пользования в составе вещных прав предопределено волей сторон договора, 2) объем права пользования арендатора устанавливается в договоре произвольно, а содержание вещных прав устанавливается законом, 3) вещные права обычно бессрочны, а аренда срочна. Вывод: обязательственное право.

Характеристика договора аренды.

Коллизия при вопросе о том, реальный или консенсуальный договор. Ст.606 ГК и ст.632 и 642 (аренда транспортных средств).

Согласно ст.606 договор аренды консенсуальный.

Однако по каким-то причинам при аренде ТС сформулировал договор как реальный. Это критикуется. Разновидность не может быть совсем иной чем род.

Решение: аренда как и все ее разновидности консенсуальный договор.

Договор взаимный (встречные права и обязанности).

Всегда возмездный (это отличает от ссуды).

Элементы:

• Стороны. Арендодатель и арендатор. Наймодатель и наймополучатель. Общее правило: сторонами могут быть любые субъекты ГП. В некоторых видах договора аренды должны быть специальные субъекты. Много требований при аренде государственного имущества.

• Арендодатель. СТ.608 ГК: 1) Собственник имущества, Это проявление правомочия распоряжения. 2) Лицо уполномоченное законом или собственником сдавать имущество в аренду. Нужно полномочие, которые вытекает из закона или специального волеизъявления собственника. Случаи в законе: ст.1020 – доверительный управляющий. Полномочие от собственника может быть основано на договоре комиссии. Вопрос: в ст. 608 указано, что арендодателем может быть собственник. Но как же, если аренда консенсуальна? Может ли быть предметом аренды будущая вещь? Многие считают, что тут будущая вещь не может быть предметом аренды в силу прямого указания закона. Но в УМК есть судебное дело, где обратный вывод. Основано на консенсуальности договора (собственником нужно быть к моменту передачи). Но формально только собственник.

Сложные отношения с арендой государственного имущества. Если арендодатель публичное образование, то договор заключается уполномоченными органами (у нас КУГИ). Наш учебник устарел в этой теме (читать Сергеева).

Кроме собственников могут быть субъекты права хозяйственного ведения и оперативного управления. СТ.295-298. И закон о ГУПах. И закон 83-ФЗ О совершенствовании правового положения гос. учреждений. Изменена ст.298. Теперь четыре вида учреждений и у каждого особый характер прав.

П.9 Постановление Пленума ВАС №21 2006 года: Чтобы сдать имущество в аренду собственник должен сначала изъять имущества у предприятия или учреждения (даже если учреждение согласно). Договор аренды может быть квалифицирован как крупная сделка (для ГУПов и обществ), а значит соблюдать процедуру крупной сделки (п.34 Информационное письмо 66).

• Арендатор. Лицо, которое получает имущество в пользование. Нет особых требований. Но есть исключительные случаи. Пример: отдельные виды аренды, п.2 ст.671 (аренда жилых помещений – арендатором может быть только юридическое лицо); п.1 ст.656 – при аренде предприятия арендатором может быть лицо, ведущее предпринимательскую деятельность.

• Предмет. П.1 ст.607 ГК: Это вещь, не теряющая своих натуральных свойств в процессе использования. Главное – объектом договора аренды могут быть только вещи. Иное имущество (права, интеллектуальная собственность и проч.) не может быть арендовано. А если они временно используются, то применяются другие юридические конструкции. Ст.1235 – лицензионный договор. Исключение – аренда предприятия (ст.656). Теоретически возможен иной подход. Проект Гражданского уложения Российской империи предусматривал аренду имущественных прав (временный переход имущественного права за плату). Не может быть предметом аренды доля в праве собственности на вещь, потому что это имущественное право, а не вещь. А как насчет части вещи? Практика это признает со ссылкой на ст.26 закона о регистрации. В частности регистрируются договоры аренды части зданий (сооружений). Это критикуется. Учебник Сергеева говорит, что тогда правильнее говорить об аренде всей вещи, но с ограничениями для арендатора. Пример: аренда рабочего места. П.1 ст.607 – предмет аренды должен быть непотребляемой вещью, которая не теряет свойств в процессе использования. Как это понимать? Можно ли арендовать потребляемую вещь, например, яблоко. Толкование: буквально не надо понимать. Можно арендовать и потребляемую вещь, но использование в аренде такое, что она не будет потреблена. Пример из римского права: аренда крутых фруктов для стола (). В законе дается примерный перечень объектов аренды – п.1 ст.607: 1) земельные участки и другие обособленные природные объекты, 2) предприятия и др. имущественные комплексы, 3) здания и сооружения, 4) оборудование и ТС и другие вещи. Закон может запретить аренду какого-нибудь имущества. Пример: ст.27 ЗК. Можно не только запретить, но и ограничить: аренда оружия с соблюдения установленного порядка. П.2 ст.607: законом могут быть установлены особенности сдачи в аренду земельных участков и другим природным объектам (п.2 ст.607).

Вопрос: Должен ли быть объект аренды индивидуальной вещью или может быть и родовая вещь. Позиции: 1) Наш учебник: в договоре аренды должны быть четко указаны данные, чтобы установить имущество (п.3 ст.607). Вывод: объектом аренды может быть только индивидуальная вещь. 2) В УМК: буквально из текста это не следует. Вывод: можно предметом установить и родовую вещь, а индивидуализация произойдет при передаче (это правильно!). Пример: аренда стога сена.

Существенные условия договора аренды. Общее правило – п.3 ст.607. Только предмет. А именно, если нет данных об объекте, то условие считается не согласованным, а договор не заключенным.

Исключения: 1) п.1 т.654 аренда зданий и сооружений – должна быть цена (арендная плата).

Форма договора аренды. Ст.609: Установлены специальные требования к форме. П.1 ст.609 говорит, что аренда на срок более года, а если одна из сторон ЮЛ, то независимо от срока, то должна быть простая письменная форма.

С.624 если в договоре аренды недвижимости предусмотрен переход права собственности на арендатора, то такой договор заключается в форме, установленной для купли-продажи недвижимости.

Откуда считать 10 МРОТ? Можно сравнивать со стоимостью имущества, а можно сравнивать с суммой арендной платы. Четко вопрос не решен. В литературе: если хотя бы одна из сумм превышает 10 МРОТ, то нужна письменная форма.

Регистрация договора аренды. Хотят отменить. Но пока есть. Правило: договор аренды недвижимости подлежит государственной регистрации по закону о регистрации, если иное не установлено законом. Это «иное» установлено в п.2 ст.651 и это «иное» почти всегда. Сказано: регистрируется договор аренды здания, сооружения на срок не менее года. Вопрос: 651 говорит только о зданиях и сооружениях. А как же помещения? Формально исключение расширительно не толкуется. В итоге нежилые помещения надо было регистрировать и до года. Информационное письмо ВАС № 53 2000 года: правило 651 применяется и к нежилым помещениям, т.е. аренда нежилых помещений до года тоже не регистрируется.

Для задач обратить внимание на выводы Информационное письмо 59 2001 года по закону о гос. регистрации:

- п.8: если стороны распространяет договор на старые отношения, то при решении вопроса о регистрации старый период времени не включается в срок аренды.

- п.10: при продлении договора аренды, заключенного на срок менее года на такой же срок тоже регистрировать не надо.

- п.11: Договор аренды продолжается и течет на неопределенный срок. Он не нуждается в государственной регистрации.

• Цена. По общему правилу не является существенным условием. П.3 т.424 и п.1 ст.614. Спор, когда в законе установлен минимальный или максимальный размер арендной платы. Точки зрения: 1) наш комментарий: ограничения действуют в случае включения их в договор, 2) Учебник Сергеева – нормы императивны, при несоблюдении условие будет ничтожно (это правильно).

• Срок. Не существенное условие. Модно как на определенный, так и не на определенный срок. Общее правило: если срок не определен, то договор заключен на неопределенный срок. Последствие: каждая из сторон в любое время вправе отказаться от договора, предупредив другую сторону за 1 месяц, при недвижимости за 3 месяца. П.2 ст.610. Бывает, когда срок истек, а все осталось по-прежнему, то договор считается возобновленным на тех же условиях на неопределенный срок (общее правило – п.2 ст.621). Но в практике есть случаи, когда в договоре условие, что договор возовбновлятся не на определенный срок, а на тот же срок, что и был. Законом могут устанавливаться максимальные (предельные) срок. Пример: срок проката 1 год. Правовые последствия – 1) если срок не определен в договоре, то договор по истечении предельного срока прекращается, 2) если в договоре превышен предельный срок, то он считается заключенным на срок равный предельному (п.3 ст.610). Иногда в законе минимальные сроки аренды: п.3 ст.72 ЛК.

Содержание.

Обязанности арендодателя.

• Обязанность предоставить имущество в аренду – ст.611. Сравним с К-П. Требования к обязанности: 1) вещь должна быть передана в надлежащем состоянии. В каком? Согласно условиям договора и назначения иму3щества (п.1 ст.611). То есть надлежащего качества, т.е. без недостатков. Общее правило по недостаткам: арендодатель отвечает за любые недостатки имущества, которые возникли до заключения договора аренды. Исключения (не несет ответственности): которые были оговорены, которые заранее известны арендатору, которые должны были быть обнаружены арендатором во время осмотра имущества или проверки его исправности, т.е. арендодатель не отвечает за явные недостатки (в К-П такого разграничения нет). Особое внимание: если за явные не отвечает, то отвечает за скрытые недостатки – т.е. те, о которых не знал и не должен был знать (ст.612) – ответственность арендодателя на принципах риска (а не за вину) вне зависимости от предпринимательской деятельности.

Ответственность. СТ.612: при обнарудении недостатков, арендатор может потребовать по выбору:

• Потребовать либо безвозмедного устранения недостатков соразмерного уменьшения арендной платы, возмещения расходов на устранение ндостатков.

• Непосредственно удержать сумму расходов из арендной платы, предварительно уведомив арендодателя.

• Потребовать досрочного расторжения договора.

Спорная норма: арендодатель, который извещен о требованиях может без промедления произвести замену имущества. Мнения: 1) Наш учебник говорит, что если арендатор требует досрочного расторжения, то ему нельзя предложить замену. 2) Учебник Сергеева говорит, что такой вывод ротиворечит статье. Там такое право дано всегда. Вывод: если вещь немедленно заменили, то в расторжении следует отказать.

Если остались убытки, то можно требовать и их.

• Передача должны быть со всеми принадлежностями и документами, если иное не предусмотрено договором.

Ответственность: если не переданы, а без них пользоваться нельзя, то арендатор моджет потребовать:

• Предоставить принадлежности и документы или

• Расторжение договора и возмещение убытков

Пока не переданы принадлежности и документы можно не платить арендную плату. Вопрос: если есть обязанность такая, но арендатор может пользоваться имуществом и без них. Наш учебник: можно требовать только передачи принадлежности и документов, а расторгать договор нельзя.

• Имущество должно быть передано в установленный срок. Срок передачи – не существенное условие (разумный срок).

Ответственность. Арендатор может:

• Истребовать имущество по ст.398. Только в случае, когда это индивидуальная вещь и она по договору должны быть передана во владение арендатора. А если вещь находится не у собственника, а у третьего лица? Ответ: тот, кто не получил вещь не может истребовать ее у третьего лица по статьям о виндикации, потому что пока вещь не передана арендатор не стал владельцем и следовательно не имеет вещно-правовых способов защиты (П.9 Информационного письма 66). Что же делать? Обращаться с обязательственным иском к арендодателю о расторжении договора.

• Потребовать либо убытки либо расторжения договора и возмещения убытков.

Практика: не передано – не надо платить (п.10 обзора по аренде).

Вопрос: может ли арендатор виндицировать вещь у собственника, если он ее неправомерно изъял? Два мнения: 1) Буквальное толкование: в принципе можно и от собственника, 2) Сторон связывают обязательственные отношения, а когда они есть виндикационный иск не предъявляется, предъявляется договорный иск из неисполнения обязанности передать вещь. Это правильно (п.34 Постановление 10-22 по собственности).

• Свободным от прав третьих лиц. Предупредить арендатора о всех парвах третьих лиц на сдаваемое имущество. Пример: право залога, сервитуты и проч. Эта норма потому что согласно абз.1 ст.613 передача имущества в аренду не является основанием для прекращения прав третьих лиц. В законе нет перечня прав третьих лиц. Это и вещные и обязательственные права.

• Ответственность. Можно требовать: Уменьшения арендной платы

• Растордение догвооров и убытки.

• Производство капитального ремонта. Ст.616. Разграничивать от текущего ремонта. Капитальные – такое восстановление основных частей имущество, без которго его нельзя использовать по назначению. Если спор, то эксперт в суде. Срок устанавливается договором, если не установлен или есть необходимость, то в разумный срок.

Ответственность. ПО выбору арендатора:

• Самому произвести ремонт и взыскать с арендодателя. И не платить арендную плату.

• Соответствующее уменьшение арендной платы

• Досрочное расторжение договора и возмещение убытков.

• Возместить стоимость неотделимых улучшений, произведенных с согласия арендодателя и за счет арендатора (п.2 ст.624). Что такое неотделимые? Не могут быть отделены от имущества без причинения вреда. Без оговорок. Любой размер вреда. Самое главное – право на такое возмещение при налчиии двух условий: 1) согласие арендодателя на производство улучшений, 2) улучшения должны быть сделаны за счет имущества арендатора. Как происходят расчеты – п.8 Информационного письма ВАС № 65. Общее правило: арендатор имеет право после прекращения договора аренды зачесть стоимость неотделимых улучшений в счет арендной платы. Отделимые улучшения остаются в собственности арендатора.

Обязанности арендатора:

• Пользоваться имуществом в соответствии с условиями договора. Если такие условия не определены, то в соответствии с назначением имущества. П.1 ст.615: не следует понимать как обязанность арендатора пользоваться имуществом. Может и не пользоваться. Это ограничение права пользования.

Пользоваться имуществом по назначении (может быть предусмотрено). Например, ст.46 ЗК.

Использовать имущество сам, а если допускает третьих лиц без согласия арендодателя, то это нарушение.

Ответственность. Арендодатель может потребовать досрочного расторжения и возмещения убытков (п.3 ст.615). Сергеев говорит, что только указанные меры. Каково субъективное основание ответственности? Только при наличии вины арендатора. Если случайно, то п.4 ст.614 об уменьшении арендной платы при случайном ухудшении имущества.

• Своевременное внесение арендной платы. П.1 ст.614: Размер порядок, условия и сроки арендной платы могут определяться договором. Но это не существенные условия (есть восполняющая норма). Речь не только о сумме, но и о других условиях арендной платы (все по сравнимым обстоятельствам): размер, порядок, сроки.

Формы арендной платы: 1) твердая сумма, вносимая периодически или единовременно, 2) доли от продукции, плодов и доходов, 3) предоставление арендатором определенных услуг, 4) передача арендодателю вещи в собственность или в аренду, 5) возложение на арендатора затрат на улучшение арендованного имущества.

В литературе делается вывод, что использование этих форм по существу превращает аренду в смешанный договор (с чертами купли-продажи или договора об оказании услуг). Стороны могут установить сочетание указанных форм. А их перечень не исчерпывающий (могут быть и иные формы). П.12 Информационной письмо 66: возложение на арендатора расходов по оплате коммунальных услуг не может рассматриваться как форма арендной платы, поскольку арендодатель фактически ничего не получает (оплата идет обслуживающим организациям). Если конкретная форма не предусмотрена, то общее правило – твердая сумма.

П.3 ст.614: если иное не предусмотрено договором, размер арендной платы может изменяться по соглашению сторон в сроки, предусмотрены договором, но не чаще одного раза в год. Учебник Сергеева: норма необоснованна, неужели стороны по соглашению не могут изменять? Это бред. Эта норма противоречит Конституции в части свободы договора, поскольку это не связано ни с какими публичными интересами. Надо попытаться вывести иной смысл: эта норма означает, что одна из сторон не чаще раза в год может ставить вопрос об изменении арендной платы. Но такие меры в ГК не предусмотрены. Вывод: по существу эта норма не жизненна и действует только в том случае, если в самом договоре стороны установят возможность пересмотра арендной платы и санкции за нарушения.

П.11 Информационного письма 66: если арендная плата установлена не в твердой сумме, а является определимой, то фактически более частое изменение арендной платы, но с использованием того же способа расчета не расценивается как изменение арендной платы по ст.614.

Арендатор имеет право требовать уменьшения арендной платы, если в силу обстоятельств, за которые он не отвечает, условия пользования или состояния имущества существенно ухудшились (пример: пожар). Только при существенном ухудшении. Понятие существенности из Общей части п.2 ст.450. Законом может быть установлено иное правило. О возможности изменения этого правила договором не сказано. Наш учебник: поскольку по ст.614 арендная плата определяется договором, то и в договоре можно установить иное.

П.13 Обзора по аренде: если арендатор в одностороннем порядке отказался от имущества, он все равно обязан вносить арендную плату.

П.37: если арендодатель уклоняется от принятия вещи обратно, то он не вправе требовать арендной платы.

Ответственность за неуплату или просрочку. П.5 ст.614: если арендатор существенно нарушает сроки, то арендодатель может потребовать досрочного внесения арендной платы не более чем за два срока подряд. Договором можно предусмотреть иное правило.

П.14 обзора по аренде: арендодатель вправе удерживать оставшееся у него имущество арендатора в обеспечение арендных платежей.

• П. 2 ст. 616: 1) Поддерживать имущество в исправном состоянии. 2) Производить за свой счет текущий ремонт. 3) Вести расходы на содержание имущества. Нормы диспозитивна (можно заставить и кап ремонт сделать). Наш учебник говорит, что законодатель разделяет поддержание исправного состояния и текущий ремонт. Их надо отличать. Поддержать в исправном состоянии – чтобы можно было использовать имущество в любой момент заправлять топливом). Но это неудачный пример. Точка зрения, что текущий ремонт и поддержание в исправном состоянии суть синонимы. Расходы по содержания – не связано с недостатками. Тут как раз топливо для автомобиля, оплата парковки и т.п.

• П.2 ст. 615: арендатор не вправе без согласия арендодателя 1) сдавать имущество в субаренду, 2) передавать свои права и обязанности другому лицу (перенайм), передавать имущество в безвозмездное пользование, 4) отдавать арендные права в залог, 5) вносить арендные права в качестве взноса в уставный капитал. Это все диспозитивно. Может быть предусмотрено ГК, иным законом или иным правовым актом. Не установлен порядок и форму дачи согласия.

П.18 Информационного письма 66: согласие арендодателя может быть выражено в самом договоре (это освобождает просить согласия на каждую сделку).

• Перенайм –полная смена арендатора, т.е. перемена лица в обязательстве. Правила об уступке права требования и переводе долга. П.16 обзора по аренде: не имеет значения, если арендная плата полностью выплачена, все равно надо соблюдать правила о переводе долга, потому что кроме арендной платы есть и другие обязанности. Перенайм не влечет возникновения нового обязательства, а значит права прежнего переходят в том же объеме, в котором были. В частности в п.13 Информационного письма 66: при перенайме сохранят силу договор субаренды. Перенайм заключается по существу по волеизъявления старого, нового и арендодатель, в противном случае договор перенайма будет недействителен. В какой форме можно уступить право аренды? П.16 обзора по аренде: передача прав аренды другому лицу может быть лишь способами в п.2 ст.615.

• Субаренда. Если арендатор часть имущества передает в аренду (поднайм). Первоначальный арендатор становится арендодателем по отношению к субарендатору. К субаренде применяются правила об аренде, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. 1. Вопрос, а если нет согласия на субаренду? Учебник Сергеева: поскольку незаконная сдача в субаренду это частный случай использования имущества е по назначению, то досрочное расторжение договора аренды и возмещение убытков. Судебная практика (из УМК): применяются иные правовые последствия: не получение согласия влечет недействительность договора субаренды. 2. Договор субаренды не может заключаться на срок, превышающий аренду, в противном случае недействительность по ст.168. Немо даре потест. 3. Субаренда следует судьбе аренды. Это значит, что если аренда ничтожна, то ничтожна будет и субаренда (п.2 ст.618). А также досрочное прекращение аренды влечет прекращение субаренды (п.1 ст.618). Важно: в этом случае субарендатор имеет право на заключение с арендодателем заключения договора аренды в пределах срока субаренды на условиях прекращенного договора аренды. Порядок заключения договора – ст.445-446.

П.15 обзора по аренде: если арендодатель дал согласие на субаренду, то арендатор вправе возобновлять договор субаренды в пределах срока аренды без получения дополнительного разрешения арендодателя. Исключение из правил о субаренде: 1) не требуется согласие арендодателя по п.1 ст.668 (аренда ТС с экипажем), 2) субаренда может быть запрещена (ст.631 – прокат).

• Передача в безвозмездное пользование, в залог и в качестве взноса в уставный капитал. Разные мнения: 1) В этих случаях переходит перемена лица в обязательстве как при перенайме, 2) Учебник Сергеева – эти действия по схеме субаренды, 3) А.А.Павлов (правильно): в законе не указано, в какой правовой форме совершаются эти действия. Если безвозмездное пользование и залог, то в этом случае только по схеме субаренды (без перемены лиц). Если взнос в уставный капитал, то можно и так и так.

• При прекращении аренды вернуть имущество в том же состоянии с учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором (абз.1 ст.622). По аналогии нормы к первоначальной передаче (ст.611). В частности – вернуть все принадлежности и документы. П.36 обзора по аренде: в случае, когда в договоре не определено место возврата имущества, то имущество передается обратно в том же месте, в котором было получено.

Ответственность – общее последствие – требовать внесения арендной платы за все время просрочки. Какую плату? По договору или рыночную. П.38 обзора: плата, предусмотренная договором. Можно требовать и возмещения убытков.

Вопрос: если не возвращает, то какой иск подаем? Обязательственно-правовой иск.

Исключения из правила вернуть: не надо возвращать, если это аренда с правом выкупа (ст.624). Это смешанный договора (аренда и К-П). П.2 обзора: если аренда с правом выкупа, то применяются нормы о К-П о форме договора.

Прекращение договора аренды.

Основания прекращения (ст.26, 29):

• Ст.617. Что будет с арендой, если что-либо происходит со сторонами. П.1 говорит, что смена собственника не влечет прекращение аренды даже если его заключение было обусловлено личными качествами арендатора. Если умирает арендодатель – физическое лицо, то аренда не прекращается. Права и обязанности переходят наследникам. Если умирает гражданин арендатор, то разные правила в зависимости от имущества. 1) Если недвижимость, то парва и обязанности перезодят к наследникам, если законом или догвоором не предусмотрено иное. 2) Если движимость, то ст.418: договор сохраняется, если тиолько он не был связан с личностью арендатора. Если ликвидация ЮЛ, то договор аренды прекащается по ст.419.

• Ст.619. Досрочное расторжение по требованию рендодателя. Судеьное расторжение.

• Ст.620. Досрочное прекращение по требованию арендатора. Судебное расторжение.

В соответствии с п.2 разъяснения могут быть и иные основания расторжения.

Спорная ситуация: 1) Наш учебник: стороны могу в своем договоре исключить любое из оснований ст.619,620. Аргумент: свобода договора. 2) Более правильная позиция в учебнике Сергеева: это противоречит императивным нормам ст.619, 620. Этот перечень можно только расширить, но не сузить.

Ст.619, 620 – досрочное судебное расторжение (п.2 ст.450). Эти случаи нужно отличать от случаев одностороннего отказа от исполнения, который влечет автоматическое расторжение (п.3 ст.450). Эти случаи могут быть предусмотрены законом или договором. Это разъяснение в п.27 обзора по аренде.

Чтобы расторгнуть должен быть соблюден досудебный порядок.

Арендодатель перед подачей иска в суд должен направить арендатору два заявления:

- письменное предупреждение арендатора исполнить обязательство в разумный срок (абз. Ст.619). Если арендатор исполняет, то расторгать уже нельзя.

- письменное предложение расторгнуть договор (п.2 ст.452).

Вопрос о том, нужно ли одно за другим или в одном письме. Практика: можно в одном письме, но главное, чтобы были оба требования. К исковому заявлению должны быть предложены доказательства отправки таких писем. Иначе иск будет оставлен без рассмотрения. Арендатору достаточно одного заявления:

- предложение расторгнуть договор.

Право арендатора на возобновление договора.

Ст.621 ГК: прекращение договора аренды дает арендатору преимущественное право на заключение договора аренды на новый срок. Если иное не предусмотрено законом или договором арендатор надлежащим образом исполнявший свои обязанности по истечении срока договора имеет при прочих равных условиях преимущественное право заключения договора на новый срок (п.29 обзора по аренде).

Ст.621 применима только, если арендодатель намерен передать имущество снова в аренду. А если не хочет, то такого права нет.

П.35 обзора по аренде: если арендодатель передал имущество не по договору аренды, то нет и преимущественного права.

Какой порядок? Арендатор обязан письменно уведомить арендодателя о желании возобновить договор. Такое уведомление должно быть в срок в договоре или в разумный срок до окончания договора. Особое внимание (задача): новый договор аренды заключается на условиях предложения любому третьему лицу. Если что-то не устраивает – нечего заключать. Понудить арендодателя заключить договор на старых условиях нельзя.

П.31,32: возобновленный договор по сути новый договор, а старый не действует.

Правовое последствия нарушщения права: если арендодатель отказа, но в течение года заключил договор аренды с другим лицом, арендатор вправе требовать перевода на себя прав и обязанности и возмещения убытков. Или только возмещение убытков.

А как он узнает о заключении нового договора. Мнения: 1) По аналогии применяется правило о преимущественной покупке: арендодатль должен предупреждать арендатора. 2) Учебник Сергеева говорит, что такой обязанности нет, но она нужна.

Ст.610. Если арендатор продолжает пользоваться имуществом после истечения срока, то договор считается возобновленным на тех условиях на неопределенный срок.

Самостоятельно изучить разновидности аренды (можно использовать наш учебник).

Жилищное право.

Выделяются по признаку предмета (жилое помещение).

Учебник полностью устарел (в руки не брать).

Читать УМК и учебник Сергеева.

Понятие и источники жилищного права:

Жилищное праов – совокупность парвовых норм, регулирующих жилищные отношения, т.е. отношения по владению, польщованию и распоряжению жилыми помещениями.

Ст.4 ЖК – основные виды жилищных отношений

Анализ отношений показывает, что жилищные отнолшения не однородны по своей природе. Почему? Потому что в их число входят как отноешния, основанные на равенстве, так и отношения, построенные по модели подчирнения (учет жилищного фонда).

Почему законодатель объединил эти отношения?

Все эти отношения связаны с удовлетворением потребности в жилье (предметное едиснтво).

Вывод: жилищное право – это совокупность парвовых норм, имеющих комплексный характер (сочетание с нормами АП).

Вывод: жилищное право – не самостоятельная отрасль права.

Вопрос о соотношении жилищного и гражданского права?

По ст.7 ЖК: если жилищные отношения не урегулированы жилищным законодательством, то к ним применять нормы ГП (субсидиарный характер ГП).

Главы в ГК:

- гл. 18 (общая часть)

- гл.35 (найм жилого помещения).

Большая часть норм жилищного законодательства носит гражданско-правовой характер. Это институт жилищного права. Соответственно к жилищным отношениям применяются все общие положения ГП, поскольку они не отменены и не изменены жилищным законодательством.

А часть ЖП, носящая административный характер не входит в ГП.

Важно и потому, что ст.71 КРФ относит ГП к исключительному ведению РФ, а жилищное – сфера совместного ведения.

Спорный момент – поскольку относятся и нормы, имеющие гражданско-правовой характер возникает риск, что регионы будут вторгаться в сферу гражданско-правового регулирования. В УМК сказано, что чтобы этого избежать более правильный подход был бы такой: к совместному ведению относить нормы только публичного характера жилищного права.

Как разграничить полномочия РФ, субъектов, МО.

ЖК ст.12,13,14.

Вывод: ЖК наделяет правом принятия жилищных норм в основном органы федеральной власти. В городах федерального значения компетенция органов МСУ определятся не ЖК, а законами Москвы и СПБ. Это означает, что компетенция органов МСУ в СПБ по существу отнесена к компетенции СПБ как субъекта.

Источники жилищного права (Ст.5 ЖК):

• ЖК

• Другие ФЗ

• Указы Президента, Постановления Правительства, НПА федеральных органов исполнительной власти, актов субъектов РФ, актов органов МСУ.

Принцип приоритета ЖК в регулировании жилищных отношений (ч.8 ст.5 ЖК).

Ст.7 ЖК прямо указывает на возможность применения жилищного права по аналогии (закона и права).

П.1 ст.1 ЖК – основные начала жилищного законодательства.

Пример:

- неприкосновенность жилища

- недопустимость произвольного лишения жилища.

Источники:

• ЖК (1 марта 2005 года). Как он действует по времени? Ст.5,6 закона о введении в действие. Основное – ЖК применяется к ранее возникшим жилищным отношениям в части тез прав и обязанностей, которые возникают после введения в действие ЖК. Ч.2 ст.6 допускает применения ЖК к отношениям, возникшим до введения в действие в случаях прямо предусмотренных законом.

• Гл. 18, 35 ГК. 18 глава практически перекрыта нормами раздела 2 ЖК (одноименное название). 35 глава осталась такая же. Она рассчитана в основном на коммерческий найм жилого помещения (+ ряд норм о социальном найме). Отношения по коммерческому найму жилья регулируются в основном ГК, а не ЖК (в ЖК только социальный найм). В Постановлении Пленума №4 попытка разгрничить. Там сказано ,что поскольку жилье объект как гражданских, так и жилищных отношений, то судам надо иметь в виллу, что гражданское законодательство в отличие от жилищного регулирует отношения с жилым помещением как объектом экономического оборота. Но почему соц. найм и соц. найм за плату не относится к экономическому обороту. Попытка не удалась.

• Закон «О приватизации жилищного фонда» 1991 года.

• ФЗ 215-ФЗ «О жилищных накопительных кооперативах»

• ФЗ 102-ФЗ «Об ипотеке, залоге недвиджимости».

• Постановление Пленума ВС №4 (

• Постановления Правительства РФ:

• №25 от 21 января 2006 года «Правила пользования жилыми помещениями».

• №315 от 2005 года «Типовой договор социального найма жилого помещения».

• №42 от 2006 года «Правила отнесения жилого помещения к специализированному жилищному фону.

• №47 от 2006 года «Положение о признании помещения жилым»

• №491 от 2006 года «Правила содержания общего имущества в многоквартирном доме».

• №179 от 2010 года «О полномочиях федеральных органов по распоряжению жилыми помещениями».

Все эти акты носят подзаконный характер (пусть не противоречат ЖК и другим ФЗ).

Поскольку ведение совместное, то есть и акты субъектов (не типично для ГП).

В СПБ:

• Закон СПБ 2006 года «О жилищной политике СПБ»

• Закон СПБ 2005 года №407-65 «О порядке ведения учета граждан в качестве нуждающихся»

• Закон СПБ №409-61 «О содействии СПБ в улучшении жилищных условий граждан»

• Закон СПБ №403-48 «О региональных стандартах в жилищной сфере».

• Закон №169-27 «О порядке продажи жилых помещений гос. фонда СПБ»

• Закон №279-36 «О переводе жилых помещений в нежилые и наоборот». (первый этаж под офисы).

Акты КС:

• Постановление от 2006 года №6-П по вопросам приватизации

• Поставноление №12-П от 2010 года. Земельные участки под многоквартирными домами

• Определение №1549-О-П по постановке на очередь.

• Старые постановления (см. у Сергеева).

Обобщения практики:

• Постановление Пленума ВС РФ №14 от 2009 года «О применении жилищного кодекса». О нем не говорит даже Сергеев.

• Постановление Пленума ВС №8 от 1993 года «О применении закона о приватизации жилищного фонда».

• Постановление от 3 апреля 1987 года №2 «О практике примения жилищного законодателсьтва»

• №11 от 1991 года «По спорам между гражданами и строительными кооперативами»

Понятие и признаки жилого помещения. Это базовая категория жилищного права, Жилищные отношения возникают по поводу жилых помещений. В отличие от зарубежных стран наше право признает жилые помещения объектами права.

Иной подход: право собственности не на помещение в здании, а приобретается доля в парве собственности на здание в целом.

Понятие – ст.15,16 ЖК

Ст.15.

Жилое помещение – это изолированное помещение, которое является недвижимым имуществом и пригодно для постоянного проживания граждан. То есть отвечает установленным санитарным и техническим нормам и иным требованиям законодательства.

Выделяются признаки жилого помещения:

• Это только изолированное помещение. Это значит, такое помещение, которое имеет самостоятельный выход в места общего пользования. Часть комнаты или смежная комната – не может быть самостоятельным объектом прав.

• Пригодно для постоянного проживания. Соответствие санитарным и техническим нормам. Они установлены в Постановлении Правительства №47 от 2006 года. Постановление главного санитарного врача РФ №64 от 2010 года.

• Это недвижимое имущество. Значит, все права на жилое помещение подлежат государственной регистрации в установленном порядке (ст.18 ЖК).

Проф. Сергеев: ст.15 ЖК не содержится признак – предназначенность для постоянного проживания. Именно по этому признаку жилые помещения отличаются от всяких контейнеров, вагончиков, палаток и проч.

Отношения по поводу нежилых помещений регулируются не жилищным законодательством, а иным (например, правила об аренде) – п.2 Постановление Пленума ВС СССР №2 1987 года.

Жилые помещения имеют строго целевое назначении – предназначены исключительно для проживания граждан.

Исключения из этого общего правила:

- п.2 ст.17 ЖК: допускается использовать жилье ждля профессиональной деятельности или индивидуальной предпринимательской деятельности, если это не нарушает права и интересы других лиц и требований к жилому помещению.

Но императивный запрет на размещении в жилье промышленных производств.

Жилые помещения имею общую и жилую площадь. Имеет значение при применении разных норм.

• Жилая площадь – площадь комнат.

• Общая площадь – включает и помещения вспомогательного использования (не включаются балконы и лоджии).

Виды жилых помещений – ст.16:

• Жилой дом и часть жилого дома. Индивидуально определенное здание, состоящее из комнат и вспомогательных помещений. Особая разновидность – многоквартирный жилой дом.

Это совокупность двух или бьолее квартир, имеющих самостоятельные выходы на земельный участок либо в помещении общего пользования.

В чем особенности:

1. Содержит в себе элементы общего имущества собственников

2. В отличие от индивидуального не относится к жилым помещениям. Сам по себе не объект жилищных прав.

• Квартира или часть квартиры. Это обособленное помещение в многоквартирном доме, состоящее из одной или нескольких комнат, а также помещений вспомогательного использования. Разновидность – коммунальная квартира. Комнаты в такой квартире находятся в собственности разных лиц или заселены по различным договорам найма.

• Комната

Два случая изменения жилого помещения:

1. По инициативе правообладателей:

• Перевод в нежилые. Порядок – гл.3 ЖК.

• Переустройство и перепланировка. Помещение не выбывает из жилищного фонда. Просто меняются его характеристики.

Жилищный фонд (ст.19 ЖК) – это совокупность всех жилых помещений на территории РФ. Правовое значение – весь жилищный фонд подлежи гос. учету в порядке постановления правительства 1301 от 1997 года.

Виды жилищного фонда:

1. По форме собственности

• Частный ж.ф. В собственности граждан и юридических лиц

• Государственный. В собственности РФ и субъектов.

• Муниципальный ж.ф. В собственности МО.

Различные жилые помещении в одном доме или комнаты в квартире могут принадлежать разным субъектам. Пример: одна комната приватизирвоана.

2. От целей использования:

• Социального использования. Совокупность жилых помещений по договорам социального найма гсоудаственного и муниципальног жилищных фондов.

• Специализированный. Совокупность жилых помещений для отдельных категорий граждан, предоставляемый в особом порядке. Гос. и мун. фонд. Пример: общежитие.

• Индивидуальный. Совокупность жилызх помешщений частного дилищного фонда, которые используются гражданами-собственниками для своего проживания, проживания иных граждан на усдловиях безвозмездного пользования и ЮЛ джля проживания граждан на условиях безвозмездного пользования.

• Коммерческого использования. Это совокупнсоть жил.пом., которые используются для прлживания на усдлловиях возмездного пользования.

Составители ЖК не выделили жил.фонд по договорам найма, заключенным до 1 марта 2005 года (до ЖК).

Почему? Потому что все старые договоры найма превратились в догвооры социального найм. Права нанимателей были существенно сужены.

Мнение Сергеева: произошло лишение многих прав. Это неконституционно по ст.55.

Основания возникновения жилищных правоотношений.

По договорам социального найма.Ст.6 вводного зхакона ЖК: принятие граждан на учет в целях предоставления жилья осуществляется только по основаниям ЖК. Там новые критерии.

Кто может претендовать:

• Малоимущие, которые нуждаются в улучшении жилищных условий граждане РФ. Малоимущие – граждане, которые признаны таковыми в порядке закона субъекта. В ЖК критерии, которые должны приниматься во внимание – 1) доход на каждого члена семьи, 2) стоимость имущества, находящегося в собственности членов семьи и подлежащего налогообложению (ст.49). Пример: Закон СПБ от 30 июня 2005 года. Есть методики определения дохода семьи и стоимости имущества. Стоимость имущества – на момент принятия методики: жилые помещения, дачи, гаражи и иные строения, земельные участки и ТС.

• Нуждаемость. Ст.51 ЖК. 1) Это отсутствие жилой площади. Лица, у которых нет жилой площади – те граждане, которые не наниматели по договорам соц. найма или членами семьи нанимателей. И те, кто не собственники и члены семьи. Значит, коммерческий найм или лица в общагах могут быть признаны нуждающимися. 2) Недостаточность ее по размеру. Площадь есть, но ее недостаточно. Учетная норма – п.4 ст.50 ЖК: если жилья меньше чем учетная норма, то можно встать на учет в качестве нуждающегося. Закон СПБ – 9 метров для отдельных квартир и 15 метров для коммуналок. 3) непригодность для проживания, 4) Проживание в квартире тяжело больного человека. Перечень заболеваний – постановление правительства №378 от 2006 года. ДРУГИХ ТРЕБОВНАИЙ В ЖК НЕТ. Но в субъектах установлены еще критерии. У нас – 10 летнее проживание в СПБ. Сергеев говорит, что это незаконно (приоритете ЖК). Ситуации, когда граждане намеренно совершают действия по уменьшению жилья. Тогда применяем ст.53 ЖК: если намеренные действия, то такие принимаются на учет не раньше 5 лет со дня совершения намеренных действий. Умысел тут не доказать.

Порядок предоставления жилой площади. Общее правило: предоставляются гражданам, стоящим на учете в порчдке очередности, исходя из времени принятия на учет. Жилые помещения по соц. найм у предоставляются на основании решения органа МСУ. Вывод: правоотношения соц. найма возникают на основании сложного юридического состава: 1) решение о предоставлении 2) и договор соц. найма.

Обязанность предоставит ьпомещение возникает, когда есть помещение. Нет помещений – нельзя обязать через суд предоставить. Это общее правило.

Но если был нарушен порядок очередности, то можно подать иск и требовать помещение.

А если квартиру предоставили, а потом условия изменились. Дали соц. найм, а потом ему подарлии квартиру. Это не является основанием для расторжения договора (ч.3 ст.60 ЖК).

Требования к Ж.П. по договору социального найма. Общее правило: Ж.П. предоставляется общей площадью на одного человека не менее нормы предоставления. В СПБ – 18 на каждого в семье, и 33 для одинокого. Меньше дать нельзя. Норму можно только увеличить. С учетом конструктивных особенностей жилья норма может быть увеличена не более чем на половину площади. П.3ст.50 – можно установить иные нормы предоставления в субъектах для категорий граждан.

Нет норм о праве на дополнительную площадь.

Еще требования – как правило, только отдельная квартира. Комнату можно предоставить только в случае присоединения комнат к коммунальной квартире.

Заселение одной комнаты лицами разного пола за исключением супругов допускается только с их согласия.

Раньше было требование благоустроенности. Его уже нет .

Особый порядок при предоставлении комнат в коммуналках. Умер наниматель. Кому комната поступает? Ст.59 ЖК – 1) тем лицам, которые на момент освобождения помещения признаны или могут быть признаны малоимущими и нуждающимися. 2) если таких нет или они отказались, то предоставляется тем лицам, которые могут быть признаны малоимущими и которые обеспечены жильем менее нормы предоставления. 3) Если и таких нет, то комната предоставляется по договору К-П тем гражданам, у кого жилье меньше норм предоставления. 4) если и таких нет, то по городской очереди.

Если комната принадлежит собственнику в коммуналке. То при ее продаже остальные имеют преимущественное право покупки. А есть ли преимущественное право аренды? Нет преимущественного права коммерческого найма. Можно сдать семье таджиков.

Как возникает право на жилую площадь в специализированном фонде.

Что относится к такому фонду? Семь групп (гл.9,10 ЖК):

- служебные. Предназначены для граждан в связи с характером их трудовых отношений с органами гос. власти, гос. предприятиями и гос. учреждениями. В связи с прохождение службы на должности. Только квартиры. Особенность в том, что он действует на период трудовых отношений или службы. Закончил работать – выселение.

- общаги. Для временного проживания на период работы, службы и обучения. Это специально построенные или переоборудованные дома или части домов. Потому что норма не менее 6 кв. метров на одного человека. На время работы, службы, обучения. Прекращаются – выселить!

- маневренный фонд. Для временного проживания в связи с ремонтом или реконструкцией дома. Если граждане утратили жилье в результате обращения взыскание на него при невозврате кредита. 3) Когда жилье стало непригодным при чрезвычайных обстоятельствах и иных граждан. Не менее 6 метров. Действует договор до прекращения обстоятельств, послуживших основание для предоставления.

- дома системы социального обслуживания. Дома престарелых. Особенность – предоставление бытовых и социальных услуг.

- фонд для вынужденных переселенцев

- для беженцев

- дома для социальной защиты отдельных категорий граждан. Специальное законодательство. См. УМК.

Не может быть служебного помещения в частном фонде. Нужно относить помещения к специализированному фонду (постановление Правительства №42 2006 года).

Специализированное жилье предоставляется гражданам, не обеспеченным жильем в данном населенном пункте.

По договорам найма специализированных жилых помещений. Это общее правило. Постановление №49 – типовые положения. Исключение – дома соц. защиты по договорам безвозмездного пользования.

Возникновение права на жилье во всяких кооперативах. ПО сути потребительские кооперативы. Члену кооператива предоставляется то жилое помещение, которое соответствует размеру внесенного им паевого взноса.

Закон «О жилищных накопительных кооперативах» - см. самому.

Возникновение права на жилье в домах или квартирах собственников.

У самого собственника. Особенно важна приватизация – бесплатная передача в собственность граждан квартир. Закон «О приватизации». Во вводном законе говорилось о запрете приватизации тех помещений, которые предоставлены после марта 2005 года. Это положение признано несоответствующим Конституции Постановление №6-П: это не равенство. Значит, приватизировать могут все.

Право на пользование членов семьи собственника или иных лиц. ПО смыслу закона право на жилье возникает при наличии двух условий: 1) при отнесении гражданина к числу членов семьи, 2) при вселении члена в жилое помещение при согласии собственника.

Кто же члены семьи?

П.1 ст.31 ЖК:

- супруг

- дети

- родители

Другие родственники и нетрудоспособные иждивенцы или иные граждане (в исключительных случаях) могут быть признаны членами семьи, если вселены собственником в качестве членов семьи. Значит, для родственников достаточно только совместного проживания (п.11 Постановления Пленума ВС №14 – достаточно факта совместного проживания).

А как же другие? Когда и кем признаны? По смыслу закона – судом при возникновении спора. Критерий – вселение собственником в качестве членов семьи. Сергеев говорит о замкнутом круге. Лицо может быть признано членом, потому что оно вселено как член. П.11 постановления пленума: для признания указных лиц членами требуется не только вселение, но и выяснение содержания волеизъявления собственника на вселение. А именно вселялось ли как член семьи или по иным основаниям. Нужно иметь в виду, что семейные отношения характеризуются уважением и заботой, общими интересами, ответственностью друг перед другом, ведением общего хозяйства. Ведение общего хозяйства – возможное доказательство наличия семьи. Но по п.13 – это не обязательный признак. На практике при сожительстве. Регистрация не является определяющим обстоятельством для признания членом семьи.

Право пользования жилым помещением могут приобретать и некоторые другие лица. ЖК:

• Лица, пользующиеся на основании завещательного отказа. Когда квартира получена собственником по наследству, но с обременением в виде права проживания лица на периоде го жизни.

• Договора пожизненного содержания с иждивением. Собственник получает квартиру в собственность с обременением права проживания продавца.

Возникновение права пользования по коммерческому найму.

Эти отношения регулируются правилами гл.35 ГК, а не ЖК.

Ст.671 ГК: Договор коммерческого найма - по договору найма жилого помещения одна сторона )собственник жилья) или уполномоченное им лицо обязуется предоставить длругой стороне (нанимателю) жилое помещение за плату для проживания в нем.

Юридическому лицу жилое помещение может быть предоставлено только по договору аренды. Причем ЮЛ может использовать жилье только для проживани граждан.

ВЫВОД: применяются правила об аренде.

Заключается по усмотрению сторон.

• Требование – предмет только изолированное жилое помещение.

• В договоре должны быть указаны граждане. Которые будут проживать вместе с нанимателем.ю Для вселения иных лиц необходимо согласие наймодателя за исключением несовершеннолетних детей.

Пользование жилыми помещениями.

• По договору социального найма. Определение догвора соц. найма – одна сторона (собственник жилого помещения гсоударственного жилищного муниципального фонда) – наймодатель – обязуется передать другой тсороне (только гражданину наиматедю) жилое помещение во владение и пользование для прозивания в нем по ЖК

Договор: консенсуальный, взаимный, возмездный.

Заключается в письменной форме на основании решения уполномоченного органа.

Типовой договор – постановление Правительства 315.

Гос. регистрация не предусмотрена.

Наймодатель. Это только публично-правовое образование.

Нанимателем может быть только гражданин.

Возникает вопрос о членах семьи нанимателя.

Челны семьи – п.1 ст.69 ЖК: супруг, дети, родители. Другие родственники и нетрудоспособные иждивенцы признаются такими только при двух условиях: 1) если вселены нанимателем в качестве членов семьи, 2) ведение общего хозяйства. П.25 Постановление Пленума №14: ведение общего хозяйства – наличие общего бюджета, наличие общих расходов на приобретение продуктов питания и т.п. Для других родственников и нетрудоспособных иждивенцев надо выяснять волю нанимателя (как кого вселил). В исключительных случаях иные лицамогут быть признаны членами семьи в судебном порядке. Причем длдя вселения иных лиц никаких критериев не установлено. П.25 Пленума: для признания иных лиц членами семьи (например, сожители) надо выяснять в каком качестве были вселены, вели ли общее хозяйство, сколько проживают, имеют ли право на другое жилье.

Члены семьи или изначально указаны в договоре соц. найма либо вносятся в него потом (ч.3 ст.69) – в договоре должны быть указаны члены семьи. П.27 Пленума: если не внесли, то это само по себе не является сонованием считать, что лицо не приобрело право пользования. Главное, чтобы был соблюден порядок вселения (установлен ст.70 ЖК).

Порядок вселения: для вселения супруга, детей и родителей надо согласие всех членов семьи, а если вселяются другие, то нужно и согласие наймодателя. Почему нужно согласие наймодателя. Наймодатель может запретить вселение, если после вселения общая площадь составит менее учетной нормы. Члены семьи нанимателя имеют равные права и обязанности с нанимателем. П.26 Пленума: ЖК не предусматривает возможности ограничения прав членов семьи соглашением сторон. Такая сделка недействительна. ВЫВОД: по сути наниматель и члены семьи сонаниматели (множественность лиц), это подтверждается типовым догвором соц. найма. Что из этого вытекает? Дееспособные члены сеьми нанимателя несут солидарную с нанимателем ответственность по договору соц. найма.

Если гражданин перестал быть членом семьи (развод), то живут вместе и права остаются те же.

Бывший член семьи самостоятельно отвечает по своим обязательствам по договору соц. найма (не солидарно как раньше). П.30 Пленума: бывший член семьи может потребовать от наймодателя и нанимателя заключения с ни отдельного соглашения, определяющего порядок уплаты всех платежей. Потребовать этого может и наниматель. Все споры разрешаются в судебном порядке. Суд может обязать наймодателя выдавать члену семьи свой документ. Может ли бывший член потребовать заключения с ним отдельного договора соц. найма. ЖК такое право не дано!

Срок. Договор бессрочный.

Содержание договора.

Права и обязанности наймодателя:

Обязанности:

- передать нанимателю по акту жилое помещение

- принимать участие в содержании, ремонте общего имущества в многоквартирном доме, где жилое помещение.

- осуществлять кап. ремонт.

- на время капп. Ремонта предоставлять жилье из маневренного фонда

- обеспечивать предоставления коммунальных услуг, контролировать их качество (постановление правительства 307 от 2006 года)

- иные.

Права:

- требовать допуска в жилье для осмотра состояния жилого помещения, для выполнения необходимых ремонтных работ

- требовать внесения наемной платы и платы за коммунальные услуги.

Наниматель (ст.67 и типовой договор).

Обязанности:

- принять квартиру

- использовать жилое помещение по назначению в пределах ЖК

- соблюдать правила пользования жилыми помещениями

- поддерживать в исправном состоянии жилое помещение

- проводить текущий ремонт

- содержать в чистоте и порядке общее имущество в многоквартирном доме

- не производить переустройство (перепланировку) без соответствующего согласования

- при расторжении договора освободить помещение и вернуть его

- допускать работников наймодателя в жилое помещение

- своевременно вносить плату – раздел 7 ЖК, Разграничивать плату по догвору соц. найма и плата собственников жиля. Различие: плата по соц. найму включает плату за найм, содержание жилья и плату за коммунальные услуги. Собственник плату за найм не вносит. Сроки внесения платежей –ч.1 ст.155 ЖК. Вопрос: по ч.2 ст.155 оплата на основании платежных документов, предоставленных наймодателем. Как фиксировать такое предоставление? Значение, потому ч.14 ст.155 за нарушение сроков оплаты пени в размере 1/300 ставки ЦБ.

- иные.

Права:

- владение и пользование жилым помещением

- если многоквартирный дом, то и право пользования общим имуществом. При переходе права собственности на жилое помещение вопрос о правах нанимателя как в аренде (они сохраняются) – ст.64 ЖК.

- право на вселение иных лиц – ст.67, 70

- сдавать жилье в поднайм. Можно сдавать как часть, так и все жилье. Условия: письменное согласие наймодателя и всех членов семьи нанимателя. На практике ничего не соблюдается. После заключения договора поднайма площадь на одного проживающего не должна быть менее учетной нормы, а в коммуналке не менее нормы предоставления. Если коммуналка, то требуется согласие всех нанимателей и проживающих членов семьи. Поднайм не допускается, если вселяется тяжелобольной гражданин. Должны указываться все вселяющиеся, а не только поднаниматель. Коллизия: вопрос о сроке договора поднайма. П.3 ст.77: если срок не определен в договоре, то он считается заключенным на один год. П.6 ст.79: если договор без указания срока, то сторона может прекратить договор, предупредив сторону за три месяца. Какую норму применяем. Учебник Сергеева не знает как. Точка зрения Нохриной – п.6 ст.79, потому что такое же условие в аренде и это более соответствует существу отношений. Поднайм возмездный. Тут главное – ответственность перед наймодателем у нанимателя. Это не перемена лиц в обязательстве, не перенайм, а поднайм.

Договор прекращается по истечении срока, а также при прекращении договора соц. найма. Поднайм может быть расторгнут по соглашению сторон, при невыполнении поднанимателем условий закона или договора. Выселение производится без предоставления другого помещения.

- право вселить временных жильцов (ст.80 ЖК). Главное отличие – временные жильцы живут безвозмездно (дадом). Необходимо согласие всех членов. Срок проживание – не больше 6 месяцев. Ответственность несет наниматель. Выселить можно только в судебном порядке.

- право на обмен жилья и право на изменение договора соц. найма. Рассмотрим особо.

• Специализированный фонд. В целом права и обязанности у нанимателя те же самые. Типовые договоры (постановление правительства 42). Типовые договоры по каждому виду спец. фонда во многом совпадают.

Особенности. Права нанимателя носят срочный характер

Наниматели не вправе обменивать жилое помещение и сдавать его в поднайм.

В случае прекращения семейных отношений права за бывшими членами не сохраняются

По общему правилу не подлежит приватизации.

Наймодатель имеет право приватизировать

Пользование жильем в жилых помещениях, принадлежащих на праве собственности.

Кто может пользоваться:

• Самими собственниками и членами их семей. Публичные ограничения – в соответствии с назначением и другими пределами по ЖК. Нужно поддерживать в надлежащим состоянии, соблюдать права и интересы соседей, права пользования жильем, а также правила содержания общего имущества в многоквартирном доме.

В многоквартирном доме: нести расходы на содержания. Участвовать в расходах по общему имуществу.

Члены семьи собственника. Ст.31 ЖК. Общее правило – члены семьи имеют равное право пользования с собственником, если иное не установлено соглашением между собственником и членами. П.12 Пленума: иное можно предусмотреть. Таким соглашением в частности можно предусмотреть члену семьи конкретную комнату, можно установить порядок пользования общими помещениями, размер расходов на оплату жилого помещения. Применяются нормы ГК о сделках. Ст.31 ЖК не наделяет членов семьи собственника правом на вселение иных граждан кроме несовершеннолетних детей.

У членов те же обязанности. Дееспособные несут солидарную ответственность.

А как с бывшими членами? П.4 ст.31 ЖК: две категории бывших членов: 1) пользующиеся по решению суда, 2) пользуются на основе соглашения с собственником. Применяются правила: если 1, то бывший член несет те же обязанности, что и собственник, если 2, то по соглашению.

• Обладателями иных вещных прав на жилые помещения.

Отказополчатели и лица по договору пожизненного содежания с иждивением. Отказополучатель пользуется жильем нравне с собственником. Несет солидарную ответственность по всем обязательствам. Коллизия: ч.1 ст. 33 ЖК: отказополучатель получает право пользования жильем наравне с собственником и п.2 ст.1137: такого требования не содержит. Применяем ст.1137, потому что ситуация ст.33 противоречит здравому смыслу. Завещательным отказом может быть установлено исключительное право пользования.

По ст.34: пользователь пользуется на правилах об отказополучателях. Если иное не установлено догвоором пожизненного содержания.

• Членами жилищных кооперативов, выплативших пай.

Право пользования на тех же началах, что и по соц. найму. Особенности – в соответствии с уставом кооперативов – на осуществление права нужно согласие органа кооперативов.

• Нанимателями по коммерческому найму.

Гл. 35 ГК. Правила применяются как в частном так и в государственном фонде.

Вселение иных граждан проиводится с согласия намодателя (кроме малолеток).

Замена нанимателя на другого только с согласия наймодателя.

Размер платы по соглашения сторон. Срок договора – не более 5 лет. Если срок не определен, то на 5 лет. Преимущественное право нанимателя заключить договор на новый срок.

Особенности коммерческого найма до года – нельзя поселять временных жильцов.

• Пользователи по договору безвозмездного пользования.

Ни ГК, ни ЖК не содержат правил. Какие нормы по аналогии применять? Варианты: правила о договоре ссуды, о временных жильцах (Сергеев).

Изменение жилищных правоотношений.

Может коснуться элементов правоотнощшения.

Формы изменения по ЖК:

• Замена нанимателя.

Это замена стороны в жилищном обязательстве. Везде свои особенности. При социальном найме по сути все – сонаниматели.

Вывод: не имеет значения, кто формальнго наниматель. Закон говорит, что по взаимному согалсию всех в любой момент можно заменить нанимателя на иного члена семьи. Если замена с выбытием (Умер), то оставщшиеся решают, кто наниматель.

Коммерческий найм замена нанимателя только с согласия наймодателя. Замена нанимателя как правило невозможна.

Замена наймодателя. Не оказывает влияния на жилищные правоотношения. И в коммерческом тоже. У всех видов найма право следования.

• Раздел ОТМЕНЕН!!!! Раньше был для развода. Каждый требовал отдельного договора. Новый ЖК не предусмтаривает возможность разделов. Подтверждлено в п.31 Пленума: бывший член семьи требует отдельного соглашения по уплате коммунальных. Учебник Сергеева рассуждения о возможности раздела. Это брехня.

В коммерческом раздел только с согласия наймодателя.

• Объединение жилой площади.

• Переустройство и перепланировка

• Присоединение освободившихся комнат в коммуналках

• Обмен жилой площади

• Замена жилья.

Объединение жилой площади.

Соседи просят наймодателя объединить, когда они образовали семью. Постановление №14 – признаки семьи. Это про соц. найм.

Коммерческий найм – только с согласия наймодателя.

Специализированный фонд не подлежит объединению

Переустройство и перепланировка – см. самому.

Присоединение освободившейся площади в коммуналках.

Замена жилой площади. Наниматель по договору соц. найма, где общая площадь превышает норму предоставления с согласия всех членов семьи вправе обратиться за меньшей площадью. Например, в случае больших коммунальных услуг. Другая причина – старушка и дом без лифта.

Порядок – наймодатель обязан предоставить жилое помещение в течение трех месяцев. Ответственности не установлено, а значит эти сроки не работают. Сергеев говорит, что поскольку нет ответственности, а санкции надо, то в ЖК должна быть норма, что по истечении 3 месяцев наниматель больше не платит коммунальные платежи за излишки площади.

Обмен жилыми помещениями.

По социальному найму наниматель с согласия наймодателя и всех членов семьи может осущзествить обмен своего жилого помещения на другое по соц найму. Если в квартире проживает несовершеннолетний или недееспособный, то нужно согласие органов опеки и попечительства. Запомнить: п.33 Постановления Пленума №14. Социальный найм можно поменять только на социальный найм. Значит, нельзя обменять социальный найм на собственность, нельзя поменять социальный найм на коммерческий найм. Обмены допускаются на всей территории РФ (.5 ст.72).

Возможен принудительный обмен. Это значит, что член семьи вправе требовать от нанимателя обмена занимаемого помещения на другое. Если нет соглашения между нанимателем и членами, то любой может требовать обмена в судебном порядке. ЖК: учитываются доводы и законные интересы всех проживающих в помещении. П.34 Пленума: доводы и интересы – например, наличие обстоятельств, препятствующих в силу возраста, состояния здоровья, места работы или учебы пользоваться предоставляемым в порядке обмена жилым помещением.

Если в качестве довода выступает то, что будет переезд в коммуналку, то это само по себе не является основанием для отказа в иске. Почему? Потому что данные лица (бывшие члены) уже фактически находятся в коммунальной квартире.

ПО новому ЖК предметом обмена могут быть только изолированные жилые помещения. Раньше был возможен родственный обмен – итзолированная на неизолированное. П.33 Пленума запрещает. Ст.73 сказаны случаи, когда обмен не допускается.

Основание обмена – договор об оьмене жилыми помещениями. В письменной форме путем одного документа, подписанного нанимателем. Только с согласия наймодателя и отказать государство мождет только в случая ст.73 ЖК. Это можно обжаловать в судебном порядке

Понимать, что сам факт заключения договора об обмене не влечет возниковения прав нанимателей. Этот договор является основанием для растордения ранее заключенных и заключении новых договоров по ст.74 ЖК.

Вопрос: если договор об обмене противоречит закону? П.33 Пленума: обмен жилыми помещениями является по существу сделкой и соответственно может быть признан недействительным по основаниям Общей части ГК.

Правовые последствия признания обмена недействительным – все переезжают обратно (реституция). Если были убытки, то подлежат возмещению.

Прекращение жилищных правоотношений.

• Собственник. Много чего. Все гражданско-правовые сделки. Регулируются гражданским правом.

Основания прекращения:

- ст.32 ЖК. Выкуп жилого помещения в связи с изъятием земельного участка для государственных и муниципальных нужд. Коллизия со ст.239 ГК – там аналогично, но другой порядок. Приоритет ЖК. П.20,21 Пленума №14.

- Признание жилья в установленном порядке аварийным и подлежащим сносу (для многоквартирного дома). П.22 Пленума. Постановление Правительства 47 про аварийность (распространяется на любую форму собственности). П.10 ст.32 ЖК: если дом аварийный, то собственником предъявляется требование о сносе дома в разумный срок. Если собственники этот не сделают, то земельный участок, на котором расположен дом подлежит изъятию для государственных нужд (вместе с жильем).

- Бесхозяйственное содержание собственником жилого помещения. Ст.293 ГК. Содержание статьи шире. Там три основания: 1) использование жилья не по назначению (не для проживания), 2) систематическое нарушение прав и интересов соседей в результате нарушения правил пользования жильем, 3) бесхозяйственное обращение с жильем, влекущее его разрушение (действие или бездействие). Закон устанавливает порядок в этой ситуации: собственнику делается офииальное предупреждение об устранении нарушений, а если собственник не изменяет своего поведения, то орган МСУ может обратиться в суд о продаже жилья с публичных торгов. По смыслу закона эти правила применяются лишь при наличии вины собственника и членов его семьи.

- ст.29 ЖК. Самовольное устройство и перепланировка. Такой собственник должен в разумные срок вернуть все в первоначальное состояние. Если нет, то публичные торги, а новый собственник приводит в первоначальное состояние.

• Члены семьи собственника.

- Переход к новому собственнику. П.2 ст.292 ГК в своей первоначальной редакции предусматривал, что у членов семьи было право следования (при переходе к новому собственнику права членов старого сохранялись). Собственник получал квартиру вместе с членами семьи. С 1 января 2005 года указанное правило изменилось на противоположное. П.2 ст.292 в новой редакции: переход парва собственности другому лицу ялвыется основанием для прекрашщения прав членов семьи, если иное не установлено законом. То же самое в ст.31 ЖК.

Исключения: П.4 ст.292. Отчуждение жилья, где проживают 1) под опекой и попечительством члены семьи, 2) оставшиеся без родительского попечения несовершеннолетние члены, о чем знает орган опеки. Эти категории, если при сделки затрагиваются их интересы, то только с согласия органа опеки. Формально только на эти две категории. Вопрос: обычные дети? Норму обжаловали в КС. Постановление 13-П от 2010 года. ПО этому постановлению п.4 ст.292 в определенной части был признан не соответствующим Конституции – фактически не обеспечивает защиту тем несовершеннолетним членам, которые не относятся к этой категории.

Какой смысл Постановления? Надо ли получать согласие органов в опеки во всех случаях? Вопрос открыт. На практике пока во всех случаях не требуют. Рекомендация в судебной практике. П.18 Пленума: новая редакция п.2 ст.292 о прекращении прав членов семьи не распространяется на тех членов семьи, которые имели право на приватизацию, но не приватизировали.

- Прекращение семейных отношений с собственниками. П.4 ст.31 ЖК. В случае прекращения семейных отношений с собственником права бывших членов семьи не сохраняются, если иное не установлено соглашением собственника и бывшего члена. П.13 Пленума: по общему правилу можно выселить просто так. Что понимать под прекращением семейных отношений в каждом случае? П.13 Пленума: если супруги, то это расторжение брака или признание его недействительным. А иные лица (бабки, дедки)? О прекращении семейных отношений могут свидетельствовать обстоятельства: отказ от ведения общего хозяйства, отсутствие общего бюджета, общих предметов быта, не оказание поддержки, выезд в другое место жительства и др. Вопрос: кто инициатор прекращения? Если бывший член, то все в порядке. Если пытается выселить собственник, злоупотребляя своими правами, специально прекращая семейные отношения. В этой ситуации должен быть отказ в иске, потому что здесь не прекращения является причиной выселения, а наоборот. Это противоречит смыслу закона. В соответствии с п.4 ст.71 Если родители лишены родительских прав ребенок охраняет право пользования жильем. Ребенок не может считаться бывшим членом в этой ситуации. По п.1 Пленум ведение общего хозяйства – не обязательный признак семьи. Это обязательно только для соц найма по ЖК, а для собственности нет. Пленум говорит, что поскольку то не обязательное условие для признания членом, то прекращение ведения общего хозяйства само по себе не свидетельствует о прекращении семейных отношений. Рекомендации: 1) если ребенок стал проживать не с собственником, а с бывшим членом, то ребенок в этой ситуации тоже бывший член и выселяется (п.18 Обзора практики ВС за третий квартал 2005 года). 2) п.18 Постановления Пленума, ч.4 ст.31 ЖК применяется и в случае, когда семейные отношения были прекращены до введения в действие ЖК. См. п.17,20 Обзора практики за третий квартал 2005 года.

Исключение из правила о выселении бывших членов.

Если убывшего члена семьи нет другого жилого помещения, а также если его имущественное положение не позволяет обеспечить себя жильем, то право пользования жильем собственника может быть сохранено за бывшим членом на определенный срок по решению суда.

Суд вправе обязать собственника обеспечить бывшего супруга новым жильем, если есть алиментные обязательства. Определение КС 450-О (все признано нормально). Применение норм: п.15,16 Пленума. Срок пользования определяется по решению суда. До истечения срока право пользования прекращается в двух случаях: 1) переход права собственности на жилье к другому лицу (ст.292), 2) Если отпали обстоятельства, послужившие основанием для оставления лица в жилом помещении.

Правило п.4 ст.31 о прекращении прав бывших членов не распространяется на тех, которые в момент приватизации имели право на приватизацию, но не сделали этого (ст.19 вводного закона к ЖК).

• При найме.

- смерть одинокого нанимателя

- истечение срока договора

- расторжение договора по согласию сторон

1. Расторжение договора по инициативе нанимателя (в одностороннем порядке). Наниматель по соц. найму и наниматель спец фонда вправе в любой момент с согласия членов семьи может всегда расторгнуть договор. Это же и в коммерческом, только предупредить за три месяца. А если сам уезжает, не сообщая государству? П.32 Пленума: ст.71 при временном выезде сохраняются все парва и обязанности по договору социального найма, если отсутствие не носит временного характера, то заинтересованные лица (наймодатель, наниматель, члены) могут обратиться в суд с иском о признании такого лица утратившим право на жилую площадь. Основание для этого – ч.3 ст.83 ЖК. Это расторжение договора соц. найма в связи с выездом в другое место жительства. Самое главное – выяснить характер отсутствия (временно или постоянно). О постоянно характере выезда свидетельствует: 1) не должно быть доказательства временного характера, 2) вынужденного характера выезда.

2. По инициативе наймодателя. По инициативе наймодателя это называется выселение, т.е. принудительное изъятие у нанимателя и его членов жилого помещения. Общее правило: только по основания и порядке, предусмотренным законом. Новый ЖК допускает лишь судебный порядок выселения. Действующий ЖК выделяет три виды выселения (ст.84): 1) выселение с предоставлением другого благоустроенного жилья, 2) выселением с предоставлением другого жилого помещения, 3) выселение без предоставления.

• Выселение с предоставлением благоустроенного помещения (п.37 Пленума). Что такое благоустроенное? Ст.89 ЖК: должно назодиться в черте того же населенного пункта, пригодным для проживания, равнозначным по общей площади ранее занимаемому, должно быть благоустроенным применительно к условиям данного населенного пункта (комплекс бытовых удобств, в СПБ нельзя дать деревянный домик). Случаи, когда такое выселение: ст.85-88: 1) если дом подлежит сносу, 2) жилое помещение подлежит переводу в нежилое, 3) помещение признано непригодным для проживания, 4) если бы кап. ремонт и прежнее жилье не сохраняется. Это все для соц. найма. Сергеев говорит, что по смыслу закона должно быть выселение и из спец фонда такое же. Ст.102, 103 ЖК говорит, что в этих случаях из спец фонда выселяют без предоставления жилой площади (это ошибка).

Если коммерческий найм, то эти случаи не имеют правового значения.

• Предоставление другой жилой площади. Другое помещение без гарантии благоустроенности. Как правило санкция за нарушение закона. Требования к другому жилому помещению: 1) в черте данного населенного пункта, 2) пригодно для проживания, 3) размер жило площади такой, чтобы граждане не стали нуждающимися. Случаи такого:

1) неоплата квартплаты и коммунальных услуг по соц. найму. Непрерывная неоплата более 6 месяце без уважительных причин. Тогда предоставляется иное жилое помещение по размеру как для общаг – ст.90 ЖК. Наличие небольшой по размеру задолженность не может быть поводом к выселению. Самое главное – вина нанимателя и его членов. Временное отсутствие не влечет прекращение обязанности платить (не уважительная причина). По ст.102 и ст.103 из спец фонда без предоставления жилья (но по смыслу закона надо предоставить).

2) Выселение из служебных помещений и общаг некоторых категорий граждан. П.42 Пленума. Главное запомнить общее правило – без предоставления жилья, но некоторые выселяются только с предоставлением. Ст.102-103 – например, инвалиды. Важно запомнить ст.13 вводного закона: граждане, которые проживают в служебных и общагах до нового ЖК и состоят на учете не могут быть выселены без предоставления другой площади, если их выселение не допускалось старым ЖК (п.43 Пленум).

• Разработчики кодекса не рассмотрели случай выселения с предоставлением в связи с нарушением порядка предоставления. Дали площадь, но нарушили очередность. П.23 Пленума: ЖК не предусматривает последствий о признании решения о предоставлении недействительным. Последствия недействительности: из помещения выселить в ранее занимаемое, а если невозможно, то может быть предоставлено помещение аналогичное ранее занимаемому (п.2 ст.167 ГК).

• Без предоставления жилья. Такое вселение – жилищно-правовая санкция. Случаи: 1) ст.91 ЖК (соц. найм) – использование жилья не по назначения, систематическое нарушение прав и интересов соседей, бесхозяйственное обращение с жильем. П.39 Пленума: сначала предупредить об устранении нарушений, а если этого не произойдет, то они выселяются без предоставления (соц найм и коммерческий найм). Все условия совпадают – противоправность поведения нарушителя (правила пользования ЖП), виновность поведения, систематичность. 2) выселение в связи с самовольным переустройством или перепланировкой. 3) выселение из самоуправно занятой жилой площади. Собственник может предъявить виндикационный иск (например). 3) в связи с лишение родительских прав (п.40 Пленума). Лица, лишенные родительских прав на улицу, если жить с детьми признано судом, что нельзя. Применяется как к социальному, так и коммерческому найму по п.3 ст.687. 4) выселение за неплатеж квартплаты (только для коммерческого найма) – п.2 ст.687. Расторгнут в судебном порчдке при неоплате за 6 месяцев, если догвором не предусмотрен джругой срок. Елси кратосрочный найм, то неплата два раза. Вина не имеет значения. 5) выселение из спец фонда – гл. 10 ЖК. Смотреть по каждому виды спец фонда. Общее парвило – при расторжении договора ыселение без предосталвения иного жилого помещения. 6) выселение из домов ЖСК до выплаты пая. Есть дополнительные основания:

- в связи с выходом из ЖСК

- в связи с исключением из ЖСК (ст.133 ЖК). Член, не выплативший пай и исключенный из кооператива за грубое неисполнение обязанностей подлежит выселению в течение 2 месяцев со дня принятия решения об исключении. Если отказывается, то в судебном порядке.

7) Из жилищных накопительных кооперативов (ЖНК). Основания для прекращения членства в ЖНК. Та же логика. Нет членства – нет жилья. В течение 2 месяцев.

Управление многоквартирным домом.

Управление заключается в организации выполнения работ по содержанию и ремонту общего имущества, предоставлении коммунальных услуг и т.д.

Способ управления выбирается собственниками на общем собрании (нанимателей не спрашивают). Принятое решение собрания будет обязательно для тех сособственников, которые не принимали участия или голосовали против.

Способы управления (ч.2 ст.161) Только три:

• Непосредственное управление собственниками помещений в доме. Правила о простом товариществе.

• Управление со стороны ТСЖ либо жилищным кооперативом. Нет принципиальный разницы между ТСЖ и ЖСК после выплаты пая.

• Управление управляющей организацией, с которой заключается договор. Более распространенный способ.

Договор подряда.

Нормативная база:

• Глава 37 гк

• Закон о защите прав потребителей (для подряда

• Для подряда для гос нужд. ФЗ «О размещении заказов» 94-ФЗ

• Для строительного. Градостроительный кодекс

• ФЗ «Об архитектурной деятельности» 1999 года

• Закон 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений»

• Закон «Об участии в долевом строительстве» 214-ФЗ

• Информационное письмо №51 от 2000 года Обзор по строительному подряду. Там есть и общие выводы.

Структура главы 37. Подряд как общее родовое понятие (все обязательства по выполнению работ на возмездной основе).

• Общие положения (пар.1). Общее правило, если не предусмотрено иное (п.2 ст.702).

• Бытовой подряд

• Строительный подряд

• Подряд на выполнение проектных и изыскательских работ

• Подряд для гос. нужд.

Вывод: этот перечень не являтся классификацией. Потому что отсутствует единый классификационный критерий.

В бытовом – субъектный состав и цели, а в строительном подряде предмет.

Возможна ситуация, когда надо применять несколько пар. Пример: бытовой подряд на строительство дома. Какие нормы в приоритете?

Учебник Сергеева: отдельные виды подряда, которые выделяются по характеру отношений (по субъектам и целям) имеют приоритет над нормами тех видов подряда, которые выделяются только по предмету.

Подтверждение: п.3 ст.740 ГК: к такому договору применяются правила о бытовом подряде (нормы о правах заказчика).

Понятие договора подряда. Ст.702 ГК.

Это такой догвоор, в силу которого одна сторона (подрядчи) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику. А заказчик обязуется принять рещультат работ и оплатить.

Чем же он отличается от других договоров. Подрядные обязательства – это экономические отношения по выполнению работ. Не что-либо дать, а обязательство что-либо сделать.

К нему тесно примыкают договоры на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ (следующая глава). И возмездное оказание услуг (гл.39). Указанные договоры – подрядоподобные (Брагинский).

Как разграничить с К-П?

Традиционая точка зрения: предметом договора подряда является изготовление индивидуально-определенного продукта. Вещь заведомо изготавливается для конкретного заказчика по его индивидуальному заданию. Формальный признак: условие договора подряда направлены на определение отношений сторон в процессе выполнения работ.

Разграничение подряда и трудовых отношений. Это важно для налогов (если трудовые, то платить налоги). Основное отличие – подрядчик обязан передать заказчику результат работ, а средства достижения результат он выбирает самостоятельно. В трудовом договоре работник выполняет трудовую функцию по определенной специальности, квалификации и должности. При этом подчиняется внутреннему трудовому распорядку (ст.56 ТК).

Признаки:

• Подрядчик по общему правилу выполняет своими материалами. Работник материалами работодателя

• Подрядчик несет риск случайной гибели результата работ. В трудовом договоре оплата не зависит от гибели.

• В трудовом договоре обычно применяются тарифные ставки и оклада, а зарплата выплачивается регулярно. Если подряд, то цена определяется свободным соглашением сторон, а вознаграждение по общему правилу после окончания работ и единовременно.

• Если трудовой договор, то работодатель обеспечивает условия труда (предоставление времени отдыха, обеспечение безопасности труда). В подряде подрядчик сам решает.

• Если трудовой договор, то строго личное исполнение обяанности, в подряде можно возложить исполнение на третье лицо (по общему пррвилу).

• В подряде возможна множественность лиц на стороне подрядчика, а в трудовом договоре нет.

• Подряд это всегда срочный договор. Трудовой договор, как правило, бессрочный.

• В трудовом договоре прием работы по личному заявлению, издание приказа и запись в трудовую книжку.

• Установление для работника определенного режима труда (включение в трудовой коллектив, подчинение правилам внутреннего распорядка, обеспечение безопасных условий труда). Если это есть, то это основной критерий.

Спорный вопрос: договор о переработки давальческого сырья(глинозем – алюминий).. Что это? Подряд или встречная поставка. См. у Брагинского, Витрянского. Вывод: чаще всего это смешанный договоры. Подрядный элемент: переработка сырья. Но это и не подряд, потому что результат – родовая вещь. Особенность и в том, что нет права заказчика по контролю.

Характеристика договора: консенсуальный, взаимный, возмездный.

Спор по безвозмездны работам. У нас в учебнике: если безвозмездно, то обязательственно-правовых отношений не возникает. Здесь правовое регулирование сводится к определению судьбы вещи.

Другая точка зрения в учебнике Сергеева: безвозмездные отношения тоже предмет гражданского права. Сами по себе работы тоже имеют имущественную ценность. Поэтому если безвозмездно, то возникает обязательство прямо не предусмотренное ГК. И к нему по аналогии применяются нормы о подряде. Это правильная точка зрения.

Элементы:

• Стороны. Заказчик и подрядчик. Заказчик – поручает. Подрядчик – принимает обязанность. Заказчиком могут быть любые субъекты ГП. Особенность в том, что может появиться фигура профессионального заказчика. Если сложные работы (строительство). Такие заказчики действуют на основании договора поручения заказчика. Подрядчик – это только физические и ЮЛ. А что насчет публичных образований? Нохрина: государство не может, потому что нет работников. Дискуссионный вопрос по гражданам: требуется ли полная дееспособность, чтобы быть подрядчиком? Можно трудиться до 18 лет. Точки зрения: 1) Наш учебник говорит, что нужна полная дееспособность. 2) Действует общее правило о заключении сделок несовершеннолетними. Если постоянная деятельность, то подрядчик должен зарегистрироваться как ИП.

Вопрос: может лиц подрядчик привлекать к работам третьих лиц. Общее правило: нет обязанности личного выполнения работы. А значит, можно и третьих лиц полностью или частично. Учебник наш: перепоручить можно только в части. А если весь, то это уже посреднический договор. Из закона этого не следует. Учебник Сергеева говорит, что функции ген. Подрядчика могут сводиться лишь к посредничеству между заказчиком и субподрядчиками. Но применяются нормы о подряде. Если возложение на третье лицо, то подрядчик – ген. Подрядчик, а третье лиц – субподрядчик (ст.706 ГК). Нет запрета и субподрядчику привлекать и т.д.

Чтобы привлечь субподрядчика согласия заказчика не требуется, потому что риск продолжает нести ген подрядчик.

Есть исключения (закон или договор), когда нужно лично. А если и тогда привлекут субподрядчиков, то ген подрядчик компенсирует убытки за то, что привлек (П.2 ст.706).

При генеральном подряде: заказчик – ген подрядчик – субподрядчик. Общаются ли как-то заказчик и субподрядчик? Общее правило: прямые связи не устанавливаются. Но по п.3 ст.706: в договорах между ними может быть предусмотрена возможность каких-то отношений между ними.

Возможна множественность лиц на стороне подрядчика – ст.707 ГК. Общие правила о множественности. При неделимости – солидарность. Если результат делим, то долевая множественность.

Форма и регистрация – никаких особенностей.

• Предмет. Это существенное условие. Предмет – это результат работ (ст.703). В литературе вопрос: в чем он может выражаться? Ст.703: 1) создание новой вещи, 2) обработка вещи (восстановление, улучшение или иное изменение уже существующих вещей), пример: ремонт магнитофона, натирка паркета. Есть овеществленный результат. Однако ГК говорит, что рещультат может быть и иным? Это иной тк или иначе объективированнй результат. Пример: разработанный проект, сделанная прическа, перенесении имущества с одного места на другое, уничтожение объекта. Вывод: результат не всегда должен быть овеществленным. Но должен быть материализованным. Должны быть изменения в материальном мире. В судебной практике чаще говорят об овеществленном результате.

Признаки подрядного результата:

1) овещствлен или материализован,

2) существует отдельно от исполнителя работы,

3) способен к сдаче.

4) Может быть объектом гарантий подрядчика. Это значит, что подрядчик как специалист в определенной сфере может всякий раз гарантировать результат. Результат всегда может и должен наступить. Это отличие от услуг (педагоги, врачи, артисты), где многое зависит от личности заказчика. Песня может не понравиться и проч.

То есть подрядом не охватываются услуги там, где они непосредственно поглощаются заказчиком (спетая песня, устная юридическая консультация).

Особое внимание на то, что подряд может быть направлен не только на имущество, но и на личность заказчика. Пример: прическа, маникюр и проч.

Если нет подрядного результата, то это услуги (гл.39).

Спорные вопросы:

1. Медицинские. Это работы или услуги. Если есть результат (пломба), то это работы. Хотя чаще услуги.

2. Перевозка. Формально есть материальный результат (перемещение товара в пространстве). Результат может быть гарантирован. Сейчас это самостоятельная глава (не подряд).

3. По объектам, которые имеют нематериальную природу. Пример: создание проекта. Результат нематериального характер. Тоже касается и информации (например, отчет). Нохрина: если есть материальная форма, то это подряд. Аргумент – пар.4 гл.37, где выполнение проектных работ отнесено к подряду.

4. Юридические услуги. Если написать исковое заявление, то подряд. Если устная консультация, то услуга.

• Сроки. Ст.708 ГК: в договоре указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. Могут быть предусмотрены и промежуточные сроки. Точки зрения: 1) УМК говорит, что толковать ст.708 надо ограничительно. Существенным условием будет только конечный сроки. А остальные сроки – обычные условия. 2) Толковать буквально. Оба срока – существенные условия (учебник Сергеева). Часто сроки в нормативных актах. Точки зрения: 1) Наш учебник: когда есть сроки в НПА, то такие сроки не влекут юридических последстий если они не включенгы в договр. 2) Сроки императивны (правильно), а значит это обычные условия и их надо соблюдать. Иное толкование нарушает права потребителей.

Если сроки согласованы, то их изменение только в случаях и порядке по договору.

Другие сроки – п.1 ст.720. Срок осмотра и принятия работы. Заказчик обязан в сроки по договору принять и осмотреть работу. Срок принятия работы – существенное условие.

• Цена. Денежная сумма. Может быть определена конкретной суммой или способом. Не существенное условие. П.1 ст.709 ГК. Применяем ст.424. Что может выступать в качестве цены. Мнения: 1) Наш учебник любое встречное предоставление в натуральной либо иной форме. 2) Правильная точка в учебнике Сергеева. Цена только в деньгах, потому что нет такой же нормы как в аренд. Если не деньги,Ю то смешанный длогвоор.

Цена включает в себя:

• Компенсацию издержек

• Вознаграждение.

Выделение частей не является обязательным.

Особенность: если подрядчик должен выполнить комплекс работ, то цена определяется путем составления сметы. Кто ее составляет? Поскольку цена – это соглашение сторон, то не имеет значения смета, которая составляется только одной стороной. П.3 ст.709: смета, составленная подрядчиком будет иметь силу лишь с момента ее утверждения заказчиком. Виды смет (п.4 ст.709):

- твердая

- приблизительная.

В законе нет причины, по которой смета должна быть той или иной. Это на усмотрение сторон. Наш учебник говорит, что приблизительная смета составляется в каких-то там случаях - эта позиция не соответствует закону. Противоречит п.6 ст.709.

Общее правило: смета является твердой. Приблизительная только по договору.

Различие смет. Если приблизительная смета, то ее можно свободно изменять (по мере выполнения она уточняется и расчеты по фактическим затратам подрядчика). Исключение: если нет значительного превышения приблизительной сметы. П.5 ст.709: если необходимоссть в дополнительных работах и поэтому существенно превышается приблизительная смета, то подрядчик обязан предупредить об этом заказчика. Заказчик может несогласиться и отказаться от договора. Если не предупредил и начал выполнять, то он может требовать только по старой цене (без превышения). Внимание: приблизительная смета может увеличиваться только в связи с проведением дополнительных работ (п.5 ст.709) Если другие причины (изменение цен на материалы), то мнения: 1) Учебник Сергеева: заказчик обязан оплатить по старой цене. 2) По аналогии можно использовать ч.2 п.6 ст.709, т.е. увеличить цену в связи с существенным изменением обстоятельств.

Твердая смета по общем правилу не подлежит изменению (п.6 ст.709). Нельзя даже если нельзя определить заранее объем работ. Но при существенном возрастании стоимости материалов, а также оказываемых третьими лицами услуг подрядчик может потребовать увеличения цены. Если заказчик отказывается, то подрядчик может расторгнуть договор в связи с существенными обстоятельствами (ст.451).

Экономия подрядчика – т.к. профессионал, то может снизить издержки по смете. П.2 ст.710: заказчик все равно должен платить по старой цене, если иное е установлено договором.

Вопрос: отношения собственности при подряде. Дискуссия – см. в УМК (профессор Ровный В.В.). Кому принадлежит созданная вещь? Проблема, если создается движимая вещь из материала подрядчика.

Мнения: 1) В процессе изготовления собственник заказчик. Аргументы: ст.712, 729, п.6 ст.720. 2) Правильная точка (п.2 ст.703). По договору подряда подрядчик передает права на нее заказчику. Толкование, что первоначально права у подрядчика.

Недвижимость. Право собственности на новую недвижимость возникает у заказчика с момента гос. регистрации. Потому что недвижимость на земельном участке, который принадлежит заказчику.

Если из материала заказчика, то заказчик становится собственником (как если бы создал сам) – п.1 ст.218.

Вопрос: если смешанные материалы. Вопрос не решен.

Риски при подряде.

Виды рисков:

• - риск случайно гибели результата работ

• - риск случайно гибели материалов.

Разные правовые последствия. Ст.705: если иное не предусмотрено законом или договором, то риск случайной гибели материалов, оборудования, переданной для переработки вещи или иного имущества, используемого в подряде несет предоставившая их сторона.

Риск гибели результата работ до приемки несет подрядчик.

П.2 ст.70: при просрочке приемки риски изменяются. Риск несет сторона, просрочившая.

Риск гибели результат работ – риск подрядчика, который в случае гибели не получает вознаграждения за работу.

Если риск на заказчике, то обязан оплатить работы независимо от гибели результат.

• Содержание.

Права подрядчика.

• П.3 ст.703: сподрядлчик самостоятельно определяет способы выполнения работ

• Другие права.

Обязанности подрядчика.

• Выполнить работу. Требования к обязанности:

1) Ст.715: обязан своевременно приступить к работе и соблюдать промежуточные сроки. Последствия нарушения – п.2 ст.715: заказчик вправе отказаться от договора и потребовать возмещения убытков.

2) Выполнить работу доброкачественно (ст.721). Сюда входит: по заданию заказчика (требования договора). Пример: костюм сшит качественно но не по договору, то это нарушение договора. Доброкачественность – надлежащее качество. Определяется – ст.721 ГК: соответствовать договору, а при отсутствии обычно предъявляемым требованиям к работа этого рода. Как и в К-П есть гарантия качества. Результат в пределах разумного срока должен быть пригодным для использования. Обязательные требования к результату работ (в законе). Спорный вопрос о применении закона о техническом регулировании. Основная идея – требования только к продукции, а не к работам или услугам. В литературе проф. Парций сказал, что в подряде результат овеществлен, то это можно отнести к продукции, а значит и закон распространяется. Есть правила о гарантийном сроке – ст.722,724. И сроки обнаружения недостатков.

Особенности: нет норм о распределении бремени доказывания. Применяем нормы о К-П по аналогии.

Мнение из УМК: в подряде нет правила ст.483. Позиция такая, что заказчик долен не просто обнаружить недостатки, но и заявить о них подрядчику в срок по ст.724. Такого требования нет (нет претензионного срока).

В нормах о подряде нет ничего о сроках годности. Учебник Сергеева: это упущение законодателя. Должны быть применимы (испечь шикарный торт). Тем более в законе о потребителях нормы о сроке годности есть. Применяем по аналогии.

Ответственность – ст.723 ГК.

Перечень правомочий в случае ненадлежаще выполненной работы:

• Потребовать безвозмездного исправления в недостатках в разумный срок. Комментарий Белова: по существу в судебной практике это правомочие не применяется. Это требование выполнить работу, а такое исковое заявление о понуждении к выполнению действий его практически невозможно исполнить. Применяется только тогда, когда подрядчик делает добровольно.

• Потребовать соразмерного уменьшения цены.

• Потребовать возмещения расходов на исправление недостатков заказчиком. Это только в случае, если такое право предусмотрено договором. Это отличие от общего правила ст.397.

• П.3 ст.723. Если недостатки установленные и в разумный срок устранены не были. Либо являются существенными либо не устранимыми. Только в этих случаях заказчик может отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

• П.2 ст.723. Подрядчик вправе вместо устранения недостатков просто выполнить работу заново, возместив убытки за просрочку. Эта возможность только в случае, если заказчик потребовал устранить недостатки. Если иные требования (уменьшение цены), то подрядчик не вправе заново выполнять работу.

• Информационная обязанность подрядчика. П.1 ст.716. Подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения указаний приостановить работу при обнаружении следующих обстоятельств: 1) непригодности материалов, которые предоставил заказчик, оборудования, технической документации или переданной для обработки вещи; 2) о возможных неблагоприятных последствиях выполнения указаний заказчика; 3) об иных, не зависящих от подрядчика обстоятельствах, которые грозят годности результатов работы либо создают невозможность ее завершения в срок.

Если заказчик в разумный срок ничего не изменить, то подрядчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков (п.3 ст.716).

Ответственность за непредупреждение – п.2 ст.716. Подрядчик, которые не предупредил не вправе потом ссылаться на все перечисленные обстоятельства.

• Работа должна выполняться из материала подрядчика и его средствами. Если иное не установлено законом или договором. Общее правило: иждивение подрядчика. Значит, подрядчик не вправе требовать дополнительной оплаты материалов сверх цены работы. В цену включается все. Но норма диспозитивна. В законе различные правила, в зависимости от того, чьи материалы. Если подрядчик из своего материала, то он несет ответственность за его доброкачественность и ответственность строится по тем же принципов, что и у продавца при продаже товаров ненадлежащего качества (п.5 ст.723). Если из материалов заказчика, то подрядчик обязан экономно и бережно расходовать материал и по окончании работ предоставить отчет об израсходовании материала и возвратить заказчику остаток (п.1 ст.713).

• Обязанность подрядчика проверить доброкачественность материала заказчика. Ответственность – если не проверил материал, не заявил о недоброкачественности, то он получит вознаграждение лишь в том случае, если недостатки не могли быть обнаружены при надлежащей приемке. То есть получит за скрытые недостатки.

• Принять меры к обеспечению сохранности имущества заказчика. Ст.714 ГК. Ответственность несет за материал заказчика и любое другое имущество, предоставленное для выполнения работ. Спорные вопросы. Какие меры должен предпринять подрядчик для сохранности и каков их объем? Основание ответственности подрядчика? Размер ответственности. Мнения: 1) Комментарий Кабалкина и Абовой: по всем вопросам нормы о хранении. 2) УМК: подрядчик не является хранителем и ответственность строится по правилам Общей части. Также и в комментариях Садикова. Вывод: никаких специальных мер по охране не требуется помимо заботы об имуществе как ос своем собственном (отличие от ст.891 о хранении, там целый перечень мер). Общее основание ответственности – предприниматели без вины, все остальные по вине. Размер убытков не ограничен (ст.15 ГК) в отличие от ст.902 по хранению. Судебная практика противоречива (не устоялась).

• Обязанность передать заказчику результат работ в установленный срок. Ответственность – ст.397 ГК. Кредитор вправе поручить третьим лицам или выполнить своими силами, возместив все это от подрядчика. Если работа выполнена, но с просрочкой, то по ст.405. Должник отвечает за убытки и за последствия случайно наступившей невозможности исполнения.

• Передать заказчику информацию, касающуюся дальнейшего использования результат работ (ст.726 ГК). Ответственность – по общим правилам.

• Возвратить любое имущество заказчика, а если невозможно, то возместить его стоимость. Ст.728 ГК.

• Обязанность возвратить заказчику незавершенный результат работ. СТ.729. Это когда договор прекращается до приемки результата. А заказчик компенсирует подрядчику произведенные затраты.

Обязанности заказчика:

• Если это специально предусмотрено договором, предоставить материалы, оборудование, техническую документацию или подлежащую обработке вещь. Ст.719. Последствия нарушения: у подрядчика нет права понуждения заказчика к передаче, потому что это кредиторская обязанность заказчика. Подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить, если без этого невозможно работать. П.2 ст.719: если иное не предусмотрено договором подрядчик может вообще отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

• Оказывать подрядчику содействие в выполнении работ. Ст.718. Эта обязанность только в случае, если предусмотрено договором. Содействие в объеме и порядке, предусмотренными договором. Ответственность – ст.328 (можно приостановить работы), ст.718: подрядчик вправе требовать убытков из-за простоя либо перенесения сроков выполнения работ, либо увеличения цены.

• Принять выполненную работу. Особый порядок принятия работ. Ст.720 ГК: при принятии работы заказчик обязан осмотреть ее и при обнаружении явных отступлений от договора немедленно заявить об этом подрядчику. Вывод: закон различает явные и скрытые недостатки. П.2 ст.720: заказчик, обнаруживший недостатки при приемке работы вправе ссылаться на них только тогда, если в документе, удостоверяющим приемку эти недостатки были оговорены. Вывод: составление передаточного акта не является обязательным (п.2 ст.720), но в акте заинтересован заказчик. Законом не предусмотрен передаточный акт в одностороннем порядке (на практике везде и всюду) – это одно из доказательств, которое суд оценивает наряду с другими.

Ответственность. П.3 ст.720: заказчик принявший работу без проверки лишает права ссылаться на недостатки, которые могли быть установлены при обычном способе приемке (то есть явные). Норма диспозитивна. Вывод: по смыслу закона на явные недостатки ссылать потом нельзя, если они не оговорены в акте.

П.12, 13 Информационного письма №51. В литературе критикуются. П.12: наличие акта, подписанного заказчиком не лишает его права представить суду возражения по объему и стоимости работ. Это прямо противоречит ГК, потому что если недостаточный объем работ был явны, то ссылаться нельзя. На явные недостатки нельзя ссылаться. П.13: заказчик, если подписал двусторонний акт, может представить возражение по качеству работ, если акты были промежуточные. Вывод, что если акт окончательный, то нельзя ссылаться на явные недостатки, если их не оговорили, а если промежуточный, то можно. Это тоже противоречие ГК. Явные недостатки есть явные недостатки.

Скрытые недостатки – п.4 ст.720. Если заказчик обнаружил после приемки скрытые недостатки (в том числе умышленно скрытые), то заказчик обязан известить об этом подрядчика в разумный срок по их обнаружении. Далее – все возможные меры по ответственности подрядчика (см. вопрос о качестве).

Споры о характере недостатков, по их причина и проч. П.5 ст.720. Если между заказчик и подрядчиком спор, то может быть назначена экспертиза по требованию одной из сторон.

Ответственность, если заказчик не принимает работу – ст.406. Просрочка кредитора. Специальные правила подряда: если заказчик просрочил принятие работы, то на него переходит риск случайной гибели.

Если заказчик вообще не приходит (полное уклонение от принятия работ). П.6 ст.720: подрядчик вправе по истечении месяца с даты, когда работа должны быть принята, и при условии двухкратного предупреждения заказчика вправе продать результат работ, вырученную сумму внести на имя заказчик в депозит, удержав все, что причитается подрядчику. Это правило только для вновь созданных вещей. Если обработка, то вещь продать нельзя.

• Оплатить работу. Ст.711. Общее правило: после выполнения работ Норма диспозитивна (пример – аванс). У подрядчика право на удержание – ст.712. Подрядчик может удерживать результат работ и имущество заказчика вплоть до уплаты всех сумм.

Права:

• Заказчик вправе во всякое время проверять зод и качество работ, не вмешиваясь в деятельность подрядчика. П.1 ст.715. П.3 ст.715: если вх оде выполнения работ заказчику стнет очевид, что работа не уббдет выполнена надлежащим образом, то заказчик мождет установить ращумный срок для устранения недостатков. Если и это не выполнит, то заказчик впарве вообще отказаться отдлоговора, либо поручить устранение недостатков другому лицу за счет подрядчика.

Ст.727 ГК: обязанность обоих сторон по неразглашению полученной информации. Если в ходе выполнения работ получена информация о новызх решениях и технических знаниях, а также сведения, составляющие коммерческую тайну, то каждая из сторон обязана не разглашать эту информацию без согласия другой стороны.

Прекращение договора.

Особенность в том, что если иное не предусмотрено договором заказчик вправе в любое время до сдачи результата работ отказаться от договора. Но заказчик при этом должен выплатить подрядчику часть цены (пропорционально выполненной работе) и возместить убытки, вызванные расторжением договора. По существу, при таком отказе подрядчик получает полностью всю цену.

Особенно актуально то, что не нужно никаких уважительных причин.

Другие основания прекращения договора:

• Заказчик может расторгнуть договор: п.3 ст.708, п.2 ст.715

• Подрядчик: п.3 ст.716, п.2 ст.719.

Исковая давность.

Особенности – ст.725.

Законом установлен сокращенный срок исковой давности по искам, связанным с недостатками. Если недостатки явные, то иск может быть заявлен в течение года со дня приемки работы.

По скрытым недостаткам – это один год со дня обнаружения недостатков. При этом они должны быть обнаружены в пределах двух лет со дня передачи результата работ. Норма диспозитивна – п.2 ст.724.

Специальные сроки исковой давности только искам о недостатках.

Если недостатки в зданиях и сооружениях, то применяется срок в три года. Почему? Потому что это технически сложные объекты. Как толковать «здания-сооружения»? Значит, эти правила применяются к строительному подряду.

Если косметический ремонт, то применяется годичный срок. Это в нашем комментарии.

У заказчика две льготы:

• П.2 ст.725: если работа принималась по частям, то срок исковой давности начинается со дня приемки работы в целом.

• П.3 ст.725: если предусмотрен гарантийный срок, то течение исковой давности начинается с момента заявления о нем (об обнаружении недостатков).

Бытовой подряд.

Нормативная база:

• Пар.2 гл.37

• Закон о защите прав потребителей

• Постановление Правительства 1025 от 1997 года (правила бытового обслуживания населения).

• Правила выполнения отдельных работ и услуг.

• Постановление Пленума ВС №7 по потребителям

• №10 по моральному вреду

• Разъяснение министерства по антимонопольной политике приказ №160 от 1998 года. Устарел, но кое-что нормально.

Соотношение ГК и Закона о потребителях – п.3 ст.730. К отношениям по бытовому подряду, не урегулированным ГК, применяется законодательство о потребителях. А если обе регулируют? Смотрим, ч.4 п.2 Постановления Пленума ВС №7: по существу сначала пар.2 гл.37  потом закон о потребителях,  потом пар.1 гл.37.

Закон о потребителях приоритет, только если ГК дает это право.

Договор бытового подряда – это такая разновидность подряда, в котором одна сторона (подрядчик), осуществляющая предпринимательскую деятельность в сфере оказания бытовых услуг обязуется выполнить по заданию гражданина (заказчика) определенную работу, предназначенную удовлетворять бытовые или другие личные потребности заказчика, а заказчик обязуется принять и оплатить (п.1 ст.730).

Критерий – субъектный состав. Заказчик – только гражданин (отличие от К-П, где и ЮЛ могло). Но возможно расширительное толкование, что может быть и ЮЛ, если работы не для предпринимательской деятельности (ремонт микроволновки для кухни в офисе). Это только размышления. Буквально только гражданин.

Комментарий Белова (стр.383) – практика.

Подрядчик по ст.730 – лицо, осуществляющее предприниматльскую деятельность. Вывод: граждане-предприниматели, граждане-непредприниматели, если фактически осуществляют такую деятельность, коммерческие организации и некоммерческие, если могут.

Учебник Сергеева: некоммерческим нельзя, т.к. их деятельность направлена на достижение общественных благ, а не личных потребностей. Это не особо так. Применять надо обще правило (если могут, то могут).

Не просто предпринимательская деятельность, а соответствующая. Как толковать? В контексте ст.730, соответствующая деятельность – деятельность, направленная на выполнение работ по обслуживанию населения. Проблема, что и в рознице. Кого считать таким лицом? Подробнее рассуждения см. в рознице. Вывод: критерий по которому признаем подрядчика осуществляющим соответствующую деятельность – критерий публичности, т.е. наличие публичной оферты, т.е. предложения, из которого усматривается воля лица заключить договор с любым, кто отзовется. Вывод – бытовой подряд публичный договор (п.2 ст.730).

• Форма. Специальных правил нет. Но есть правила бытового обслуживания. Там п.4: общее правило – письменная форма, квитанция или иной документ с указанием сведений п.4. Если в присутствии потребителя то можно оформляться чеком, билетом и т.п.

• Предмет. Такой результат, который предназначен удовлетворять бытовые или другие потребности граждан. Мнение из УМК, что это только движимые вещи. В если строительные работы, то строительный подряд (п.3 ст.740). Но Нохрина М.Л. считает, что правильно говорить, что для строительного подряда для бытовых нужд применяются оба параграфа (п.3 ст.740). Это и бытовой и строительный подряд.

• Цена. Ст.735 ГК: определяется соглашением сторон. Но не может быть выше цен, урегулированных государством. То есть цена – существенное условие. Особенность по смете. П.1 ст.733 – смета обязательна, когда на ее составлении настаивает одна из сторон.

• Срок. Закон о потребителях в ст.27 устанавливает возможность введения нормативных сроков выполнения работ. В соответствующих правилах.

• Содержание. Работа может выполняться как из материалов как подрядчика, так и заказчика (ст.733, 734). Есть специальные нормы – правила оценки и расчетов за материалы. Особенность – если материал заказчика, то подрядчик обязан выдать квитанцию или иной документ и в ней указать полное описание материала и его цену. И в этом случае это существенное условие договора. Цена материала по соглашению сторон, но по ст.734 заказчик может оспорить цену материала в суде. Ст.35 закона о потребителях: если подрядчик утрачивает материал, то он обязан в 3-дневный срок его заменить аналогичным и по желанию заказчика изготовить новое изделие. Если нет материала, то возместить двухкратную цену материала или вещи. Если из материала подрядчика, то по ст.733 последующее изменение цен на материал не влечет перерасчета.

Особенности ответственности.

Общие условия для подряда и для К-П (закон о потребителях) – ст.13.

• компенсация морального вреда

• возмещение убытков и уплата неустойки не освобождает подрядчика от исполнения обязательства в натуре

• подрядчик несет ответственность независимо от вины

• всякая неустойка штрафная

Нормы:

• Ст.737, 739 ГК

• Ст. 28, 29 О потребителях.

Особенности по подряду:

• В части просрочки исполнения. Ст. 28 закона о потребителях. Если нарушены сроки выполнения работ, то потребитель по своему выбору может:

1. Назначить исполнителю новый срок.

2. Поручить работу третьим лицам или выполнить ее своими силами и возместить расходы.

3. Уменьшение цены.

4. Отказ от исполнения договора.

5. Полное возмещение убытков в связи с просрочкой.

Установлена законная неустойка – пени в размере 3% за каждый день просрочки или час (если срок определен часами). То есть буквально за месяц набегает 90 процентов. Неустойка огромна. Но есть ограничения. Сумма неустойки не может превышать цену отдельного вида работы или общую цену заказа. Важно разграничивать подряд и К-П, потому что в К-П пеня – 1%.

• Срок обнаружения недостатков. Для недвижимости – 5 лет. П.2 ст.737: в случае обнаружения существенных недостатков требования об их устранении может быть предъявлено заказчиком и по истечении 2 лет. В подряде можно обнаружить и по истечении 2 лет. Но главное в пределах установленного срока службы или в течение 10 лет, если срок службы не установлен.

• Дополнительные правомочия при недостатках (п.1 ст.737, ст.29 о потреителях). Сколько всего правомочий? Вот они

1. Безвозмездное устранение в разумный срок.

2. Безвозмездное повторное выполнение работ.

3. Самостоятельное устранение недостатков и возмещение расходов на это.

4. Устранение недостатков силами третьих лиц и возмещение на это расходов.

5. Соразмерное уменьшение цены.

6. Полное возмещение убытков.

Сроки – ст.30,31 О потребителя

• По существенным недостаткам. Если существенные недостатки, то заказчик может требовать сначала только их безвозмездного устранения (п.2 ст.737, п.6 ст.29 о потребителях). Если это требование не выполнено в течение 20 дней, то появляется возможность других правомочий (п.2 ст.737).

1. Возврата части цены.

2. Возмещение расходов в связи с устранением недостатков.

3. Отказ от исполнения и возмещение убытков.

• Ст.739 ГК: Если подрядчик не надлежащим образом исполняет свои обязанности, то заказчик может воспользоваться правами, предоставленными покупателю (ст.503-505 ГК). Особенно важна ст.503 (права покупателя при продаже ненадлежащего качества). Возник вопрос, как соотносится ст.503 и ст.737? Обе относятся к вопросу о ненадлежащем качестве. Приоритет в любом случае за ст.737. Ст.503 дает дополнительные правомочия:

1. Право замены на другой товар. Казалось бы, что по существу подряда такого быть не может (заказ индивидуальный). Но по ст.503 возможно, если у подрядчик есть аналогичные результаты работ.

2. П.3 ст.503: право на отказ от договора.

Обязанность подрядчика передать информацию заказчику. Соотношение ст.736 и ст.726. Поскольку в бытовом подряде заказчик – гражданин потребитель (не профессионал), поэтому подрядчик обязан сообщить заказчику о любых требованиях, которые необходимы для безопасного использования результата работ, а также о возможных последствиях их несоблюдения.

Обязанности заказчика – ст.738. Сравним ее с п.6 ст.720. Особенности последствий неявки заказчика. Во-первых, предупреждать заказчика о том, что надо получить нужно не дважды, а однократно. Во-вторых, пролдать результат работ можно по истечении не 1 месяца, а двух месяцев. То есть льготы потребителю.

Особенности оплаты (ст.735). Характерно разделение цены на две составляющие: 1) по оплате материалов и 2) оплате самих работ. Разница: материалы обычно оплачиваются до начала работ, а работы после. Вывод: аванс только с согласия заказчика-потребителя. Отказ исполнителя от выполнения работ в связи с тем, что потребитель не хочет платить аванс – неправомерен. Это будет рассматриваться как незаконный отказ от заключения договора. Применяем нормы о публичном договоре – ст.426 (понудить заключить договор со всеми вытекающими).

Особенности по расторжению. 1) В обычном подряде норма об отказе диспозитивна (право может быть исключено договором). В бытовом подряде это право есть всегда. 2) В обычном подряде убытки вплоть до полной цены договора. В бытовом подряде уплата только части установленной цены, и только части расходов пропорционально выполненной работы.

Дополнительные обязанности в договоре бытового подряда.

• Информационная обязанность подрядчика еще до заключения договора (ст.732 ГК, ст.8,9,10 закона о потребителя). ПО ст.732 подрядчик до заключения договора обязан предоставить информацию о предлагаемой работе, ее видах и особенностях, о цене и форме оплаты и другие сведения по просьбе заказчика.

Если такая обязанность не исполнена, то это влечет необоснованный отказ от заключения договора. Можно понудить заключить договор и возместить убытки.

Если договора несмотря на ненадлежащую информацию был заключен (сказали, что одно, а оказалось не так), то заказчик вправе требовать расторжения договора и возмещения убытков, когда именно из-за информации он заключил договор на работу, которая была ему не нужна.

Подрядчик несет ответственность а те недостатки работы, которые возникли вследствие отсутствия у заказчика такой информации.

Специальная гарантия для потребителей. Подрядчик обязан не навязывать гражданам дополнительные работы или услуги (при ремонте машины – техномойка).

Последствия нарушения – п.1 ст.731 ГК: заказчик вправе отказаться от оплаты работы не предусмотренной договором.

Строительный подряд.

Нормативная база – большое количество публично-правовых норм, исходя из специфики недвижимости, которая может причинить вред.

• Пар.3 гл.37 ГК.

• Если для бытовых нужд, то и норм о бытовом подряде (ст.730).

• Земельный кодекс.

• Градостроительный кодекс.

• Закон об архитектурной деятельности.

• Об участии в долевом строительстве (214-ФЗ).

• Об инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме кап. вложений.

• Учебник по ред. Сергеева (см. его по этому договору) – подзаконные акты.

• Много нормативно-технических норм. СНИПы (строительные нормы и правила). В соответствии с законом о техническом регулировании. Письмо государственного комитета по строительству РФ от 22 декабря 2003 года (там ссылка на закон о техническом регулировании).

Понятие и элементы.

Договор строительного подряда – по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по задания заказчика определенный объект, либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену (п.1 ст.740).

Особенности по определению:

• Существенными условиями наряду с предметом являются Цена. В легальном определении появляется указание на срок. И некоторые делают вывод, что и срок существенное условие. Вспоминаем, что в любом подряде сроки – существенное условие. Просто тут он попал в легальное определение, а не в отдельную статью.

• В легальном определении особы выделяется такая обязанность заказчика как создание подрядчик необходимых условий для выполнения работ.

Характеристика: консенсуальный, возмездный, взаимный.

• Стороны. Заказчик и подрядчик. Часто появляется фигура профессионального заказчика, который действует на основании договора поручения (он нужен для контроля за работами как профессионал). Градостроительный кодекс выделяет еще одну фигуру – застройщик. Но это субъект градостроительной деятельности, а не отношений строительного подряда. Особенность фигуры застройщика – он появляется при любой строительной деятельности, в том числе своими силами (даже мужик на даче). И, как правило, застройщик является заказчиком по договору строительного подряда. Раньше для подрядчика было лицензирование. Но это отменено с 1 января 2010 года. Контроль в форме саморегулируемых организаций. Тут распространена система генерального подряда, когда ген подрядчики – профильные строительные, а субподрядчики – специализированные (электрики, сантехники и проч.).

• Предмет. Именно предмет выделяет данный вид подряда. П.2 ст.740 ГК: это 1) строительство или реконструкция предприятия, здания, сооружения или иного объекта, 2) выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ, 3) капитальный ремонт зданий и сооружений, но если иное не предусмотрено договором (это связано с тем, что капитальный ремонт по существу к строительным работам не относится, но по общему правилу к нему применяются нормы о строительном подряде). Пост.740 может появиться и иной предмет: в случаях, предусмотренных договором, подрядчик может принять на себя обязанность обеспечить эксплуатацию объекта после принятия его заказчиком. Пример: при строительстве завода обязанность обучить сотрудников работать на заводе. При наличии такого указания в договоре договор строительного подряда будет включать элементы других договоров (оказание услуг и проч.).

• Цена. Особенность по цене – должно быть составление сметы. Учебник Сергеева: смета лишь обычно составляется. Но это необоснованно, потому что ГК говорит о смете императивно. Вместе с технической документацией смета образует так называемую проектно-сметную документацию, которая является неотъемлемой частью договора подряда. А значит, она не может пересматриваться в ходе строительства. Исключения – ст.743, 744 ГК. Особенности пересмотра сметы: 1) цена договора может быть пересмотрена при необходимости проведения дополнительных работ, которые сначала не отразили в документации (п.3,4,5 ст.743). 2) Подрядчик в определенных случаях может требовать увеличения цены даже тогда, когда и не требуются дополнительные работы (п.3 ст.744).

• Срок. Существенное условие. Как правило, к договору прилагаются планы и графики (тоже часть договора). Если в договоре нет начального или конечного срока, то договор считается незаключенным: п.4 Информационного письма №51 по строительному подряду.

• Форма. Общие правила и нет требования о едином документе, как это обычно для недвижимости. Особенность в том, что в рамках договора особо выделяется техническая документация, которая определяет объем и содержание работ (п.2 ст.743). Договором должны быть определены состав и содержание технической документации, а также должно быть предусмотрено, какая из сторон и в какой срок предоставляет. А значит, это существенное условие договора.

В законодательстве определяются предпосылки заключения договора строительного подряда, потому что строительные работы могут быть начаты подрядчиком после соблюдения условий:

1. Разработка проектной документации. Разрабатывается в ходе инженерных изысканий (изыскательские работы) и архитектурно-строительного проектирования (проектные работы). Инженерные изыскания (например, «дырочки для сваи») предшествуют проектным работам. Проектные работы состоят в разработке документации. Возможно выполнение строительных работ без проекта, но только в тех случаях, когда не требует разрешение на строительство (п.17 ст.51 Градостроительного кодекса). Проектная документация подлежит по общему правилу государственной экспертизе. Порядок проведения экспертизы – ст.49 Градостроительного кодекса.

2. У заказчика должен быть земельный участок (на том или ином праве). Если прав на землю нет, то самовольная постройка (ст.222 ГК). Все вопросы по земле – ЗК. Ст.747 ГК: заказчик обязан предоставить подрядчику земельный участок для строительства.

3. Должно быть разрешение на строительство от уполномоченного органа. Ст.51 Градостроительного кодекса. Есть случаи, когда не нужно разрешение.

Риски (ст.741). Правила о распределении рисков случайной гибели (повреждения) в отличие от общих правил строго императивны. Риск лежит на подрядчике всегда. Иное нельзя предусмотреть договором.

Виды рисков:

• материалы и оборудование. Применяем общее правило ст.705.

• результат работ. Особенность касается результата работ (риск всегда на подрядчике).

Ст.742: Любая из сторон может застраховать лежащий на ней риск, но и риск ответственности за причинение вреда при строительстве жизни, здоровью, имуществу третьих лиц.

• Содержание. Появляется дополнительная обязанность заказчика по сравнению с обычным подрядом. П.1 ст.747: заказчик обязан своевременно предоставить земельный участок, площадь и состояние которого должны соответствовать договору. А если условий в договоре нет, то состояние участка должно обеспечивать своевременное начало работ, нормальное ведение и завершение к сроку.

П.2 ст.748 ГК: конкретизация обязанности по содействию заказчика. Он обязан в случаях и порядке, предусмотренных договором, передавать подрядчику в пользование здания, сооружения, обеспечивать транспортировку грузов в его адрес, временную подводку сетей и оказывать другие услуги. Оплата этих услуг в случаях и на условиях, предусмотренных договором.

Особенность по технической документации: Если к моменту договора она не разработана, то при заключении договора должен быть определен объем и содержание и кто ее предоставляет (п.2 ст.743). На практике возник вопрос, а если нет технической документации? П.5 Информационного письма 51: отсутствие технической документации не является безусловным основание для признания договора незаключенным. Это разъяснение прямо противоречит п.2 ст.743 (там императивная норма). Логика ВАС: когда нет спора по предмету и по его характеристикам. В период действия договора может возникнуть необходимость в пересмотре документации – п.1 ст.744: у заказчика есть право в некоторых случаях в одностороннем порядке вносить изменения в документацию. Это можно, если дополнительные работы по стоимости не превышают 10% общей стоимости строительства и не меняют характера строительных работ. В этой ситуации подрядчик не вправе отказаться от дополнительных работ.

Что касается подрядчика, то он не вправе по общему правилу требовать изменения техническом документации, кроме п.4 ст.744 (если им обнаружен явный дефект в документации, то он вправе его самостоятельно устранить и потребовать возмещения своих расходов на это).

Прав и обязанности сторон при контроле и надзоре за выполнением работ – ст.748. Заказчику более широкие права по контролю и надзору. Сравним п.1 ст.715 и п.1 ст.748. В случаях предусмотренных законом контроль и надзор не только право, но и обязанность заказчика. Если он эту обязанность не исполняет, то наступают последствия п.4 ст.748: подрядчик, которые ненадлежащим образом выполнил работу, может впоследствии сослаться на то, что недостатки возникли из-за неосуществления контроля (надзора).

П.2 ст.748: при осуществлении контроля и надзора, если заказчик обнаруживает недостатки, то он обязан немедленно заявить подрядчику, если он этого не делает, о не может потом ссылаться на эти недостатки.

Вопрос о фигуре инженер – ст.749. Если у заказчика нет специалистов, то он может заключить договор по оказанию услуг с инженером или организацией (по природе – договор поручения). По международной практике инженер выполняет не только функции контроля и надзора, но и функции посредника (независимого арбитра) в случае спора между заказчиком и подрядчиком. У нас не закреплено, но и не запрещено. Недавно принят закон о медиации, может быть там что-то есть.

Очень много публичных норм – ст.53 Градостроительного кодекса. Постановление Правительства №468 от 2010 года «О порядке проведения строительного контроля». По ст.54 Градостроительного кодекса на государственные органы может быть возложена обязанность градостроительного надзора.

Сотрудничество сторон. Ст.750 ГК – порядок сотрудничества и порядок его неосуществления. Если при выполнении строительства и связанных с ним работ обнаруживаются препятствия к надлежащему исполнению договора строительного подряда, каждая из сторон обязана принять все зависящие от нее разумные меры по устранению таких препятствий. Пример: получение разрешений и проч.

Последствия: Сторона, не исполнившая этой обязанности, утрачивает право на возмещение убытков, причиненных тем, что соответствующие препятствия не были устранены.

Расходы по устранению препятствий: поскольку сотрудничество на обе стороны, то и расходы на преодоление препятствий каждяа из сторон несет самостоятельно (п.2 ст.750).

Норма диспозитивна.

Норма не применяется, когда препятствие возникло по вине какой-либо стороны (тогда она несет расходы).

Сдача-приемка. Ст.753. Есть СНИПы. Постановление Госстроя СССР №84 от 1987 года. Общее правило: обязанность по организации и проведению приемки на заказчике. Для приемки строительных работ созываются целые комиссии, состоящие и из государственных органов. Приемка должна быть организована заказчиком в предельно короткий срок после получения уведомления о готовности. Если заказчик просрочил приемку, то на него переходит риск случайно гибели (по тс.705) и убытки. Согласно п.3 ст.753 договор строительного подряда может предусматривать как приемку объекта в целом, так и по частям (по этапам и проч.).

Правовое значение приемки части работы (п.3 ст.753):заказчик, который принял часть работы на него переходит риск гибели или повреждения, которые произошли не по вине подрядчика.

Вывод из судебной практике: приемку отдельного этапа работ надо четко отличать от приемки по промежуточным актам. Приемка по промежуточным актам – основание для проведения расчетов. Промежуточный акт не переносит риск случайно гибели (п.18 Информационного письма №51).

В случаях, предусмотренных законом или договором приемке должны предшествовать предварительные испытания. Отрицательный результат в ходе испытаний служит основанием для отказа от приемки работ (п.7 Информационного письма №51).

Оформление сдачи-приемки (п.4 ст.753) – специальный акт, который подписывается 1) обеими сторонами, 2) представителями уполномоченных государственных органов. Отказ одной из сторон от подписания не исключает возможности сдачи объекта. Об этом в акте делается специальная пометка и акт подписывается другой стороной. Суд при рассмотрении спора не принимает во внимание такой односторонний акт только в том случае, если отказ от подписания признает обоснованным. При этом не требуется самостоятельного иска о признании акта недействительным (п.14 Информационного письма №51 – такое требование рассматривается одновременно с иском о взыскании стоимости работ).

Часто от подписания отказывается заказчик. Отказ считается обоснованным лишь тогда (п.6 ст.753), когда заказчиком обнаружены такие недостатки, которые исключают возможность использования результат работ и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком. Если иные недостатки, то приемке это не препятствует (надо принять, но недостатки оговорить).

Консервация. Иногда строительные работы прекращаются по независящим от сторон причинам. В этом случае работы приостанавливают, а объект подлежит консервации (п.4 ст.52 Градостроительного кодекса). Консервация для того, чтобы объект не представлял опасности для граждан. Консервацию производит подрядчик за счет заказчика. Действует ст.752 ГК: если по независящим от сторон причинам объект законсервирован, то заказчик обязан оплатить подрядчику все выполненные до консервации работы, а также возместить расходы подрядчику, вызванные необходимостью консервации, но с зачетом выгод подрядчика из-за прекращения работ.

Ответственность по договору строительного подряда.

Особенности: в законе указаны специальные виды нарушений по качеству:

• Нарушения или отступления от технической документации и СНИПов (п.1 ст.754). Исключения – п.2 ст.754: подрядчик не несет ответственности за мелкие отступления, если это не повлияло на качество.

• Нарушение показателей объекта строительства. В том числе запроектированные производственные мощности предприятия (завод на 100 баррелей, а он тянет только на 90). Две ситуации: 1) в технической документации были заложены ошибки. Тут вся ответственность натом, кто готовил документацию. 2) в технической документации все нормально, а подрядчик что-то нарушил, то отвечает подрядчик. Он освобождается от ответственности тогда, когда докажет, что отступления от документации санкционировал заказчик.

• Снижение, потеря прочности, устойчивости и надежности зданий и сооружений (абз.2 п.1 ст.754).

Меры, которые принимает заказчик при указанных нарушениях:

• Общие правила (ст.723-725).

Особенности ст.755:

• Гарантийный срок:

1. Как при обычном подряде ответственность только за недостатки, обнаруженные в пределах гарантийного срока. Заказчик должен не только обнаружить недостатки, но и заявить об этом (п.4 ст.755). Разница в моменте обнаружения и заявления. Тут нужно заявить в гарантийный срок.

2. Гарантийный срок прерывается на то время, когда объект не мог эксплуатировать вследствие недостатков (п.3 ст.755).

3. По соглашению сторон гарантийный срок, установленный законом, может быть увеличен (п.1 ст.755).

• Если гарантийный срок не установлен, то обнаружить недостатки можно в пределах 5 лет со дня передачи объекта.

• П.2 ст.755: Подрядчик может быть освобожден от ответственности, 1) если недостатки произошли из-за нормального износа объекта, 2) неправильной эксплуатации объекта заказчиком, 3) ненадлежащего ремонта объекта заказчиком или третьими лицами.

• Подрядчик несет ответственность за нарушение законодательтсва по озране окружающей среды - стю.751 ГК и о безопасности строительных работ. Если в результате подрядчик причинил вред окужающей среде или третьим лицам, то именно на нем обязанность вред возместить. Это внедоговорная ответственность (гл.59 ГК). Гарантия, чтобы не было врдеа. Если указание заказчика, а также его материалов и оборудования могут привести к нарушениям в этой сфере, то подрядчик обязан не выполнять такие указания и не использовать материалы (оборудование).

• Ответственность заказчика за причинение вреда. Это когда объект прнят в эксплуатацию и прередан заказчику. Однако заказчик имеет право регресса к подрядчику, если вред причинен по существу и-за ненадлежащего строительства.

• Ст.757: В договор может быть включено специальное условие, что подрядчик должен устранять те недостатки, за которые он ответственности не несет. Ст.757: если такое условие в договор включено, то подрядчик должен устранить недостатки. Исключение: если он докажет, что устранение не связано с предметом договора.

Исковая давность по недостаткам – общее правило (п.1 ст.725) – три года.

Договор на проектные изыскательские работы (можно учебник Сергеева) и подряд для гос. нужд (см. УМК) – самостоятельно.

Выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ.

Можно учебник Сергеева.

Коротко это называют НИОКР.

Суть договоров – создание научно-технической продукции. Поскольку такая продукция многообразна, то у нас и появилось две договорные формы в этой области (п.1 ст.769):

• Договор на выполнение НИР. По такому договору исполнитель обязуется провести обусловленное техническим заданием заказчика научное исследование.

• Договор на выполнение ОКР. ПО такому договору исполнитель обязуется разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию.

В чем различия в правовом регулировании? Несовпадение их предметов. Хотя оба требуют творчества. Но степень творчества при научном исследовании (НИР) намного выше.

Зарактеристика – консенсуальный, взаимный, возмездный.

Юридтическая природа. По своей природе эти договоры близки к договорам подрядного типа. Это проявляется в том, что эти договоры также направдены на выполнение определенных работ. Отличие от подряда: хараткер выполнения работ и результаты настолько отличаются, что нельзя отнести их к единому типу.

- предметом обычного подряда является результат обычной деятельности подрядчика (его можно заранее определить – сшить костюм). В НИОКР исполнители решают творческие задачи, результат заранее не определить (будет ли он достигнут и проч.). Вывод: в отличие от подряда в НИОКР исполнитель нее может гарантировать ожидаемый результат. Этим объясняется распределение рисков (сравнить ст.705 и п.3 ст.769).

- В НИОКР может быть получен и отрицательный результат и при этом это не будет нарушением договора. Отрицательный результат – один из вариантов надлежащего исполнения.

- Нередко в результате происходит создание объекта интеллектуальной собственности.

Договоры на выполнение НИОКР – самостоятельный договорный тип и отличаются от подряда (особая глава 38).

На практике это разграничение имеет правовое значение особенно в налоговых спорах (НИОКР льготы по налогам). Эти споры в комментариях Белова. Какие там критерии, чтобы договоры были отнесены к НИОКР: в результате работ должно быть создано новое научное или техническое решение. Результат должен быть творческого характера. Эти критерии не всегда: 1) статус исполнителя (нужен определенный статус – научная организация и проч.). Практика сказала, что это не бесспорный критерий, т.к. научной деятельностью может заниматься и любая коммерческая организация. 2) Должна быть отчетность в органы государственной статистики. Это тоже не ахти аргумент.

В доктрине вопрос о разграничении НИОКР от других договоров в сфре интеллектуально собственности. Отличать НИОКР:

- от договора заказа на создание объекта интеллектуальной собственности (авторский заказ). И та, и там работы творческого характера. Разница в цели. Если перед нами догвор заказа, то его основная цель – создание объекта интеллектуальной собственности и приобретения заказчиком прав на этот объект. В НИОКР у заказчика иная цель. Это решение каких-то научно-тиехнических проблем, а цели создать объект интеллектуальной собтсвенности нет.

- от лицензионных договоров. Предмет таких договоров – это предоставление прав на уже готовый объект интеллектуальной собственности

Нормативная база:

• Глава 38 гк

• Часть 4 гк (право интеллектуальной собственности). П.4 ст.769 гк.

• Те нормы о подряде, на которые не влияет специфика их результата. Ст.778. Плюс и подря для гос нужд, если НИОКР для гос. нужд. Спорный вопрос: в ст.778 есть ссылка только на три статьи о подряде. Вопрос: применяются ли другие статьи? Решим попозже.

• ФЗ «О науке и государственной научно-технической политике» 127-ФЗ

Элементы:

• Стороны. В принципе любые лица. Есть важное различие с порядок. Заказчик и заказчик. Но другой не подрядчик, а исполнитель. Специальных требований нет.

• Предмет. Обоих договоров – результат, который должен быть получен исполнителем в ходе творческого решения задачи, поставленной заказчиком. Дискуссия: в данном типе договора имеет значение не результат, а работы как таковые (Комментарии Козы). Трудно с этим согласиться. 1) Заказчика интересует все-таки резултат (пусть и отрицательный), 2) Во многих статьях говорится о результате. 3) НИОКР после подряда, а не в услугах. В чем выражается результат:

• НИР – решение той или иной задачи (гипотезы, теории). Результат – отчет в той или иной форме (бумажной, электронной).

• ОКР – это образец нового изделия, конструкторской документации на него, либо создание новой технологии. Может появиться материальный результат (вещь), либо нематериальный объект (документарной или электронной формы).

Специфика результат – творческий характер.

• Цена. Ст.778: отсылка к ст.709 (о подряде).

• Срок. Через ст.778 отсылка к ст.708 (о подряде).

• Форма. Никаких особенностей.

• Содержание.

Обязанности исполнителя:

• Провести работы в соответствии с техническим заданием и передать их результат в предусмотрены договором срок (ст. 773). Вопрос о возможности привлечения 3-х лиц. Ст.770: Разные правила: 1) НИР – только лично (диспозитивная норма), 2) ОКР – можно и 3-х лиц по правилам о генподряде и субподряде (диспозитивная норма).

• Доброкачественное выполнение работы. Должно быть соответствие работы заданию заказчика. Исполнитель не гарантирует обязательное достижение результата. Качественно даже, если получен отрицательный результат. Сециальное регулирование, если исполнитель поймет, что ничего не получится – ст.773. Исполнитель обязан немедленно информировать заказчика об обнаруженной невозможности получить результат и приостановить работы до получения указаний. Последствия – ст.773. Если результат в целом достигнут, о с недостатками, то исполнитель обязан своими силами и за свой счет их устранить. Только одно правомочие – только требовать устранить (других правомочий подряда нет). Эта обязаннсоть по исправлению недостатков, только если недостатки по вине (ст.401).

• Ст.773. Очень часто используются объекты интеллектуальной собственности при НИОКР. Исполнитель обязан обеспечить, чтобы не было нарушений исключительных прав третьих лиц. Если по мнению исполнителя нужно использовать результаты минтеллектуадльной собтсвенност и третьих лиц, то об этом нуджно уведомить заказчика, потому что это увеличивает цену работ (за чужое – надо платить).

Обязанности заказчика:

• Предоставить исполнителю всю необзодимую информацию. Это кредиторская обящзаннгость (ст.328). Пока не получил информацию модно не начинать работы. Конкретного перечня информации нет. Общее требоывание – достаточный объем для выполонения работ.

• П.2 ст.774. Выдать исполнителю техническое задание, согласовать с ним программу или тематику работ. Эта обязанность может быть предусмотрена договором. Если она есть, то это существенное условие (комментарий Белова). Подготовка тех. задания может быть возложена и на исполнителя.

• Принять результат работ (ст.774). Никаких особых норм в гл.38 нет. Обычно составляется акт. Возник спор. В комментариях Белова мнение: в ст.778 ссылка только на три статьи. А на приемку ссылки нет. Поэтому Белов говорит, что нормы о подряде по вопросу о приемке к НИОКР не применяются. Ст.778 исключение, которое расширительно не толкуем. Другое мнение – несмотря на то, что нет прямой отсылки, по аналогии все-таки применяем нормы в о подряде, потому что это не противоречит природе результата (+ других норм нет). По ст.778 прямо применяется статья подряда по приемке, а именно если заказчик уклоняется от приемки (ст.738). Спорный вопрос: ст.738 – бытовой подряд. Спор: 1) Брагинский и Витрянский: отсылка к бытовом подряду, а значит применяем ст.738 только в случае, если НИКР отвечает признакам бытового подряда (субъектный состав и цели). 2) Правильная точка зрения: НИОКР никогда бытовым не является по природе. Ст.738 применяем к любому договору НИОКР.

• Оплатить цену. Отсылка на ст.709 (о подряде). Цена – не существенное условие.

Риски. Вопрос о рисках. П.3 ст.769 ГК. Риск случайно невозможности исполнения несет заказчик. Брагинский и Витрянский: если создание вещзественного рещультат, то как со случайно гиьбелью результат работ? Риск несет заказчик. Прямо противоположние правило.

Риск на заказчике: обязанность по оплате остается на заказчике даже в случае, еслирезультат недостигнут по независящем от исполонителя причинам.

Статьи по рискам: п.3 ст.769, ст.775,776.

- НИР (ст.775) – невозможность достижения результата.

- ОКР (ст.776) – невозможность выполнения работ.

Это частные случае невозможности исполнения обязательства. Разоичие в части последствий прекращения обязщательства невозможностью исполнения:

- ОКР – заказчик должен компенсировать только затраты исполнителя без учета вознаграждения

- НИР – компенсирует соответствующую. Часть стоимость работ с учетом вознаграждения.

Вопрос оправах сторон на результаты работ. Претендовать могу обе стороны. Исполнителя, потому что создал. А заказчик потому что оплатил. Экономически можно за любым. Ст.772: вопрос на усмотрение сторон. При этом при любом варианте решения у заказчика всегда есть право использовать разработку в производстве. Общее парвило – п.2 ст.772. Если в договоре ничего нет, то заказчик может использовать, а исполнитель в своем производстве использовать.

П.3 ст.772: права заказчика и исполнителя определяются по разделу 7 ГК (право интеллектуальной собственности). П.1 ст.1371: если изобретение, полезная модель или промышленный образец созданы при выполнении НИОКР, которые прямо не предусматривали их создания, право на получение патента принадлежит исполнителю, если договором не предусмотрено иное.

Вопрос: а что если в договоре прямо предусматривалось создание объекта интеллектуальной собственности? Ответ – ст.1372: для промышленного образца исключительное право принадлежит заказчику. Проф. Гаврилов: данная норма по аналогии и к другим объектам интеллектуальной собственности.

Конфиденциальность сведений в рамках НИОКР. П.1 ст.771: если иное не предусмотрено договором, то обе стороны обязаны обеспечить конфиденциальность. Причем объем таких сведений определятся договором. Более строго вопрос о публикации: п.2 ст.771: публикация только с согласия другой стороны.

Ответственность сторон.

Особенности только у исполнителя (ст.777):

• Исполнитель отвечает только при наличии вины (исключениеиз бщего правила).

• Ответственность исполнителя ограничена по объему: только реальный ущерб (не в полном объеме, а в пределах стоимости работ, в которых выявлены недостатки, если иное не предусмотрено).

• П.2 ст.777 – опечатка! Пропущена частица «НЕ».

• В п.2 ст.777: ответственность за недостатки работ.

• Если нарушеие других обязанностей (например, нарушение конфиденциальности), то убытки в полном объеме.

Ответственность заказчика – на общих основаниях.

Обязательства по оказанию услуг.

Услуги – объект гражданских прав. Вывод: возникают обязательственные правоотношения. Гл.39.

Отличия этого обязательства от других.

Самый дискуссионный вопрос: что отличает услуги от договоров подрядного типа??? Почему особая глава.

Сложны вопрос.

Точки зрения:

Разграничивают по признаку наличия или отсутствия овеществленного результата (овеществлен – подряд, нет – услуги). Но в подряде модет быть и иной материальный результат (не обязательно овещетсвленный) – преенесение имущества с одного мета на другое, погрузка, прическа, уничтожение объекта. Признак подряда – материальный результат (материальный, существует отдельно от исполнителя работ, быть способным к сдаче), такой результат который может быть объектом гарантии подрядчика. Такой результат всегда должен наступить. Если такого результат нет, то услуга.

Читать учебник Сергеева (писал тему Павлов).

Признаки услуги:

• Деятельность услугодателя не воплощается в материальном результате отличном от самой деятельности (удовольствие от спектакля).

• Услуги непосредственно потребляются заказчиком (свойство синхронности оказания и получения). Значит, оказание и получение услуги происходит одновременно.

• Несохраняемость услуги. Исполнитель не может их накапливать.

• Услугодатель не гарантирует достижение положительного результата. Пример: врач не гарантирует излечение, репетитор не гарантирует поступления и проч. Дело в том, что достижение полезного эффекта зависит не только от качеств исполнителя, но и от потребителя услуги.

Эти признаки отражают особенности правового регулирования:

Поскольку услуга не охватывает достижение результата, то риск его недостижения на исполнителя не возлагается. Поэтому оплачивать надо и тогда, когда полезный эффект не достигнут.

Это доктрина. В принципе и законодатель согласен. Ст.779 он определяет услуги как определенные действия или определенную деятельность без указания на передачу результата. Но законодатель нед о конца это делает: п.2 ст.779 примерный перечень услуг. И там во многих услугах материальный результат на лицо и исполнитель может его гарантировать и в этом смысле это подряд. Пример: почтовые услуги, перевозка, аудиторские, консультационные и информационные услуги и т.д.

Поэтому каждый раз нужно смотреть на содержание договора, а не на его название. Если материальный результат, то нормы о подряде.

Разграничить услуги и труд:

• Работник получен трудовому распорядку работодателя.

• Исполнитель сохраняет полную организационную самостоятельность.

• Особенно трудно разграничить надомные работники (гл.49). работники физического лица (няня, домработница). Указанные лица подчиняются. В УИК: эти лица вообще не подчиняются. Это не так.

• Если никакого подчинения, то гражданско-правовой договор об оказании услуг.

• Наш учебник (Кротов) предлагает длящийся или разовый хзарактер. Длительный период – трудовые отношения. Разовое задание – гражданские правоотношения. Нохрина: критерий неправомерен. Услуга это услуга.

Проблема безвозмездных услуг. Кротов пишет, что если услуга безвозмездна, то обязательственно-правовых отношений нет. Более парвильна пощзиция Павлова: безвозмездные отношения тоже предмет ГП. Сами по себе услуги имеют имущественную ценность. Поэтому если услуги безвозмездны, то возникает обязательство из договора, прямо не предусмотренного ГК, к нему по аналогии главу об оказании услуг.

Вопрос на практике по тем услугам, которые формально бесплатны. Применяется ли к ним гражданское законодательство и закон о потребителях? Мнения: 1) не применяются, потому что это специальное законодательство публичного характера. 2) Правильная точка: исполнитель получает деньги не от заказчика (от третьих лиц). На практике больше первая точка. В данном случае договор возмездный и бесплатное образование и обучение также на договор об оказании услуг и соответственно данное обязательство тоже имеет гражданско-правовой характер. Вывод: применяем ГК по качеству и все прочее.

Помнить о дружеских услугах. Помочь другу сумку донести. Безвозмездный характер. Право они не регулируются, т.к. стороны не стремились к возникновению гражданско-правовых отношений.

Виды обязательств по оказанию услуг и их правовое регулирование.

Споры (п.2 ст.779) – перечень услуг.

Что называется услугами в .п2 ст.779:

• Связи

• Медицинские

• Ветеринарные

• Аудиторские

• Консультационные

• Информационные

• По обучению

• Туристическому обслуживанию

• Подряд

• НИОКР

• Перевозка

• Транспортная экспедиция

• Банковский вклад

• Банковский счет

• Рассчеты

• Хранение

• Поручение

• Комиссия

• Доверительное управление.

Внимание:

• - перечень не исчерпывающий (например, исполнительские услуги)

• - услуги употреблено в ГК в широком смысле. Услугами названы в том числе такие действия, которые выделены в отдельные типы договоров. Даже подряд, НИОКР и банковский вклад сюда зафигачили. Это критикуется. Банковский вклад вообще не может считаться услугой (брагинский, витрянский). Кротов возражает против банковского счета и рассчетов.

• среди оставшихся глав ГК, то в перечне нет займа и кредита (гл.42), факторинга (гл.43), страхования (гл.48), агентирования (гл.52) и коммерческой концессии (гл.54). Почему к услугам не отнесено агентирование, которое по сути посреднические услуги.

• Отдельно выделены услуги, которые сформированы как самостоятельные типы договоров (гл.37 Подряд, НИОКР, Перевозка, транспортная экспедиция, банковский вклад, банковский счет, расчеты, хранение, поручение, комиссия, доверительное управление). Особенность в том, что гл.39 к этим договорам не применяется хотя и называет их услугами. Это самостоятельные главы ГК и типы договоров.

• ВЫВОД: перечень услуг в ст.779 показывает, что позиция законодателя неточна и не устоялась.

Нормативная база:

• Гл. 39 ГК. Вопрос о том, почему нет общих положений и специальных разновидностей. Причина по Брагинскому и Витрянскому это невозможно, потому что слишком много услуг.

• По ст.783 ГК из-за сходства с подрядом. Услуги регулирубтся общими положениями о подряде и нормами бытового подряда, если это не противоречит специальным правилам (ст.779-782) и особеннсотям предмету оказания услуг. Недостаток ст.783 – прямо не указано применение к услугам подряда для гос. нужд. Брагинский и Витрянский говорят, что к услугам для гос.нужд нужно применять нормы соответствующего подряда по аналогии. Нормы о строительном подряде, проектным работам и НИОКР к услугам НЕ применяются.

• Закон «О связи» 126-ФЗ

• Закон «О почтовой связи» 176-ФЗ

• ФЗ «Об основах туристской деятельности» 132-ФЗ.

• Закон о потребителях, если бытовые услуги.

• Многочисленные правила оказания услуг – см. в УМК, учебнике Консультанте. Пример: Постановление №27 от 1996 года (медицина).

Приоритет у ГК. См.п.2 постановление пленума №7 по закону о защите.

Договор об оказании услуг (п.1 ст.779) – по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

ВЫВОД: консенсуальный, взаимный, возмездный. Если бытовые услуги, то публичный (ст.730 ГК).

Субъекты – исполнитель (услугодатель) и заказчик (услугополучатель).

Для некоторых видов услуг может быть нужна лицензия.

• Предмет. Это определенные действия или определенная деятельность исполнителя. Различать собственно услугу и тот полезный результат, которого хочет достичь заказчик. Пример: репетитор не гарантирует поступления (полезный результат не охватывается деятельностью исполнителя). Результат не охватывается предметом договора и исполнитель не гарантирует его достижение. Вопрос: могут ли стороны заключить такой договор возмездного оказания услуг, по которому оплата будет поставлена в зависимость от результат. Вопрос именно о правовых услугах. До 2-й части ГК был гонорар успеха. Информационное письмо ВАС №48 от 1999 года. ВАС сказал, что условие об оплате в зависимости от выигрыша противоречат ст.779. А значит, оплата производится лишь за фактически совершенные исполнителем действия. Это же сказал и КС – Постановление №1-П от 23 января 2007 года. Суд сказал, что п.1 ст.779 это императивная норма, которая не позволяет исполнителю гарантировать результат. Но были особые мнения судей. Вывод: стороны не вправе в обящзательстве по оказанию услуг ставить оплату в зависимость от результат. Это общее правило и только специальным законом может быть иное положение (зависимость от результата). Речь об услугах подрядного типа. Например, перевозка.

• Цена. Согласно п.1 ст.781 это обычное условие договора (не существенное) можно по п.3 ст.424 (рыночная). Исключение: когда услуга уникальна, тогда это существенное условие. Плата за услугу это плата за сами действия и размер платы должен соответствовать характеру этих действий и объему оказанных услуг. Правовые услуги: юристы брали почасовку. Бывает, что тарифы установлены государством. Цена может определяться сметой (по общшим правилам о подряде через ст.783).

• Срок. Вопрос дискуссионный. 1) Комментарий Белова говорит, что практика не устояласть. 2) Наш учебник и Сергеева. Говорят, что не существенное условие и применяем общие нормы. 3) В гл.39 не сказано про срок – применяем подряд. А там это существенное условие. Это правильная позиция, потому что прямо говорит закон и потому что услуга потребляется непосредственно и заказчик должен знать, когда он удет жто делать.

• Формы. Никаких особенностей.

• Содержание.

• Обязанность исполнителя оказать услугу. Требования:

1. Оказать лично. Поскольку в услугах результат неотделим от деятельности исполнителя, а процесс потребления происходит в момент ее оказания. Ст.780: общее правило лично, если иное не предусмотрено договором. Особенность по ЮЛ: поскольку ЮЛ оказывает услуги через своих работников, то смысл в том, что нельзя поручать другому ЮЛ или физическому лицу (это 3-и лица), а поручать можно работнику ЮЛ (своего). При этом заказчик может оговорить, что услуги будет оказывать конкретный работник.

2. Оказать услугу в определенный срок.

3. Оказать услугу в определенном месте. Почему место важно? Потому что в процессе оказания услуги, она потребляется заказчиком. Но место в отличие от срока – не существенное условие (ст.316 – восполняющая норма). В практике возникли вопросы по оформлению факта оказания услуги. Как доказать, если нет акта? Комментарий Белова: говорит, что составляется акт с перечнем услуг. А если не составлен? В судебной практике было выработано: 1) если доказано, что услуг не было на самом деле, то отвергается даже акт. 2) Услуги могут доказываться и без акта (ГК не требует акта).

• Обязанность заказчика оплатить услугу:

Порядок не установлен. Потому в порядке и сроке, которые в договоре (п.1 ст.781). Вывод: порядок и сроки оплаты- существенные условия.

Прекращение договора о возмездном оказании.

Два случая:

1. Прекращение договора в связи с отказом сторон. Как исполнитель, так и заказчик вправе в любое время отказаться от договора (ст.782). Но разные последствия в зависимости от того, кто отказывается

• Заказчик компенсирует не все убытки, а лишь фактически понесенные расходы.

• Исполнитель возмещает все убытки (п.2 ст.782). Особая ситуация, если договор публичный (бытовые услуги). Вроде, можно отказаться исполнителю. Но заказчик по ст.426 может потребовать заключить его вновь (ха-ха ). В таких случаях отказ становится бессмысленным. Определение КС №115-О от 2002 года. КС по медицинским услугам сказал, что в публичном договоре исполнитель отказаться не может.

2. Прекращение обязательств невозможностью исполнения. Разные последствия от того, по чьей вине невозможность возникла.

• П.2. По вине заказчика. То он должен все оплатить в полном объеме. Если по независящим от сторон обстоятельств, то заказчик компенсирует расходы исполнителя до невозможности исполнения.

Соотношение п.2 ст.781 и п.1 ст.782. Если по вине заказчика, то он оплачивает услуги в полном объеме. А в п.1 ст.782: если заказчик отказывается от договора, то он оплачивает только понесенные расходы. За неосторожность – в полном объеме, а за умышленный отказ – только понесенные расходы. В этом недостаток законодательства.

Комментарий Белова: мед. вытрезвители не регулируются договором.

Транспортные обязательства.

Оказание специфических услуг, направленных на перемещение товара или человека в пространстве при помощи ТС.

Главная роль обязательство перевозки.

• Его особенность: если перемещение физической силой – не транспортное обязательство.

• Перемещение на или в ТС, а если тяга или толкание – то другие обязательства.

Иные транспортные обязательства:

- организационно-перевозочные

- экспедиционные

- арендные

- буксировочные

- др.

Вывод: это обязательства по перевозке грузов, пассажиров, багажа, а также другие по оказанию транспортных услуг, связанные с перевозкой, либо направленные на перемещение грузов иным способом.

Это в доктрине (Медведев). Критерий – направленность на перемещение грузов, пассажиров багажа при помощи ТС.

Виды транспорта:

- железнодорожный

- речной или внутренний водный

- морской

- автомобильный

- воздушный

Часто говорится о трубопроводном транспорте. Но тут нет транспортного обязательства, т.к. отсутствует ТС. Тут особое законоадщтельтство, в чатсности правила об энергоснабжении (ст.548 ГК).

Перевозка.

Нормативная база:

• Гл.40 ГК

• По п.2 ст.784. Общие условия перевозки определяются транспортными уставами, кодексами, иными законами и издаваемыми на их основе правилами. Сегодня 5 специальных законов.

• Устав железнодорожного транспорта №18-ФЗ от 2003 года.

• Кодекс внутреннего водного транспорта 24-ФЗ от 2001 года.

• Кодекс торгового мореплавания 81-ФЗ от 1999 года.

• Воздушный кодекс 60-ФЗ от 1997 года.

• Устав автомобильного транспорта, и городского наземного электрического транспорта №259 от 2007 года.

Как они соотносятся с ГК. У ГК приоритет. В самом ГК нет норм о приоритете уставов и кодексов.

• О железнодорожном транспорте №17-ФЗ 2003 года

• ФЗ №127 «О гос. контроле за осуществлением международных автомобильных перевозок».

• Закон о потребителях.

• Издаваемые на основе законов правила перевозок. Издаются Правительством и федеральными органами – см. УМК. Сейчас около 30 правил. Пример: Правила оказанию услуг по перевозкам на ж.д. транспорте пассажиров для бытовых нужд. Постановление №111 от 2005 года.

• По ж.д. Постановление Пленума ВАС №30 от 2005 года по УЖД. Были недавние изменения.

• Информационное письмо №81 Президиума ВАС от 2004 года обзор по КТМ.

• Постанволение Пленума №7 по потребителям

• Международные соглашения – УМК.

Понятие.

Природа услуг. Перевозка по зарпактеру отнесена к услугам. Вопрос: природа перевозочных услуг? Является ли эта услуга услугой подрядного типа. Хоть и нет овеществленного рещзультат. Но материальный результат есть (перемещение с места на место). Этот результат может быть гарантирован исполнителем и за достижение результат перевозчик отвечает. Вывод: по существу перевозка относится к услугам подрядного типа.

До революции она относилась к подряду.

Классификация.

1. По виду транспорта:

• Авто

• ЖД

• Морской

• Речной

• Воздушный

Значение: применяется соответствующее законодлательство

2. ПО характеру перевозимого объекта:

• Грузов

• Пассажиров

• Багажа

• Нгрузобагажа

3. По территоиальному признаку:

• Внутренняя

• Международные

4. По субъектному составу:

• В местном сообщению. Одна транспортная организации в границах ее деятельности.

• В прямом сообщении. Перевозка по единому транспортному докуме нту. Участвуют несколько транспортных организаций. При этом это организации одного вида транспорта. Пример: несколько пароходов.

• В прямом смешанном сообщении. Ст.788. Единый транспортный документ. Перевозчики разных транспортных организаций, различного вида транспорта.

Имела правовое значение для железных дорог. Сейчас это все филиалы ОАО «РЖД» Постановление П. №585 от 2003. Сейчас правовое значение имеет только перевозка в прямом и прямом смешанным. Нужно регулировать взаимодействие видов транспорта между собой. Ст.788 говорит о специальном законе. Его пока нет. А пока главой 5 УЖД и гл.14 КВВТ. Действуют старые правила перевозок от 1956 года (МПС СССР).

Прямое смешанное – разные организации заключают договоры по организации работы по обеспечению перевоза груза по транспортному законодательству (ст.799).

Внимание на то, что ст.788 говорит о комбинированной перевозке. Кафедральный комментарий гвоорит, этот термин в международной единый оператор омбинированной перевозке. Несет ответственность за груз.

5. Другие классификации – Брагинский и Витрянский

• Перевозка грузов. Ст.785. Договор перевозки груза является реальным. Вопрос об организационных предпосылках заключения такого договора. СТ.791: перевозчик должен подать под погрузку исправные ТС, а грузоотправитель предъявить груз к перевозке (это момент заключения). Эти предпослыки в следующих правовых формах:

1. Договор об организации перевозок. Ст.798. Он заключается при систематичских перевозках грузов на долгосрочной основе. Применяется на любых видах транспорта. Суть: перевозчик обязуется принимать, а грузщовладелец их предъявлять. По своей природе это не договор разновидности перевозки. Он не связан с перемещением грузом, а только его организовывает. Договор носит консенсуальный и взаимный характер и направлен на обеспечение планомерных отправок. Согласно ст.798 существенные условия: объем и сроки предоставления ТС и объемы и сроки предъявления грузов. Специальные правила: Ст.118 КТМ, 68 КВВТ, ст.10 УЖД, п.1 Постановления пленума №30. В литературе вопрос о природе – дискуссия. Точка зрения, что это предварительный договор (учебник Суханова), однако это не так. Потому что обязанность там заключить основной, а тут конкретные обязанности по подачи ТС и грузов.

2. Система заявок или заказов грузоотправителя и их принятие перевозчиком. Система заявок или заказов грузоотправителя – ст.11 УЖД, правила приема заявок на ж.д. Приказ МПС №21 от 2003 года. П.4 Постановления Пленума №30. Вопрос о правовой природе – дискусионен. Обзор там же. Позиция: по существу подается заявка и трансп. Организация ее принимает, это джостижение соглашгения. Это тоже догвоор.

3. Административный акт (редко).

Если есть эти предпосылки, то по ст.791 обязанность перевозчика подать ТС. Как он это делает транспортное законодательство.

Перевозчик обязан подать ТС 1) в согласованном количестве, 2) в обусловленный срок, 3) в определенном месте, 4) в надлежащем состоянии. По количеству на согласованных условиях.

Нарушения:

- меньше

- больше. Это в порядке сгущения. Возможно только с согласия отправителя. Последствие: грузоотправитель модет не испольщовать лишний транспорт и не несет твтествености за простой.

Сроки подачи – догвоор или закон.

Место – то же самое. Особенность: модет быть подача на причалах грузоотправителя, а может быть на причалах общего пользования. По ст.791: ТС в испарвном состоянии пригодном для перевозки соответствуюего груза.

Разграничивать:

- техническую исправность. Это исправность ТС как такового. Обеспечивается перевозчиком (абз.2 ст.20 УЖТ). Ответственность из-за технической неисправности. П.13 Полстановления №30: погрузка в технически неисправные ТС не освобождает перевозчика от ответственности.

- пригодность в коммерческом отношении.

Пример: ст.20 УЖТ, ст.71 КВВТ. В отличие от технической пригодности это способности перевозить данный конкретный груз. Кто ее определяет? Определяет либо грузоотправитель, либо грузоперевозчик в зависимости от того, кто осуществляет погрузку. Последствия непригодного средства: грузоотправитель вправе отказаться от таких ТС (п.1 ст.791, абз.6 УЖТ). Перевозчик должен пожать пригодные средства. А если грузоотправитель не отказывается от непригодных ТС, то перевозчик освобождается от ответственности за сохранность груза (п.15 Постановления пленума №30). Всю ответственность перед получателем будет нести грузоотправитель.

Обязанность презъявить груз к перевозке. Условия сдачи груза бывают общими (не зависят от специфики груза и предъявляются всегда) и специальные (для грузов с особыми своствами, например, для животных).

Общие:

- наименование и количество. Груз должен соответствовать договору

- тара и упаковка.

- маркировка. Это нанесение на груз определенных надписей и знаков, чтобы определить принадлежность груза, особенности груза, соблюдение мер предостиорожности.

Если не соблюдены эти требования, то перевозчик вправе отказать в примеме груза.

Груз может быть сдан с объявленной ценностью. Это имеет правовое значение при порче груза, его утрате и решается вопрос о стоимости груза и мерах ответственности.

Эта обязанность регулируется ст.18,21 УЖТ, 69,73 КВВТ, ст.10,11 УАТ.

Вопрос о погрузке. Общее правило – п.2 ст.791. Погрузка может осуществлять как транспортной организацией так и отправителем в порядке по договору с соблюдение транспортного законолдательства.

Вопрос о пломбировке. Это делается, чтоб ограничить доступ к грузу. Обособленные помещения и емкости пломбируются. Приказ МПС №24 от 2003 года Правила пломбировки на ж.д. транспорте.

Договор перевозки груза.

Легальное определение – ст.785. Это соглашение, в силу которого перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение груза лицу (грузополучателю), а отправитель обязуется уплатить установленную плату.

Ст.25 УЖТ, п.2ст.103 ВК, ст.67 КВВТ.

Характеристика: взаимный, возмездный, реальный.

ДНужно отличать от договора фрахтования, который также опосредует пространственное перемещение грузов (ст.787). Это консенсуальный.

Разница:

- по ст.787 ГК по договору фрахтования (чартеру)одна сторона (фрахтовщик) обязуется предоставить другой стороне (фрахтователю) за плату всю или часть вместимости ТС на один или несклолько рейсов для пеевозки грузов, пассажиров, багажа. Еще: ст.104 ВК, ст.115 КТМ, п.4 ст.67 КВВТ, ст.18 УАТ. Особенность – стороны оговаривают предоставление вместимости ТС. В перевозке перевозчик сам определяет, как вести. СХодастов фрахтования с арендой ТС с предоставлением услуг по управлению (С экипажем). Тличие: при фрахтовании отправителю не предоставляется ТС в самостоятельное пользование. Груз везет перевозчик, который и будет владельцем ТС. При аренде арендатор – полный владелец ТС.

Перевозка публична, когда осущетсвляет транспортом общего польщования (п.2 ст.789). Что это такое? Ст.789: эжто перевозка, осуществляемая коммерческой организацией признается перевозкой трансполртно общего пользования, если из закона, иных правовых актов вытекает, что она должна осуществлять перевозки по обращению любого лица.

Особый перечень лиц транспорта общего пользования, который подлеждит обязательному опубликования.

Субъекты. Перевозчик и грузоотправитель. Грузоотправитель – любой субъект. Вопрос, что грузоотправителем модет быть лишь титульный владелец или уполномоченное им лицо (наш кафедральный комментарий)? Неа, потому что перевозчик не проверяет и не вправе проверять наличие титула у отправителя. Еще – отказать в выдаче груза перевозчик не может со ссылкой на отсутствие титула.

Перевозчки: 1) наш учбеник – только коммерческие органищации и индивидуальные предприниматели (вывод из того, что много что лицензировать надло – ст.17 закона о лицензирроваии). Лиценщируется: ж.д., морская, воздушная, ВВТ и автомобильная перевозка грузов более 8 человек. Вывод: не вся деятельность лиценщируется. 2) Мнение, что в иных случаях могут быть не только коммерческие организации, но и физические лица.

Договор перевозки заключается с пункта отправления. Если одна транспортная организации, то она и будет на стороне перевозчиа.

Но есть и прямое сообщение и смешанное (несколько транспортныз организаций). Правовое положение соперевочиков? Догов подписывается только с первым перевозчиком, а требования можно предъявить последнему перевозчику (абз.5 ст.79 УЖТ, п.7 ст.114 КВВТ). Позиции: 1) На стороне перевозчика множетсвенность лиц. Потому что первый в силу закона или соглашения выступает представителем всех соперевозчиков. Это наш учебник (Д.А.Медведев). Отправитель дает согласие, когда подписывает накладную. Критика – Брагинский и Витрянский. Представитель-то в сделке не участвует. А тут он сам сторона договора. Также ни в одном транспортном уставе не закреплены полномочия первого действовать от имени других. 2) Множетсвенность. Каждый предыдущий выступает перед следующим в качестве представителя в силу закона. Это у проф. Елиазарова. Критика та же самая. 3) Правильная позиция: вторая и все последующие транспортные оргнанизации – это третьи лица, на которых возложено исполнение. Это сказал Иоффе. Критика – этот подход не объясняет, почему ответственность на последнего перевозчика. Ст.403 ГК: ответственность можнго возлождить и на исполнителя. Это и делает законодатель в перевозке.

Вопрос: если груз выдается тому же лицу, которое его сдавало. В данном случае все просто. Чаще всего договор поставки. Тут спор по фигуре грущополучателя. Много позиций: 1) Грузоотправитель и грузополучатель являются единой стороной договора перевозки. Позиция в 50-х годах. Критика: у нас грущзоотправитель и получатель обладают различными правами и обязанностями. 2) Грущоплолучатель это самостоятельная сторона договора первозки. Т.е. договор 3-сторонний (Елиазаров). Критика: грущополучатель не участвует в подписании договора, значит не сторона. 3) Проф. Яичков груополучатель являтся третьим лицом, управомоченным на принятие исполнения. Критика: получатель не только управомочен принять, но и у него есть самостоятельные права по отношению к перевозчику, а также обязанности. 4) Господствующая точка: это договор в пользу третьего лица. Плюс: только этор объясняет самостоятельные права получателя. Спорный момент: п.3 ст.308 ГК говорит, что договор создает только права. А тут еще и обязанности (принять груз и уплатить провощзную плату). Как объяснить. Витрянский говорит, что наличие обязанностей конструкцию не порочит, потому что эти обязанности возложены не договором, а законом.

Форма. Строго формальный договор. В письменной форме и с соблюдением рекизитов по транспортом законодательству. Формальный характер: письменное оформление при помощи специальных локументов. Практически везде – транспортная накладная (п.2 ст.785). СТ.25 УЖТ, ст.67 КВВТ, ст.105 ВК + какие-то статьи в УАТ.

Функции накладной:

- Спор: 1) УМК – накладная это лишь письменное доказателтство заключения догвора, а не сам договор. Витрянский говорит, что накладная – сама ыформа договора (это парвильно, т.к. именно она содердит все существенные услвоия и удовлетворяет форме).

- грузхосопроводительный длокумент (передается перевозчику и сопровождает груз на время перевозке). Это не ценная бумага и не товарораспорялительный документ.

- удостоверяет ход исполнения перевозочного обязательства (на ней всякие отметки в процессе)

- легитимирует на предъявление претензий и исков к перевозчику. На морском распространен коносамент (КТМ). А это уже ценная бумага (ст.144 КТМ – требования к нему). Вопросы по коносаменту – ст.146, 148 КТМ (виды и порядок передачи). Передача прав на него – передача прав на груз (п.3 ст.224 ГК).

Форма договора фрахтования по ст.787 определяется транспортными уставами и кодексами (ст.117 КТМ). Согласно ст.787 может быть иной документ.

Порядок заключения договора. Зависит от его природы. Если реальный договор перевощзки, то щаключен с момента отдачи груза вместе с сопрорводительными документами.

Предмет договора перевозки. Это услуги подрядного типа (гарантируется ммаетриальный результат, за доставку перевозчик отвечает) по доставке вверенных грузов в пункт назначения.

Особое внимание, что помимо услуг по перевозке сюда входят и иные действия: хранение, выдача груза получателю, часто погрузка и выгрузка. Это гапоминает иные виды догвооров, погрузочно-разгрузочные работы и проч. сближает с подрядом и возмездным оказанием услуг. В период перевозщки есть пользование, то есть сходство с арендой. Обящзанность созранитьт – сходство с хранением. Выдача груза получателем – похоже на агентирование. Все эти действия нправлены на достижение главно целои – доставик груза, а потому в комплексе все смотрим. Следовательно, это догвоор не смешанный, а самостоятельный.

Срок. Несколько:

• Погрузка и выгрузка. П.3 ст.791. Погурзка и выгразка осуществляема отправителем или получателем должна произволится в сроки по договору, если они не установлены нормативно. Почему нет нормы по перевозчику. Отвте: потому что времЯ, затраченное перервозчиком входит в роки доставки и специально не регулируется (проф. Витрянский). Если не закончено вовремя, то простой ТС, а значит с отправителя взыскивается штрафы (ст.99-101 УЖТ). Если досрочная погрузка, то грузоотправителяю можно премию дать по договору.

• Срок доставки. По ст.792 он определяется в порядке по транспортным уставам: ст.109 ВК, ст.76 КВВТ, 14 УАТ, 33 УЖТ (+ Приказ МПС №27 от 2003 года). По ст.792 срок доставки – это не существенное условие. Если срока нет, то в разумный срок. Возможно установить другие, а не нормативные сроки – ст.33 УЖТ. Если прямая смешанная перевозка, то все сроки плюсуются.

Цена – провозная плата. СТ.790: определяется соглашением сторон. УМК гвоорит, что это не существенное условие (по п.3 ст.424). Правильная позиция: ст.790 говорит о плате, установленной соглашением сторон, а значит, существенное условие. Исключния: если трансорт общего польтзования, то размер на основании утвержденных государством тарифов (п.2 ст.790).

Содержание. Обязанности перевозчика. Самая главная – доставить груз в пункт назначения (в договоре, накладной, коносаменте). Требования к исполнению: соблюдать срок. Самое главное – обеспечить сохранность груза. Принять меры по колчиеству и качеству. Вопрос о мерах. Нужно применять меры, ккак и при хранении (по аналогии) – ст.891. Меры – все по договору. Если договоре ничего нет, то нужны такие меры, которые соответствуют обычаям и сществу обязательства в частности свойствам груза. Те меры, которые нормативно закреплены. Приказ МПС №38 от 2003 Правила перевозки ж.д. транспорта с попровождением и охраной.

Данные обязанности прямо в ГК нет. Но она подразумевается. Обящзанность с момента принятия нгруза к перевозке и до момента выдачи. А не надо ли за это платить? Созранность требовнаие самой доставки, то специальная плата не нужна. Плата, если груз сдан ранее. Если груз приехпл, то хранится бесплатно какое-то время.

Перевалка груза. Порядо передачи устанавливается сециальными договорами трансплортных организаций.

В ходе транспортировке отношения меняются:

- грущзоотправитель модет изменить получателя, но не пункта назначения. П.1 ст.110 ВК, п.2,3 ст.78 КВВТ, п.2 ст.149 КТМ, ст.31,32 УЖТ.

- изменение пункта назначения – переадресовка. Ст.78 КВВТ, ст.149, 153 КТМ, 31,32 УЖТ (Приказ МПС №44 от 2003). + п.39 Постановления пленум №30.

Порядок: по завлению отправителя без согласия перевозчика. Заяитель обязан урегшулировать все рассчеты. П.19 Правил МПС №44. Переадресовка. Есть две ситуации:

- новые перевозочные документы

- по тем же документам.

Выдать ГРУ получателю. Приказ МПС №29 от 2003. Моджет включать проверку массы, количества и состояния. На ж.д. такая проверка в исключительны случаях ст.41 УЖТ.

Проверка состояния в иных случаях по отдельному договору и за отдельную плату – п.36 постаовления №30.

Ст.80 КВВТ, ст.161 КТМ.

Коммерческий акт – п.2 ст.160 КВВТ, п.1 ст.38 УАТ, ст.124 ВК, ст.42,119 УЖТ. Это основное доказательство нарушений со стороны перевозчика. П.26, 50 Пленума №30.

Порядок и парвила составления актов – Приказ МПС №45 от 2003 года.

Обязательное условие выдачи груза – раскредитование документов, т.е. внесение всей платы и иных платежей. Пока деньги не получил, груз не дает.

Обязанности отправителя и получателя.

Основная обяанность – упаотить провозщную плату и инрые плтаежи в том числе за лополнителоьные услуги. Такая обащнность вощлагается на грущзоотправителя (до отпарвкеи груза). Это общше правило, но можно помени=ять соглашением сторон. Ст.30 УЖТ, ст.75 КВВТ.

Окончательные расчеты осуществляеются в пункте назначения получателем – ст.30,36 УЖТ, п.19 пленума №30.

На ж.д. расчеты через ТЕХПД – особая форма (работы Брагинского и Витрянского), п.21,22,23 пленума №30.

Груз мождно не вести, если не заплатили ст.30 ужт, ст.62 кввт.

У перевлзчика право удержания. Специальные правила – кодексы и уставы (приоритет норм). Особенность – не применимы парвила о торговом удержании ч.2 п.2 ст.359. перевозчик удердивает груз только в отношении указанных в законе платежей по данному договору.

Порядок регламентипруется транспортными уставами. Ст.35 ужт, ст.85 кввт, ст.160 ктм. Есть отличия от ст.360. отличия в том, что в уставах случаи, когда реализации не в порядке реализации заложенного имущества, а путем непосредственноц реализации перевозчиком. Если порядок нарушен, то надо возмещать реальный ущерб. П.29 плоенума №30.

Провозная плата – п.5 ст.30 ужт – пока не внесена плата вагоны в ответственном простое. Пока не заплатит окончательно платит и за прстой вагонорв. А также штрафы за простой. Ст.100,101 ужт. П.20 пленума №30.

Принять от перевозчика груз, доставленный в его адрес. А в установлены случах вывезсти со станции, порта, пристани.

Исключения: случаи, когжа качество груза изменилось настолько, что нельзя использовать по назначению. Тогда забирать не надо (ст.136 ужт, 111 вк, 79 кввт, 15 уат).

Общее правило – ст.791 ГК (выгрузка осуществляется либо транспортной организацией, либо получателем по договору с соблюдением транспортного законодлательства.

Получение должно быть оформлено – раскреджитование.ю Эдостоверяется накладной или коносаментом.

Ддля гарантии прав получателя установдена обязанность: перевозчик должен быть уведомлен о прибытии груза в порядке и сроки установленные на соответствуюбщем виде транпорта. Если не сделал, то нельзя взыскать с грузополучателя плату за сверхнормативное хранение груза и за протсой перевозочных средств.

Принять груз в устанволенные сроки. За нарушение сроков – штраф по транспортным уставам и кодексам и плата за сверхнормативное хранение груза.

Если груз не вывозится , то по истечение сроко груз как нвосптребованный подлежит реализации в установленном порядке.

Спорный вопрос: обяанность принять (ст.36 ужт, ст.111 вк). Мнения: 1) Учебник Сухнова – все парвильно, обязанность перед пеоревозчиком есть. 2) Витрянский – наличие такой обьязанности это пеежиток советской системы. Аргументаци: наличие данной обязанности противоречит статусу грузополучателя. У выгодоприобьретателя могут быть права, а не обязанности. Вывод: указанные нормы применению не подлежат, как противоречащие п.3 ст.308 ГК. Если получатель не образается за грузом, то применяются нормы о невостребованных грузах.

Имущественная ответственность в обязательстве по перевлхке грузов.

Гл.25 ГК.

Ст.793: в лучае неисполнения (ненадлежащешго исполнения) стороны не сут ответственгность, установленную ГК, транспортными уставами и кодексам, соглашением сторона.

Особое внимание (специфика):

1. Ограниченный характер ответственности сттрон. Наш учебник. Брагинский с ВИтрянским. Сыть: отвктпственность ща отдельные нарушения устанавлвиается как парвило в форме реального ущерба, либо в форме исключительной неустойки. Убытки подлежат взысканию в лучаях и пределах, устанволенных ГК, транспортными законам и соглашением сторон. Вывод: ответственность перевозчика – изъятие из общего правила о полном возмещении. Ранее это было прямо закрепеллено в п.1 Постанволения Пленума ВАС №1 про устав железных дорог от 2001 года. Сейчас постановление ВАС №30 – там прямо не говорят. Но этот признак признан даже КС Определение 17-О от 2006 года.

2. Ответственностьперевозчика является односторонне-нормативной (п.2 ст.793). Это значит, то что соглашение перевозчиков об ограничени или устранении устанволенной ответственности недействительно кроме предусмотренных случаев. Следовательно, по соглашению сторон устранить и уменьшить нельзя, но можно повысить. Коллизия: п.2 ст.793 (нельзя исключать и уменьшать ответственность перевозчика). УМК говорит, что стороны могут соглашением уменьшить иди исключить ответственность грузоотправителя или получателя. Но по ст.114 УЖТ, 122 КВВТ, 37 УАТ. Сказано, что и норматиную ответсвенность отправителя нельзя уменьшать и исключать. Вывод витрянского: данные нормы противиоречат п.2 ст.793 гк, а значит не подлежат применению. Но недостаток этой точки зрения: это нормативная ответственность и по своему характеру ее нельзя уменьшать.

Вопрос об ответственности перевозчика за такие нарушения, которые нигде прямо не предусмотрены. Пример: не выплонение переадресовки. 1) Витрянсий говорит, что за такие нарушения перевозчик вообще не будет нести ответственность.

Иное мнение: наш кафедральный комментарий. Если естьтакие нарушения, но предусмотренные соглашением сторон, то стороны могут установить любую ответственность (по форме и размеру). Если и в договре ничего нет, то все на общих основаниях (полное возмещение убытков).

3) Общей нормы об ограниченном характере не установлено.

Виды ответственности:

Ответственность за несовершение действий по организации. Это перевозчик за неподлачу ТС, отправителя за их неиспольлвание. По ст.794 ГК перевозчик и отправитель по уставам и кодексам несут ответственность. Как правило, это штраф. Преевозчик: ст.94 УЖТ, 115 КВВТ, 34 УАТ. Слово штраф. Штрафная ли это неустойка? Конечно, нет. Это исключительная неустойка. Но могут быть и исключения (пример – п.4 ст.34 УАТ).

Особенность – отвтественность имеет формальный характер. Значит, что п.2 ст.794 – применый переченб осбтоятельств при которых перевозчик или отпарвитель освобождаются от ответственности. Сюда: 1) непреодолимая сила, иные стихии, военные действия, 2) прекрашение или ограничение перевозки в опредлеенных направдениях, 3) иные случаи.

Внимание перевозчки – ст.117 УЖТ, ст.36 УАТ. Отпарвитель - 116 УЖТ, 36 УАТ. Перечень обстоятельств рассматривается как исчерпывающий. Иные обтсоятельства хотя бы их наступление и не зависи от стьорон не освобождает от ответсвтенноси. Значит, отвечают независимо от вины.

В транспортных уставах и кодексахесть и иные меры ответственности – различные штрафы. Примеры: использование вагонов без ращрешения (ст.99 ужи), перегруз вагонов (102 ужт), повреждение илди утрата подвижного состава. В ряде случае штрафной характер неустойки (ст.98 ужт).

Ответственность по уже заключенному. Она на других принципах. Основной момент – ответственность за несохранность груза. Несозранность: утрата, ндостача и повреждение. Утрата – невозможность выдать в установленные сроки. Недостача – разница в количестве принятого и выданного. Порча – несоответствие качеству.

Составляется документ о несозранносоти груза. П.4 ст.796: не имеет заранее установленной силы и о ценивается наряду с другими доказательствами по делу.

Дискусионный вопрос о субъективном основании овтетственнотси перевлозчика. 1) Витрянсий говорит, что без вины. Аргументы: слово вина в ст.796 не употребляется. 2) Остальные (в том числе и Павлов) – общее условие ответственности – вина, которая презюмируется. Презумпция вины. Анализировать: п.1 ст.796, ст.95 ужт, п.1 ст.117 кввт, п.1,3 ст.118 вк, п.1 ст.166 ктм, п.5 ст.34 уат.

Перевозчик несет ответственност за несозранность, если не докажет, что утрата, недостача или повреление проищзоршли вследствие обстоятельств, которые он не могу предотвратить и устранение которых от него не зависело.

То есть именно перевозчик доказывает свою невиновность, ссылаясь на эти обстоятельства.

Коллизия: в некоторыз случаях транпортное законодлательство устанавливает презумпцию невиновности, а бремя доказывания на истца. Ст.118 ужт, 118 кввт, 168 ктм. Тут и противоречие, ст.796 без изхъятий, она императивна. Как решать? В пользу ГК. В этих случаях должна быть презумпция вины перевозчика. Это и в судебной практике п.37 Постановление пленума №30 ВАС.

Размер ответственности. Общее парвило – общем ответственнотс перевозчика ограничен реальным ущербом или его частью- п.2 ст.796, п.1,2 ст.119 кввт, п.7,8 ст.34 уат, ст.96 ужт, + п.38 Постановления пленума №30.

Случаи:

- утрата или недостатача. Отвечает в размере стоимости утраченного (недостающего).

- порча. В размере сумму пониджения стоимости груза. При невозмжности восстановления по полной стоимости.

- утрата с объявленной ценостю в размере объявленной стоимости (п.2 ст.196).

Приказ МПС №40 от 2003 года Правила перевозок на ж.д. с объявленной ценностью.

Как определить стоимость?

Способы:

- цена, указанная в договоре поставки

- п.3 ст.424 рыночные цены. СТ.96 ужт, ст.169 ктм.

Если несохранность, то вместе с уцщербом возмещается проводная плата за перевозку (ст.96 ужт).

Нарушение – просрочка доставки груза. ТЗ устанавливает как парвил ов форме неустойки (проценты к провозной платы или МРОТ за единицу времени просрочки). Ст.97 ужт, 120 вк, 116 кввт, п.11 ст.34 уат. В литературе говорят, что неустойка исключительная.

Ответственность грузоотправителя и грузополучателя.

Главное – оплатить. При просрочке – ст.395 (проценты). Особенность – п.5 ст.30 ужт допускает взыскание процентов только по вине. Это же в п.20 постановления пленума №30 (это исключение из общего правила).

Вопрос о претензиях и исках по перевозкам. В отношении грузов – претензионный порядок. Это специфика, Ст.797 – до иска обязательно направить претензию в порядке ТЗ. Почему так? Много клиентов.

Претензия – обрашенное к перевозчику письменное требование о применении мер ответсвенности в связи с ненадлежащим исполнением. Если отклонили или проигнорировали, то можно иск предъявить. Если претензии не было, то иск не примут.

Требования: предъявление надлежащим лицом. ТЗ ограничивате круг лиц. Это грузотпрааитель, грузополучатель в зависимости от вида нарушения (ст.120 ужт, 162 кввт, п.2ст.125 вк, п.3 ст.39 уат). Передача этими лицами права на предхявление претензии третьим лицам не допускается (ст.120 ужт, 162 кввт, 125 вк). Это исключение потому что по общему правилу можно уступить. П.40 Пленума №30. Исключение – ст.404 ктм (ограничение такой уступки). Нельзя уступить по договору право на предъявление претензий. Такую передачу надо отличать от перехода прав в силу закона. Ст.387. Пример: суброгация ст.965 – переход прав страховщику.

Вывод: по соглашению передать нельзя, по закону можно. П.47 Пленума №30.

Претензия должна быть адресована надлежащему лицу (перевозчик). А если прямое смешганое сообщение, то это перевозчик, доставивший в конечный пункт )послежний перевозчик). СТ.122 ужт, п.7ст.114 кввт, п.2 ст.403 ктм.

Приложить к претензии документы-доказательства. П.1ст.405 ктм, 161 кввт, 125 вк, 125 ужт, + правила по приказу МПС №42 от 2003 года.

А если докумертов нет, то

Это несоблюдение порядка. П.49,50 Пленума №30.

В установленный срок. Ст.797 претензионного срока не устанавливает. Вывод: в пределах срока исковой давности. Это прямо закреплено в п.4 ст.161 кввт, ст.406 ктм, п.6ст.39 уат. Во воздуху и ж.д. – п.1 ст.126 вк, ст.123 ужт – специальные претензионные сроки.

Коллизия: УМК сказало, что даннеые положения противоречат ст.797. ПРотивореччие в том, что ст.797 позволяет ТЗ определять порядок предъявления претензий, а не срок. Поэтому ст.126, 123 – не подлежат применению. В доктрине так же говорят. Но Пленум №3- в п.42 фактически признает действие этих сроков. Решение коллизии в Пленуме №30 разное. На

Экзамене писать обе точки зрения. Нохрина: более парвильна точка зрения доктрины.

Вопрос о сроках не ахти актуален. Почему? В части последствий несоблюдения. П.42 постановления пленума №30 сказал – предхъявление претензий за пределами сроков по ст.123 ужт, но при соблюдении претензионного порядка не является основанием к возврщению искового заявлоения. Правовое последствие по ВАС: если при рассмотрении иска установлено, что дело возникло из-за нарушения сроков, то арбитражный суд вправе отнести на истца судебные расходы независимо от исхода спора (общее правило на проигравшего).

А если нарушили порядок? Несоблюдение претензионного порядка – основание к возвращению искового заявления – ст.129 АПК. Если нарушение при рассмотрении иска, то это основание к оставлению его без рассмотрения.

А если требование перевозчика? Ни ГК, ни ТЗ не предусматриваюти прретенщионного пордка по искам к грузоотправителям и грущзоплучателям. П.52 Пленума №30.

Ни ГК, ни ТЗ не ограничивают право перевозчика уступить свои требования третьим лицам. Но на практике этот вопрос решается непоследствательно. Пю.10 информационного пиьсма по КТМ – можно предать. П.40 Пленума №30 – нельзя передать.

Правильно – можно уступить (запретов нет).

Исковая давность.

П.3 ст.797 – сокрашенный по грузам – 1 год.

Не опрделен момент начала течения исковой давности, а гворит, что по ТЗ. Ст.125 ужт, 164 кввт, 408 ктм, 42 уат, 128 вк.

Договор перевозки пассажиров.

Ст.786 ГК – перевозчик обязуется перевезти пассажира, а он платит.

Ст.82 ужт, 103 вк, 97 кввт, 177 ктм.

Обратить внимание – договор консенсуальный.

Если транспорт общего пользования, то и публичный со всеми вытекающими.

Договор перевозки пассажира отличать от фрахтования дл потребительски целей. Разница – см. выше.

Соотношение с перевозкой багажа. По ст.796 – составная часть договора перевозки пассажира – перевозка багада. Типа так. Но на самом деле не так. Это самолстоятельный договор:

1. Реальны (с момента сдчи багажа)

2. Особая плата, не озхватывается платоц за проезд

3. Особое самостоятельно оофрмдмелние – багажная квитанция – п. 2 ст.786.

Ст.2 ужт, 2 уат. Багаж – вещи пассажира, принятые в устанволенном порчядке, для перевозки.

Взаимосвязь жтих договоров.

Перевозка багажа заключается только пассажиром.

Нормативная база:

• Закон о потребителях

• Правила оказания услуг на ж.д. Постановление Правительства №111 от 2005 года.

П.2 постанволения по закону о потребителяз – иерархия актов.

Элементы:

• Стороны. Перевозчик и пассажир. Общее парвило перевозчки – предприниматель или коммерческое ЮЛ. Лицнщирование – ст.3,2 чего-то, 177 ктм, 100 вк. До 8 шт. можно возить и гражданам (физ.лицам). Пассажир – только физическое лицо.

• Предмет – услуги по протсранвенному перемещению. Подрядный тип.

• Цена устаналивается соглашением. Как парвило по тарифам – ст.790 гк. Тарифы: 1) общие, 2) льготные или даже полное освобождение.Но договор все равно возмездный, т.к. платят из бюджета.

• Форма. Догвор совершается устно, но выдается документ, удостоверяющий заключение договора – билет. Он также и функцию доказательства исполнения обящанности по оплате. Форма билетов по ТЗ (ст.82 ужт, 105 вк, 97 кввт, 20 аут). Метро – конклюдентные действия (приложить карту). Проездные могут бытьименными или предявительскими. Предъявительский – вези любого. Договоры могут ьыть ращовые или длительные (купить абонементный билет).

• Содержание.

Обязанности перевозчика:

- подать ТС для посадки и обеспечить отправление по расписанию, Ответственность . – ст.795. За это перевозчик платить штраф по ТЗ (ст.116 кввт, 196 ктм, п.13 ст.34 уат, 110 ужт, п.76 правил Постанволения правительства №111. Тут как правило исключительная неустойка. Внимание – только по вине.

Другие последствия – п.2 ст.795. Если была задержка и пассажир отказался – верни деньги. Возврат платы от вины не зависит.

- предоставить место, указанное в билете. Ответственность пассажир отказывается и ему вернуть деньги (Ст83 ужт). Или с согласия предоставить другое место. Если новое более дорогое место, то доплата не взимается. Если место дешевле, то возвращается разница.

- обеспечить безопасность и созранность. Ст.800 ГК, 117 ВК, 186 КТМ, 80 УЖТ. + п.37 Правил по постанолению 111. Вред, причиненный жизни и здоровью по другой н=главе (деликты).

- оказать сервисное обслуживание. Или в стоимость билета или оплачивается отдельно п.33,34 постановления правительятва 111.

- Своевременно доставить пассажира в пункт назначения. П.1 ст.795: только неустойка. Размер ее определяется ТЗ. П.2 ст.116 кввт, 196 ктм, п.13 ст.34 уат, 120 вк, 110 ужт, п.76 Правил на ж.д. Характер неустойки зависит от вида транспорта. П.1 ст.795 – ответственность только по вине.

Обязанности пассажира:

- Оплатить проезд. Плата как правило при заключении договора. Если обязанность не осуществляем, то надо уплатить штраф, а также оплатить проезд до ближайшей станции пока не высадят. П.20 Приказ МПС №30 от 2002.

- Соблюдать правила перевозки. Если правила нарушаем, то перевозчик вправе отказаться от договора. Ст.101 кввт, 107 вк, п.36 Правил Постановления правительства 111.

Особое внимание обратить на права пассажиров

- по закону о потребителях: право на информацию. О перевозчике, об услугах.

- бесплатно или на льготных условия перевозить с собой детей (до 7 лет). П.3 ст.786 ГК. Но без предоставления отдельного места. Ст.100 кввт, 181 ктм, 106 вк, 21 уат, 83 ужт.

- Бесплатно провозить с собой ручную кладь (каютный багаж). Предельные нормы устанавливаются

- Делать остановку в пути следования с продлением проездных документов. Ст. 100 кввт, ст. 83 ужт.

- Осуществить перевозку ТС, отходящим ранее. Ст.83 ужт.

- Возобновить действие проездных документов. Условия – ТЗ. Как правило, это незначительный срок опоздания и доплата( ст.100 кввт, 23 уат, п.13 Приказ МПС №30 2002 год).

- Отказаться от перевозки до ее начала. Очень важно. Можно ли продавать билеты дешевле, но без этого права? Ст.108 вк, 23 уат, 83 ужт, п.24,25 Приказ МПС №30 от 2002 года. Такой отказ может быть вынужденным или добровольным. Вынужденный – пассажиру возвращаются деньги полностью или частично. Добровольный – зависит от времени отказа. Возвращаемая сума пропорциональна количеству времени, оставшемуся до отправления.

- Отказаться от перевозки в пути следования. Ст.83 ужт. Возврат стоимости билета за непроследованное расстояние.

Ответственность по договору перевозки пассажиров.

Ст.793 – ответственность по ГК, ТЗ, а также соглашением сторон. Договором нельзя уменьшать ответственность перевозчика. Но есть особенность. В отличие от грузов тут договоры об уменьшении или исключении ответственности не могут быть предусмотрены ТЗ.

Ответственность перевозчика строится на принципе вины. П.1 ст.795.

Закон о потребителя. Ст.13 – полное возмещение убытков, штрафная неустойка, компенсация морального вреда. Коллизия: нормы ТЗ говорят об ограниченной ответственности. Решение: п.2 Постановления Пленума №7. Так говорят, что в случаях, когда отдельные иды отношений с участием потребителей регулируются и специальными законами помимо ГК, то к отношениям закон о защите применяется в части не противоречащей ГК и специальному закону. Вывод: нормы о полном возмещении и штрафной неустойки не применяются. А моральный вред? Практика пошла по пути применения ст.15 и моральный вред взыскивается. Определение ВС от 28 августа 1998 года.

Претензионный порядок.

ГК не предусматривает обящательного претензионного порядка по договору перевозки пассажирво. Большинство ТЗ устанавливают право, а не обязанность. Ст.39 уат, 121 ужт. Но ст.124 вк, 161 кввт – устанавливают обязанность (претензионный порядок). Не противоречит ли это ГК? Нохрина: не противоречат. Претензионный порядок моет быть установлен любым ФЗ.

Подсудность. Куда иск подавать? П.3 ст.30 ГПК устанавливает исключительную подсудность. Иски к перевозчикам предъявляются в суд по месту нахождения перевозчика, которому в установленном порядке была предъявлена претензия. Что это? Исключительная подсудность по перевозчику применяется только в случае, если законом или договором требуется претензионный порядок. В иных случаях (когда претензионного порядка нет) – подсудность по закону о потребителях – по месту жительства истца.

Исковая давность. Общее правило – в ГК и некоторых ТЗ не установлен срок. То есть применяем 3 года. Но ст.409 ктм, 42 уат – срок 1 год.

Перевозка багажа, грузобагажа – сами смотрим.

Буксировку – сами.

Экспедиция – сами.

Страхование.

Позволяет перераспределить риски.

Суть страхования – лицо, которое желает застраховаться от определенного риска передает стразовой компании взносы и за счет этих вносов формируется специальный имущественный фонд. И при наступлении стразового случая стразовая компания выплачивает страхователю сумму для компенсации риска.

Выгодна – небольшой взнос, а в случае стразового случая сумма большая.

Выгода стразовой компании – если случай не наступил, то все себе.

Наиболее характерная черта стразхования – обращование обособленногго имушетсвнного фонда за счет взносов страхователей. Этот фонд в распоряжении самостоятельного ЮЛ – страховой организации.

Нормативная база:

• Гл. 48 ГК

• Закон «Об организации стразового дела РФ». Отношения по организации страхового дела регулируются этим законно, а также другими ФЗ, Указами Президента, Постановлениями Правительства, ФОИВ в пределах компетении.

• ФЗ 225 от 2010 «Об обязательном страховании гражданской ответственности владельца опасного объекта за причинение вреда..»

• КТМ – морское страхование

• ФЗ №40-ФЗ от 2002 года. «Об ОСАГО».

• 177-ФЗ от 2003 года «О страховании вкладов физических лиц».

• 52-ФЗ от 1998 года «Об обязательном государственном стразовании жизни и здорровья военнослужащих.

• 286-ФЗ от 2007 года «О взаимном страховании».

• 61-ФЗ от 2010 года. «Об обращении лекарственных средств»

• Закон от 191 года «О медицинском страховании».

• ФЗ 165-фз от 1999 года «Об основах обязательного социального страхования».

• 255-ФЗ от 2006 года «Страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством».

• 125-фз от 1998 года «О социальном страховании от несчастных случаев на производстве».

• 167-ФЗ от 2001 года «Об обязательном пенсионном страховании».

• Указ Президента 750 от 1992 года «Об обязательном личном страховании пассажиров».

• Постановление Правительства 2010 года №714 «Правила стразовании при исследовании лекарственного препарата».

• Различать органы стразового регулирования (Минфин – постановление правительства 329 от 2004 года) и органы по надзору за страховой деятельностью (Рострахнадзор – постановление 330 от 2004 года).

Иерархия какая?

Общее правило – не противоречить ГК.

Исключения:

- ст.970 ГК. Законы про специальные виды страхования. Правила гл.48 ГК применяются к страхованию иностранных инвестиции от некоммерческих рисков, морскому страхования, медицинскому, банковских вкладов, пенсий лишь постольку, поскольку специальными законами не установлено иное. Вывод: законы по специальным видам имеют приоритет над гл.48.

- Взаимное страхование. П.3 ст.968 – 48 глава применяется если нет иного в спец. законе

- Обязательное страхование. П.4 ст.969.

Законодательство о страховании имеет комплексную природу. И частные и публичные нормы. Особенно правила о лицензировании страховых организаций и страховом надзоре.

Вопрос: о социальном страховании. Мнения: 1) Это не входит в предмет ГП. Это право социального обеспечения. 2) Наш учебник (Иванов писал). Это не может быть исключено из сферы влияния ГЗ. Значит, что в части норм частного права входит в состав ГП и подчиняется ГК. Это более правильно. Пример – ст.970 ГК, где пенсионное страхование – разновидность страхования, к которому применяется ГК.

С какого момента отношения возникли? Было дело, что судья применила нормы ГК (из практики Нохриной).

Спорный вопрос (учебник не читать): применение закона о потребителях. Разные точки рения: 1) наш учебник. Если страхователь гражданин потребитель, то применяем потребителей. Права на информацию

2) Постановление Президиума ВС от 28 мая 2008 года – отношения по имущественному страхования не подпадают под пред мет регулирования по закону о потребителях. Но аргументации там нет.

Аргументы свои: страхование не подпадает под понятие работ и услуг, поэтому и не применяем потребителей. Это касается только имущетсвенного страхования.

А личное страхование? По той же логике – не подпадает.

На практике смотреть судебные акты. Белов молчит.

• Информационное письмо президиума ВАС №75 от 2003 года.

Понятие страхового права (общая часть стразового права).

Страховой риск – это предполагаемое событие, на случай наступления которого производвится страхование (п.1 Закона об организации).

Признаки стразового риска:

• Случайность наступления (общее правило). Исключения: ст.963 ГК. Случайность как отсутствие вины страхователя имеет место не всегда. Стразовая выплата производится и при наличии вины страхователя в форме неосторожности, а иногда и умысла. Случайность – отсутствие воли страхователя, направленной на наступление страхового случая (пример- пожар).

• Вероятность его наступления. Заранее неизвестно наступит или нет. Он не должен быть неизбежным и невозможным. В противном случае страхование теряет свой рисковый характер. Риск может иметь разную степень. И влечь разные по размеру убытки. В период действия страхования риск может как увеличиваться, так и уменьшаться – ст.959 ГК (летом пожары чаще).

Вопрос: риск вероятен, можно ли считать договор страхования условной сделкой? Ответ: не является условной сделкой. Условие в условной сделке появляется по воли сторон (можно и без условия сделку совершить). Страхование немыслимо без указания на страховой риск (требование закона). Это не условная сделка.

Страховой случай – это фактически наступившее событие, которое влечет возникновение обязанности страховщика произвести страховую выплату. П.2 ст.9 закона об организации. Внимание – страховой случай должен соответствовать стразовому риску. Разница: стразовой риск предполагаемое, а случай – реально наступившее.

Когда возникает стразовой случай? Мнения: 1) Наш учебник – должен наступить после начала действия страхования. Логично. Исключения только в случаях специально предусмотренных законом. Что это за случаи? Серебровский писал: страхование на прошлое время. Этот вид возщник в морском праве, где по условиям транспорта корабль плывет и в момент заключения стороны не знают, что с кораблем (может уже на дне). Ст.261 ктм – договор морского страхования созранят силу даже еслик моменту его заключения убытки уже возникли. Стороны добросовестно не знают, что случилось с объектом – сохраняется рисковый характер.

Спорная норма: п.2 ст.957 – страхование распространяется на стразовые случаи, проишедшие после вступления договора в силу, если в договоре не предусмотрен иной срок начала действия страхования. Что это? 1) Мнение Рахмиовича: исходя из этой нормы стороны вправе своим договором распространить страхование не прошлое время (главное, чтобы страхователь не знал об этом – добросовестность). 2) Наш правильный учебник – исключения только законом, а не договором. Более правильно так. Толковать эту норму так: стороны могут оговорить, что страхование возникает не сразу, а через какой-то период (через 3 месяца после вступления договора в силу). Мнение Иванова.

Договор в отношении наступившего стразового случая недействителен, поскольку отсутствует страховой риск.

Страховой интерес – основанный на законе, ином правовом акте или договоре объективно обусловленный интерес страхователя или выгодоприобретателя стать участником договора страхования. Если никакого интереса нет, то договор будет недействителен. Наш учебник – это та социально-правовая позиция страхователя, которая объясняет его желание заключать договор. Это прежде всего обладание благами, которые лицо хочет защитить.

В чем интерес? Чтобы блага были сохранены и страховой случай не наступил. При имущественном страховании интерес может быть основан не только на вещном, но и на обязательственном праве.

Требования к интересу – ст.928 ГК: не допускается страхование противоправных интересов. Почему эта норма? Иначе у страхователя чувство вседозволенности. Пример: нельзя страховать риск незаконной предпринимательской деятельности.

П.2 ст.964 (первая задача) – возможность заключения договоров имущественного страхования на случай изъятия, конфискации, реквизиции, ареста или уничтожения имущества по распоряжению государственных органов. Буквально не толкуем. Толкуем ограничительно: 1) во всяком случае можно застраховаться от незаконных распоряжений государственных органов, 2) от законных распоряжений в случае, если это не санкция за умышленное правонарушение.

Законом в интересах защиты моральных ценностей запрещено страхование ряда правомерных интересов. П.2 ст.928: убытки от участия в играх лотереях и пари.

П.3 ст.928: нельзя страховаться от расходов, к которым лицо может быть принуждено в целях освобождения заложников.

Если противоречит ст.928 – договор ничтожен.

Имущественное страхование – ст.930. Только в случае, если есть имущественный интерес.

А личное страхование? Есть ли тут интерес? Мнения: 1) Граве и Лунц: стразовой интерес только в имущетсвеном стращзовании имеет значение, потому что в личном страховании выплата вне зависимости от убытклов и их размеров. 2) Проф. Иоффе и Брагинский с Витрянским – имеет значении интрес и тут. Потому что есть интерес в получении денег от стразовщика. Он определяется не страховой стоимостью, а личным усмотрением страхователя.

Деление договоров страхования на виды производится в зависимости от того, на защит каких интересов направлены. Есть имущественное и личное страхование.

Страховая сумма (ст.947) – установленная законом или договором сумма, в пределах которой страховщик обязуется выплатить страховой возмещение. Этот верхний предел того, что может получить страхователь. При имущественном страховании (Кроме ответственности) страховая сумма не может превышать действительную стоимость имущества.

В остальных видах страховая сумма определяется сторонами по их усмотрению.

Это основа для определения стразового взноса и страховой выплаты.

Страховая выплата – та денежная сумма, которую страховщик реально обязан оплатить в результате наступления страхового случая.

Общее правило – не превышать страховую сумму. Исключения – законом (ст.962 ГК). Может быть меньше (Частично сохранилось).

Формы стразовой1 выплаты:

Имущественное страхование – страховое возмещение.

Личное страхование – страховое обеспечение (по соглашению сторон).

Страховая премия (п.1 ст.954) – плата за страхование, которую страхователь выплачивает страховщику. Можно единовременно или по частям.

Если по частям, то страховой взнос – часть стразовой премии, если она уплачивается в рассрочку.

Реальный договор страхования вступает в силу при уплате страховой премии или первого ее взноса, если иное не предусмотрено договором.

Страховой тариф – ставка, взимаемая страховщиком с единицы стразовой суммы с учетом объекта страхования и характера стразового риска. П.2 ст.954. При расчете страхового тарифа определяющей будет вероятность наступления страхового случая. Где чаще, там больше. Помимо основного тарифа используются и поправочные коэффициенты.

Кто разрабатывает тарифы? Страховщики самостоятельно. Иногда регулируются государством. Пример: п.2 ст.11 Закон об организации

Общие положения о договоре страхования.

ГК не содержит общего определения договора страхования.

Есть определения:

- ИМУЩЕСТВЕННОГО

- ЛИЧНОГО СТРАХОВАНИЯ

Этот дефект не позволил изложить общие правила о страховании. Нормы перемешались.

Общее определение выводится доктринально.

Наш учебник

ПО договору страхования одна сторона (стразователь) вносит другой стороне (страховщику) обусловленную договром плату (страховую премию), а страховщик обязуется при наступлегнии предусмоетренного договором события (страхового случая) выплатить страхователю или иному лицу, в пользу которого заключен договор, стразовую выплату.

Характеристика:

- возмездный (стразователь платит премию, а стразовщик несет риск стразового случая и при его наступлении платит). Договор возмездный даже, если стразовой случай не наступит.

- Взаимность. Спор: 1) ЬБрагинский и ВИтрянский. Если догвор реальный, то нет обязанности по уплате – реальный договор односторонний (обязанность стразовщика выплатить). 2) Более праивльная точка (наш учебник) у стразователя даже в реальном договре остаются дргие обязаннгсьтти. А значит, договор страхования всегда взаимный.

- Реальный или консенсуальный. Две статьи: 929, 934. Если буквально опираться, то консенсуальный. Но есть стаья 957 ГК – там говорится, что если не предусмотрено иное догвор стразования вступает в силу с момента уплаты стразовой премии или ее первого взноса. Это реальность договора. ВЫВОД: Обще правило – реальность (иное можно предусмотреть договором).

П.1 ст.957: можно приурочить момент вступления в сил и к иному моменту после достижения соглашения по существенным условиям (не только уплата премии, но и любое обстоятельство).

- Рисковой договор (алеаторный). Возникновение, изменение, прекращение парв и лобязанностей зависит от наступлдения объективно случаяых для сторон обстоятельств. В страховании обяжаность произвести выплату реализуется не во всех догворах, а там, Где страховой случай. Две ситуацити: 1) страховщик получает только доход, 2) должен произести выплату, азмеры которой выше премии. Вспомнить о накопительном страховании. Тут сумма выплачивается всегда. Алеаторный характер в том, что при дожитии выплачивается одна стразовая сумма, а если умирает до наступления возраста, то другая (неизвестна сумма выплаты).

- Личное стразование (все договры) и некоторые имущественного стразования (ОСАГО) являются публичными.

Элементы договора стразования.

• Стороны. Стразователь и стразовщик. Стразователем по общему правилу может быть любое лицо. Тут спор (см. ст.5 закона об организации – ЮЛ и дееспособные физические лица, заключившие договоры стрзования или в силу закона). Т.е. закон об организации вроде как требует полную дееспособность. Но должны применять общие парвила о дееспособности. Малолетки не могут (не мелкая бытовая сделка). А от 14 до 18 лет? Они могут с согласия законных представителей. А если из собственного заработка, то ваще самостоятельно. Если несовершеннолетний вправе трудиться, то может и стразовать. Стразователь в ряде случаев – специальный субъект. Например, если обязательное государтсвенное страование, то в качестве стразователе выстпают федеральные органы исполнительной власти. На стороне стращоватля кроме него могут быть и третьи лица (выгодоприобретатели) – это лица, в пользу которых стразователь заключил договор (в момент заключения может быть неизвестно, например, ОСАГО – не знаешь, кого впилишься). Тут особеннсоть в том, что выгодоприобретатель приобретает не только права, но и обязанности (как в перевозке получатель). Общее парвило: выгодоприобретатель участвует не в каждом договоре стразования, а в том, в каком стразователь этого захочет. Исключения: в некоторых договорах участие выгодоприобретателя полностью исключено (стразование предприниматлеьского риска) – тут только в свою пользу. В некоторых фигура выгодоприобретателя обязательна. Пример: ОСАГО. Выгодоприобретатель приобретает парва и обязанности при наличии его на то согласия. Если не хочет быть связанным, то может игнорировать. Но как только выразит свою волю на приобретение прав по договору, автоматически станет и субъектом обязанности. А значит, и субхъектом ответственности за их неисполнение. Внимание – п.2 ст.939. Страховщик вправе требовать от выгодоприобретателя выполнения обязанностей по договору, включая бящаннсоти лежащие на стразователи, но им не выполнены, при предъявлении требования о стрзовой выплате. Риск несения отрицательных последствий несет выгодоприобретатель. Это значит, что он модет не получить стразовой выплаты по езависящим от него обятсоятельствам. Как влияет наличие ввыгодоприобретателя на обязанности страхователя? Если заключен договор в пользу выгодлоприобретатлея это не освобождает его от обязанностей (общее правило), но договором можно иное. Обязаннсоти могут быть уже выполнены выгодоприобретателем (939). Последствие: договором может быть возложено на выгодоприоьртетля оплата страховых взносов. 1) Выгодоприобретатель долджен иметь стрзовой интерес. Пример: если стразоатель заключает договор имущества выгодоприобретателя и в его пользу. 2) Выгодоприобретатель можт быть наначен по договолру как личного, так и имущественного стразования.

Замена выголоприобретателя – ст.956. СТрзователь вправе заменить выгодоприобретателя другим лицом, письменно уведомив об этом страховщика. Согласие стразовщика на замену получать не нужно, только уведомить. Ему все равно, кому платить. Замена по договру личного стразования, назначенного с согалсия застразованного допускается лишь с согласия этого лица.

Когда можно заменить? В любой момент до прекращения договора стразования (общее парвило). Нельзя менять после того, кК он выполнит какую-то обязанность, либо если он уже предъявил требования о стразовой выплате.

Застрахованное лицо. Это физ. лицо, жизнь или здоровье которого застразованы по договору личного стразования или страхования ответственности – п.1 ст.934, 955.

Как разграничить? Застрахованное лицо имеет стразовой интерес. В его роли могут выступать как стразователь, так и выгодоприобретатль. Тут застразхованное лицо несет соответствующие обязанности.

Когда нужно застразованное лицо? Когда ни стращзователь, и выгодоприобретатель не имеют тразового инетреса, о участвуют в договоре. Пример: страхование жизни одного лица другим лицом в пользу ребенка. Вывод: застразованное лицо – это собирательный термин. В тком каестве модт выстпать страхователь, выгодоприобретатель, самостоятельное 3-е лицо.

П.2 ст.934 – если застразовнное лицо имеет самостоятельныфй характер, договор личного стразования модно только с письменного согласия застразованного лица.

Замена застрахованного лица – ст.955. Возможна лишь с согалсия самого застрахолванного и стразховщика. Почему страхощика? Потому что свободная замена может ущемить интересы стразовщика (у каждого свой риск).

П.1 ст.955 – риск ответственности. В таком договоре стразователь не совпаджающий с застразованным лицом вправе в любое время до наступления стразового случая заменить застрахованное лицо – нужно лишь письменно уведолмить стразловщика. Тут согласиене требуется.

Страховщик. Ст.938. Это ЮЛ, которое имеет разрешение (лицензию) на стразование соответствующего вида. Законами о стразовании определяются требования к стразовым организациям, порядок лиценгзирования и осущетсление госудратсвнного надзора. ЗАон об организации.

Особое внимание – лицензирование. Его цель – финпеансовая устойчивость стразовшиков и их платежеспосбность. Росстрахнадзор.

Это зарегистрированные на территории РФ коммерческие и некоммерческие организации, созданные в предусмотренных формах. Пример некоммерческих: общества взаимного стразования (стразуют членов) – ст.968. ПО отджельным видам стразования в виде исключения могут быть и иные лица. Пример: банки – агентсво по стразованию вкладов.

Спорный вопрос о характере парвоспособности стрзовой организации, общая или специальная. Общая означает, что можно не только стращзовать, о и любую деятельность. Могут ли они так? С одной стороны, если дать такое парво, то она будет получать прибыль и это повысит ее устойчивость. Но повышается и риск устойчивости – убыль. Что в законе? Старая редакия ст.6 говорила, что нельяз проивзосдвто, торговое посредствничество и банковскую деятельность. Сейчас статья отменена. Все можно? Следует говорить, что парвоспособность ограничена (А.С. Иванов) =. Это следует из п.1,2 ст.6 об организации. П.1 ст.6 – определение стразовщика с фразой «лица, соданные для осуществления трщзавания, перестрахования, взаимного страхования». Эта фраза влечет запрет заниматься иной деятельностью кроме страхования.

П.5 ст.4 – кто может ханиматься стразованием. На территории РФ по общшему парвилу стращование модет осущестляться тоько стращовщика, имеющими лицензии. Это ограничение прежде всего иностранцев. Законодатель изымает иностранцев из национального режима.ю Иностранцы не могут напрямую у нас стразовать. СТ.6 об организации – иностранцам ограничения.

Ст.6 – запрет на осуществление определенных видов стразования стразовщиками, сощзданными с участием иностранных инвесторов. Пример: п.3 ст.6 стращовые организации, которые дочерние по отношению к ингос ранцем или доля иностранцев более 49 % не могут осущестлять в РФ стразование имущественных интересво гсоударстевнных и муниципальных организаций. Могут быть и иные ограничения – см. ст.6.

В случаях предусмотренных законов могут быть и некоммерческие. Общество взаимного стращования – это орпганизация, объединяющая средства грждан и ЮЛ, желающих на взаимной основе застразовать свое имущество или иные имущественные интересы. Только имущественное страхование (п.1 ст.968). На взаимной основе только добровольое имущественное стрзщование. Бчщзательное стращование на взаимной оснвое допускается лишь в предусмотерных дзаконом слчаях.

П.2 ст.968 – членов. Страховые премии собираются у ограниченного круга лиц и расходуются на выплаты им же. Основания – сам факт членства в обществе взаимного стразования, если учредительными доументами не преудсмотрено заключение догворов. П.3 ст.968 – общее парвило о договорах стрзорвания применяются к отношниям между обзеством и его членами, если иное не преусмотрено законом.

В одном договоре стразования есколько стрзовщиков – сострахование. Большой завод стразует. Сострахование – мноржестекнность лиц на стороне стразовщика (ст.953). Общее праивло – отвечают солидарно.

СОглащшение между стразошиками о порядке из совместного участия – стразовой пул. Применяются ормы о прсотом товариестве (ст.14.1 закона об орагнизации).

Стразовые посредники. Это стрзовые агенты и стразовые брокеры. Ст.8 об организации. Страховые агенты – постоянно проживающие на треритории РФ физ. лци или россйские коммерческие ЮЛ, представляющие стразовщика, действуют от имени страховщика и по его поручения. Вывод – это прелставтели в договоре. Долже ниметь поломоиче (доверенность).

Страховые брокеры – ст.8 – это постоянно проживающие в РФ и зарегистрированные в установленном порядке в качестве ИП физ.лица или россиские ЮЛ, которые дейтвуют в интересах стразховатля, перестразователя или стразовщика (перестраховщика) и осуществляют деятельснотсь по оказанию услуг, связанных с заключние договора страхования, а также с исполнением указанных договоров. Говоррится, чт о это нконкретно и туманно. Проф. Худяков в печали. Непонятно, от чьего имени действует брокер. В принципе можно как от своего имени, так и от клиента. Можно и договор поруенчия, комиссии и агентский догвоор. Вопрос: если от имени клиента, то как разграничить со стразовым агентом. По существу: быть посредником между стразовщиком и страхователем. Могут иметь место числто посреднические услуги от своего имени (нормы о возмездном оказании услуг).

Самое главное – страховой брокер не может выступать от собственного имени при заклбчении договра стразования, если действует по поручению страховщика. Потому что тогда стразовой брокер сам становится страховщиком, а ъто невозможно.

Втора особенность – стразовые брокеры огут осущетслять иную деятельность, за исключением деятельности стразового агента, страховщика, перестраховщика.

При оказании услуг, связанных с заключением договора стразования брокер не впарве одноврпеменро представлять и стразоватля и стразовщика.

Ст.8.1 – страховые актуарии – физ.лица. Это деятельность по расчетам стразовых тарифов, страховых резхерво страховщика, оценки его проектов, с и спольщованием актуарных расчетов.

Объединение, союзы и ассоциалции стразовщшиков – ст.14 об организации. Субъекты могут обрзовывать союзы, ассоциации и другие объединения. Они могут рарабатывать правила страхования.

• Предмет. Ни ГК, ни об организации не использщуют тремин предмет договора. Речь только об обьъектах стразования – стразовые интересы (п.1 ст.942, ст.4 об организации). Разные мнения: 1) Наш учебник – особая услуга, которую стразовщик оказывает стразователю и которая воплощается в несении стразового риска в предела стразховой суммы. По сути верно. Но надо уточнить – стразование не относится к услугам (не подпадает под деятельность, действие), поэтому его и нет в перечне ст.779. Постанволение Пленума ВС – потребители к имуетсвненому стращованию не применяются. 2) Более правильная точка – это особый договор, где предмет несение страхового риска, но это е услуга по смыслу ГК.

• Срок. См. ниже.

• Форма. СТ.940 (п.1) – письменная форма. ЕЕ несоблюдение влечет недействительность. Исключение – ст.969 (обящательное госдуратсвеное стразоание) – тут обычные последствия. По ст.940 длоговрр модет быть заключкен: 1) составление одного документа, 2) вруение стразовщиком стразователю на основании его заявления стразового полиса (*свидетельства, сертификата, квитанции), подписанног остращовщиком. Договор зключен полсе такого вручения. Причем выдлача полиса не препяятсвтует заключению отдельного договора.

П.3 ст.940: стразовщик при зщаключении впарве применят ьращарбоатанные им или объединением стрзовщиков стандартные формы договро или стразового полиса по отдельным видам стразвния. Это договор присоединения - ст.428.

Что же такое стразовой полис – исходящий от стразовщика документ, который подтверждает факт заключения договора. Долже включать сущетсенные условия и быть подписан стразовщиком.

Природа полис?

1. Суханов в комментарии сказал, что ценная бумага.

2. Это не ценная бумага. Потому что он нигде не назван ценной бумагой. Нигд не закрепдлеены реквизиты полиса. Полис модет существовать одновременно с договором стразования. Причем договор способен полис заменить. Полис моет быть назван и квитанцией, и свидитльством и проч. Вывод – не ценная бумага.

Виды полича:

- разовый. Ращовые операции.

- генральный. Несоклько однородных операций только по стразованию имущства.

Если личное стразование лии иные виды, то только ровые полисыю.

Генеральный – исстематическое стращование разных партий однородного имущества (например, грузов) на сходых условиях и в течении определенного срока. Такое стразование можт осущетсляться на основании генерального полиса – п.1 ст.941. Тут постоянная замена имущества – одни партии поступаю, другие наоборот из него узходят. Страхование в обороте.

П.2 ст.941 – стразователь бязан в отношении каждой партии имущества сообщшать стразовщику определенные полисом сведения в устновленный срок. Страхователь не освобождается от жэтой обязанности даже если возможность убыткоч уже минвоала. ПО требованию стразователя стразовщик обязан выдавать полисы на каждую отдельную партию. Что имеет приоритет. Если не соответсвие содержания генерального и конкретного, то приоритет за конкретным.

Природа генерального полиса:

1. Комментарий Садикова – это и есть договр страхования.

2. Наш учебник ритикует. Не договр. Потому что не содержит всех сущестчкенных услвоий: об имуществе, стразоой суме. Это лишь предварительный договор.

Правила стразования – это п.1 ст.943 – это содержащий улсовия договора документ, утверждленный стращзовщиком или объедтинением страховщиков. Рассчитаны на многократность и стандартизированы.

Внимание – условия в правилах стразования и не включенные в текст договора обящательны для стрзователя или выгодоприоьртателя только тогда, если в догоуре или полисе прямо указывается на применение этих парвил и сами правила изложены в одном документе с договором или полисом или на его оборотной стороне либо прилоджены к нему. Если приложены, то отметка должна быть в договоре, что они вручены (п.2 ст.943).

Правова природа – есть в парвилах, то договор это договор присоединения.

Помним п.3 ст.943 – можно исключать пункыт, изменять, дополнять сторонами.

Для защшиты интересов стразователя. Стразователь или выгодоприобретатель может ссылться на правила стращзованрия, на которые ссылка в договоре, даже если эти правила для него необязательны. ПО парвилам (п.7, 17 – Информационного письма).

Существенные условия договора страхования – ст.942 ГК. Перечень для двух видов стразования (п.1 имущетсвенное, п.2 – личное). Три существенных улсовия везде:

- характер события, на случай которого осущстляется стразование. Стразовой риск. Ст.942 – тут страховой случай вместо риска. Это существенное условие в РФ.

- размер страховой суммы. Спор: 1) Рахмилович говорит, что не существенное условие. Если не указана стразовая сумма в договоре стращовани ответствкенгости. То надо признать заключенным. 2) Наш учебник – такая логика во всех договорах сумму исключит. Все можно оценить в полседствиях. РАхмилович необоснован.

- Срок действия договора. Почему это условие? Он влияет на степень риска. Чем больше срок, тем больше риск. Срок определяется по гл.11 ГК. Течь срок начинает с момента вступления в силу договора – общее правило: уплата стразовой премии или ее первого взноса, если иное не установлено договором. П.2 ст.957: договор распространяется на стразовые случае, произошедшие после вступления в силу, если не предусмотрен более поздний срок.

Может прекратиться и при досрочном расторжении.

Условия для имущественного стразования (ст.942):

- соглашение об определенном имуществе либо ином имущетсвенном интересе, являющимся объектом стразования (объект стразования).

Личное страхование:

- соглашение о застрахованном лице

П.15 Информационного письма №75 (по страхованию).

П.1 ст.954: существенными условиями также будут порядок и сроки уплаты страховой премии. Эта статья отдельно от ст.942 – она дополняет ее. Является ли сама стразовая премия существенным условием? Нет. С учетом реальности договоров премия всегда предшествует договору (и уже есть). Если договор консенсуальный, то можно по ст.424 (рыночные цены).

Если рассрочка, то если она не предусмотрена в договоре, то премия должна быть оплачена сразу целиком в полном объеме.

• Содержание договора.

Права и обязанности.

Обязанности страховщика:

• Несение риска наступления страхового случая. Риск: при наступлении случая страховщик производит страховую выплату. Это главная обязанность. Несение риска само по себе никаких активных действий не предполагает (только при наступлении случая надо активничать – платить). Общее правило: стразовая выплата выплачивается в пределах страховой суммы. По договору имущественного страхования страхователь должен доказать размер своих убытков. Выплата по общему правилу в деньгах. Но законом или договором могут быть предусмотрены выплаты и в натуральной форме.

Как узнать о страховом случае?

1. Заявление страхователя или выгодоприобретателя (п.1 ст.961). Обязанность уведомить страховщика в установленный срок.

2. Страховщик может быть извещен без участия страхователя или выгодоприобретателя (например, из новостей). В этом случае он надлежаще извещен.

Срок страховой выплаты определяется договором. Или по ст.314.

Право страховщика для целей выплаты выяснять причины и обстоятельства стразового случая. Это нужно, чтобы выяснить страховой ли это случай и есть ли основания для отказа и проч. Внимание: это право на выяснение причин в ГК напрямую не предусмотрено. Но в литературе говорят, что оно вытекает из ст.945 ГК – право на оценку стразового риска. И ст.944 – обязанность страхователя сообщать о всех обстоятельствах существенных для оценки риска. П.8 ст.10 об организации: Юл и ИП обязаны предоставлять страховщикам по их запросам документы в связи с наступлением страхового случая в соотвемтвтии с законодательством РФ.

Вопрос о самостоятельных расследованиях – в пределах законодаетльства. Тайна частной жизни может быть собрана только с согласия управомоченного лица (прямо в договоре должно быть предусмотрено).

Выплата – общее правило.

Но есть случаи для отказа в стразовой выплате (ст.963, 964 ГК, 265,267 КТМ, п.9 Информационного письма №75).

Коротенько:

1. Если стразовой случай наступил вследствие умысла страхователя, выгодоприобретателя или застрахованного лица. Кроме случаев по п.2,3 ст.963. Что это за случаи? П.2: страховщик платит по договору гражданской ответственности за причинение вреда жизни или здоровью даже если вред причинен по вине ответственного лица. Это потому что выплата в пользу потерпевшего, а не причинителя вреда. П.3: нужно платить по договору личого стразования на случай смерти, если смерть наступила при самоубийстве. Но договор страхования должен действовать не более двух лет. Страховщик обязан произвести только при неосторожности или отсутствии вины вообще (общее правило). Но законом могут быть предусмотрены случае, когда он не платит и в этой ситуации (неосторожность или нет вины). Пример – ст.265, 267 КТМ. Эти исключения только законом. Договором нельзя предусмотреть случаи, когда страховщик не платит при неосторожности (п.9 Информационного письма). Такие условия ничтожны. В кафедральном комментарии иное мнение (но это не интересно).

2. Страховой случай наступил вследствие ядерного взрыва, радиации или радиоактивного заражения. Военные действия или иные военные мероприятия.Гражданская война, народные волнения или забастовки (ст.964). Законом или договором может быть предусмотрено иное.

3. П.2 ст.964: изъятие, конфискация, реквизиция застрахованного имущества по распоряжению государственных органов. ПО договору можно предусмотреть иное.

4. Ст.961: страхователь не уведомил страховщика о наступлении страхового случая.

Договором могут быть предусмотрены и иные основания кроме случаев, когда отказ запрещен в законе.

Этот перечень надо четко отличать от случаев, когда обязанность страховщика произвести выплату отпадает по другим основаниям:

- расторжение договора страхования

- признания его недействительным.

Отличать, потому что указанные выше основания при действующем договоре страхования.

Ответственность, если не платит выплату. Уклонение или просрочка выплаты – ст.395. А если в натуральной форме? Страхователь или выгодоприобретатель могут обратиться к третьим лицам (ст.397).

Никакой законной неустойки не установлено. Она может быть установлена договором страхования.

• Ст.946: сохранение тайны страхования. Страховщик не может разглашать все сведения, которые получил в процессе своей профессиональной деятельности.

Ответственность: убытки (ст.15). Если речь о нематериальных благах (тайна частной жизни), то применяем ст.150,151 (компенсация морального вреда).

Закон 98-ФЗ о коммерческой тайне.

• Если в законе обязанность страховщика перезаключить договор страхования, если страхователь провел мероприятия, уменьшающие страховой риск. В законе такой обязанности не установлено. То есть страхователь не вправе требовать уменьшения стразовой премии. Правовой последствие: только если риск полностью доведен до нуля, то договор вообще прекращается.

• Могут быть предусмотрены и иные обязанности.

Обязанности страхователя:

• Если договор консенсуальный, либо реальный, но уплата в рассрочку. Основная обязанность – уплата премии или второго и последующего взносов.

Последствия неуплаты различны:

1. Консенсуальный договор. Это существенное нарушение договора. И страховщик может расторгнуть договор по ст.450.

2. Реальный договор. П.3 ст.954: последствия за неуплату могут быть предусмотрены договором страхования. В частности может быть дано право расторгнуть договор, неустойку и т.д. Если в договоре ничего нет, то страховщик может 1) требовать проценты по ст.395, 2) доказывать существенность нарушения и применять ст.450. Обратить внимание: если реальный договор, где он вступает в силу только с момента премии, то обязанности по уплате нет. П.25 информационного письма №75 (страховщик не вправе требовать проценты).

• П.1 ст.944: сообщить страховщику о всех обстоятельствах, имеющих существенное значение для определение степени страхового риска. Если эти обстоятельства неизвестны и не должны быть известны страховщику – п.13 Информационного письма №75. Это преддоговорная обязанность и должна быть выполнена при заключении договора страхования. Возник вопрос: что за обстоятельства? В законе один критерий – п.2 ст.944: существенными признаются обстоятельства, определенно оговоренные страховщиком в стандартной форме договора страхования или в письменной запросе страховщика. П.2 ст.944: если страхователь не ответил на вопросы страховщика, а договор заключил, то страховщик не может требовать расторжения договора или признания его недействительным на этом основании. Это только один критерий. Но можно отнести и другие обстоятельства. А.Иванов предлагает такой критерий: существенность трактовать широко. Относить такие обстоятельства, не сообщение которых существенно нарушает договор (п.2 ст.450). Страховщик имеет право не только требовать эти сведения, но и самостоятельно оценивать стразовой риск (ст.945). Как это длается?

1. Имущественное страхование. Стразщовщшик вправе провести осмотр имущшества, а при необзодимости назначит ьэкспертизу в целях установления действительной стоимости.

2. Личное стразование. Стразовщик вправе провести обследование зстрахованного лица для проверкие го состояния.

Ст.945: оценка страхового риска стразовщиком необязательна для стразователя. Он моджет доказывать иное.

Последствия неисполнения обязанности. Ст.944: если после заключения договора ясно, что страхователь сообщил заведомо ложные сведения, страховщик может требовать признания договора недействительным по п.2 ст.179. Это общее правило. Нельзя этого требовать, если обстоятельства уже отпали (сначала болел, а потом выздоровел). Если нет оснований (неумышленное сообщение), то вправе требовать расторжения по ст.450.

• П.1 ст.959: страхователь должен незамедлительно сообщать страховщику о ставшихз ему известными значительных изменениях тех обстоятельствах, которые он сообщил до заключения договора, если эти изменения могут существенно увеличить страховой риск. Это уже договорная обязанность. Что такое значительные изменения? Значительны по п.1 ст.959 – изменения, которые оговорены в договоре и в переданных страхователю правилах страхования. Если страхователь сообщил об этих изменениях, то у страховщика дополнительные права (п.2 ст.959). Это право требовать изменения условий договора страхования или уплаты дополнительной страховой премии сообразно увеличению риска. Если стразователь возражает против этих прав, то страхощик вправе требовать расторжения договора по правилам гл.29 ГК.

Ответственность. Страховщик вправе потребовать расторжения договора и возмещения всех убытков, но с зачетом уплаченной страховой премии. Это право на расторжение только в случае если изменения сохраняют силу. Если они отпали, то расторгать нельзя. Это касается имущественного страхования

В личном страховании – п.5 ст.959. Эти последствия наступают только, если прямо предусмотрены в договоре. В чем смысл исключения? Можно подумать.

• Сообщить страховщику о наступлении стразового случая . Ст.961. П.1: страхователь обящан незамедлительно уведомить о стразовом случае страховщиа или его представителя. Но договором может быть предусмотрен иной срок или способ уведомления. Такая же обязанность и на выгодоприобретателе. Ответственность. Это не полный отказ в выплате. Правила такие: если не сообщил, тио модно отказать в страховой выплате, если не будет доказано, что страховщик своевременно узнал из других источников, либо отсутствие сведений у страховщика не могло сказаться на выплате стразового возмещения.

• При наступлении страхового случая предпринять разумные доступные меры для уменьшения размера убытков. При этом обязательны указания страховщика (п.1 ст.962). Это только для имущественного страхования.

Последствия нарушения. П.3 ст.962: страховщик освобождается от возмещения убытков из-за непринятия мер.

Договором могут быть предусмотрены иные обязанности

Действие договора страхования.

Ст.408.

Рисковой характер договора.

Он может быть исполнен двумя способами:

• несение риска без наступления стразового случая

• осуществление страховой выплаты при наступлении стразового случая.

Не всякая стразовая выплата прекращает договор. В договоре может быть предусмотрено несколько выплат (несколько мелких аварий).

Суммарная стоимость всех выплат не должна превышать страховой суммы.

Договор страхования может быть досрочно расторжен:

• Если после вступления го в силу страховой риск отпал. И существование страхового риска прекратилось о обстоятельствам иным, чем страховой случай. Ст.958 (п.1). Пример: гибель не от пожара, а от наводнения + любое изменение субстанции имущества (УМК: из зерна мука). Или прекращение предпринимательской деятельности лицом, застраховавшим риск, связанный с такой деятельностью. Перечень обстоятельств является открытым. К таким обстоятельствам можно отнести любые обстоятельства, которые влекут исчезновение страхового риска или интереса, если они не обусловлены страховым случаем. Пример: ОСАГО, а водителя лишили прав.

Если прекращается договор по этому основанию, то стразовщик имеет право на часть стразовой премии, пропорционально премии, когда действовало страхование.

• Страхователь или выгодоприобретатель отказались от него в одностороннем порядке. .2 ст.958. Можно в любое время отказаться от договора без объяснения причин. Тогда страховая премия возврату не подлежит, если иное не предусмотрено договором (п.3 ст.958).

А если отказ вызван нарушением со стороны страховщика? Общее правило – взыскать убытки и потребовать возврата стразовой премии. У страховщика такого права нет (если в договоре нет иного).

• Ликвидация страховщика.

Стразователь вправе требовать возврата всей стразовой премии. Потому что он не можт бытьпоставлен в более невыгодное положение, чем если он просто отказывается от договора.

• Ликвидация стразователя ЮЛ или смерть страхователя физического лица (общее парвило). Исключение: п. ст.934, ст.960 (особенность – смерть не прекращает договор, потому что имущество переходит к наследникам как и права и обязанности по договору стразования).

• Если страховщик требует досрочного расторжения на основании отказа страхователя от его изменения из-за увеличения страхового риска. Ст.959.

Первые 4 основания действуют автоматически (не требуют обращения в суд). И только по 5 случаю нужно решение суда.

Могут быть и иные случаи (перечислили только специфические).

Виды договора страхования.

Основная классификации в зхависимости от того, какой интерес стразуется:

- договор имущшетсвенного стразования (п.1 ст.929)

- длогвор личного стразования. Ст.934.

Вполне возможны и смешанные договоры (и то, и то). К ним правила о сешаных договора (п.3 ст.421).

Имущественное страхование.

Особенности:

1. Обязательное наличие у страхователя или выгодоприобретателя особого имущественного интереса. П.2 ст.929: 1) риск утраты, недостачи или повреждения определенного имущества (ст.930), 2) риск ответственности по обязательствам из причинения вреда, а в случаях по закону и ответственности по договорам – риск гражданской ответственности (ст.931, 932), риск убытков от предпринимательской деятельности и за нарушение обязательств контрагентами и изменений условий деятельности по независящим от ИП обстоятельствам. Сюда же риск неполучения ожидаемых доходов – предпринимательский риск (ст.933).

Отсюда виды:

- страхование имущества

- гражданской ответственнгостии

- предпринимательских рисков

Переченьб имущественных интересов сформулирован как открытый (в частности). Этими видлами интересы не ограничиваются. Значит можно стразовать такие, которые прямо не упомянуты в ГК. Пример: риск не получения заработной платы, риск не полученимя вкладов по договору банковского вклада и проч.

2. Имеет целью компенсацию понесенных убытков, а не извлечение дополнительных доходов. Вывод: величина стразового возмещения не может превышать действительного размера понесенных убытков. Если уже причинитель вреда что-то отдал, то полного возмещения не потребуешь (ст.283 КТМ). Иванов говорит, что можно распространять на все виды имущественного страхования. П.2 ст.947: при страховании стразовая сумма не должна превышать страховую стоимость, если иное не предусмотрено договором.

Что такое стразовая стоимость? Если имущество, то дйствительная стоимость имущества в месте его нахождения в день заключения договора. Если предпринимательский риск, то убытки от предпринимательской деятельности, которые страхователь понес бы при наступлении стразового случая.

Если гражданская ответственность, то сума по усмотрению сторон.

Действительная стоимость – рыночная стоимость.

Страховая сумма может быть меньше. То есть меньше, чем стоимость имущества. В этой ситуации возникает неполное имущественное страхование (ст.949). Общее правило тут такое: если в договоре страхования имущества или предпринимательского риска страховая сумма ниже страховой стоимости, т о страховщик обязан возместить только часть убытков пропорционально отношению страховой суммы к стразовой стоимости.

Вывод: общее правило – пропорциональная система расчетов стразового возмещения. Но договором может быть предусмотрена другая система – система первого риска (любые убытки компенсируются страховщиком в пределах страховой суммы)

Пример: стоимость 200, застраховали только на 50%, т.е. на 100 рублей; если имущество полностью утрачено, то при системе первого риска будет выплачено все 100 рублей, несмотря на то, что страховка только на 50%.

Если страхование сверх стразовой стоимости, то п.1 ст.951. Стоимость имущества 100 рублей, а застраховали на 200. В части превышения договор будет ничтожным.

3. П2р

Обязательное страхование.

Общее правило – устанавливается законом.

А если обязанность предусмотрена в договоре (например, в аренде).

П.4 ст.935 ГК: если обязанность по страхованию не вытекает из закона, а из договора, то такое страхование к обязательному не относится и не влечет последствий ст.937.

Страхование модет устаналвиаться не только в законе, но и в порядке им установленным (например, подзаконные акты – п.3 ст.935 ГК: обязанность застраховать имущество государственное модет быть возложена на ЮЛ на праве хоз. ведения и оперативного управления). Во всех остальных случаях только законом, а не подзаконным актом.

Природа обязанности застраховать. Эта обязанногсть имеет публично-правовую природу. Основа – не длоговор, а закон. Обязанность вощзникает из закона при наличии предусмотерных в нем юридических фактов. Пример: принадлженость имущества на праве собственности, которые надо стразовать 2) принятие на работу лица, жизнь которого должан быть застразована (военнослужащие).

А что для стразовщика? Для них заключение договора стразованя не является обящательным. Суть: обязанность стразователя.

Обязательным модет быть как имущественное, так и личное стразование.

П.1 ст.935: законом на указанных в нем лиц модет быть возложена обязанность стращзовать: 1) жизнь, здоровье или имущество других определенных в законе лиц на случай причинения им вреда, 2) риск гражданской ответственности, которая может наступить из-за причинения вреда или нарушения договора. Эти случаи и охватываются обязательным страхованием. Иные виды страхования обязательными быть не могут. В частности не может быть обязательным страхование предпринимательского риска.

Не могут быть обязательными (п.2 ст.935): на гражданина нельзя возложить обязанность страховать свою жизнь и здоровье.

Как осуществляется обязательное страхование?

Путем заключения договора страхования страхователем со страховщиком. Особенность договора – поскольку страхование обязательно, то ряд условий определяются законом. П.3 ст.936: объекты страхования, риски и минимальные размеры стразовых сумм. Ст.4 закона об организации страхового дела.

А за чей счет страхование?

Общее правило: за счет страхователя.

Отсюда дискуссии. По сути это что-то типа налога.

Но есть исключения. Это Указ Президента РФ «Об обязательном личном страховании пассажиров».

Последствие обязательного страхования.

Если не осуществили – ст.937.

Две ситуации:

1. Страховой случай еще не наступил. Лицо, в пользу которого должно быть осуществлено обязательное страхование вправе потребовать в судебном порядке его осуществления. По ст.445,446.

2. После страхового случая. Если страхователь не осуществил страхование или заключил договор на худших условиях по сравнению с законом. Это лицо при наступлении стразового случая несет ответственность перед выгодоприобретателем на тех же услвоиях, при которых должно быть выплачено стразовое возмещение при надлежащем страховании. ЖЭто значит, что незаключение договора обязательного страхования ставит страхователя в положения страховщика.

Обяательное государственное стразование. П.3 ст.927. Это стразование за счет средств бюджета. П.1 ст.969: устанавливается законом в отношении жизни, здоровья или имущесвто определенных государственных служащих. Кто страхователь? Несколько позиций: 1) Наш учебник: в роли стразователей могут выступать только федеральное органы исполнительной власти. Вывод: на уровне субъектов и МО такое страхование осуществляться не может. 2) На практике толкуется расширительно. Брагинский: на уровне Москвы такие акты принимались о стразовании за счет средств бюджета Москвы. Практика расширила статью. Кто застрахован? Общее правило – гсоударственные служащие (ст.969). Но по специальному закону модно и тех граждан, которые не относятся к государственым служащим (п.3 ст.927 ГК).

Как проиводится стразование:

Способы:

1. Непосредственно на основании закона и иных правовых актов (без договора). Стразовщики – осударственные страховые или иные организации. Раз они не стразове, то на них не распространяются требования для стразовщиков. Могут осущестлять стразование без лицензии. В литературе это критикуется (не в интересах застрахованных).

2. На основании договора страхования.

Когода заключается договлоора а когда нет?

Если стразование осударственными организациями, то заключение логовора необязательно. Достаточно уплатить страховую премияю. Если негосудартсвенная организация, то необходимо заключение договора.

Запомнить особенность: за счет средств выделяемых из бюджета.

Какие нормы применять? Общие нормы о страховании по ст.969 применяются к обязательному государственному страхованию, если иное не предусмотрено законами или иными правовыми актами, и не вытекает из существа отношений. Приоритет специальных законов перед ГК.

Ст.970. Специальные виды:

- стразование иностранных инвестиций от некоммерческих рисков.

- морское страхование

- медицинское

- банковских вкладов

- пенсий.

Выделяются потому, что по этим видам должны быть изданы специальные законы. Есть все кроме первого вида.

По ст.970 – приоритет специальных законов над ГК.

Видов на экзаменах, видимо, не будет. Если что см. учебник Сергеева.

Кредитные и расчетные обязательства.

Общие положения.

• Гл.41 ГК.

Глава 43. Финансирование под уступку денежного требования

Глава 44. Банковский вклад.

Глава 45. Банковский счет.

Глава 46. Расчеты.

Существует ли в системе ГП единая группа таких обязательств?

Традиционно выделяется. В поздних учбениках (Сергеева) н выделяют темы кредитно-расчетных бязательств. Так есть ли система?

Как самостоятельного института не существует, потому что нет единого признака. Но такое объединение считается целесообразным для целей изучения курса (связаны между собой). В чем эта связь?

1. На связь указывают отсылочные нормы. П.2 ст.819.

2. Эти правоотношения это правовая форма единых экономических отношений. Система денежно-кредитных отношений в РФ.

3. Значительная часть этих отношений связана с деятельностью кредитных учреждений. Специфика оказывает влияние и на правовое регулирование.

Особенность – они выполняют служебную роль. По общему правилу существуют вместе с иными обязательствами по отношению к которым выполняют служебную роль. Служебную, потому что сами потребностей не удовлетворяют. Займ не ради денег, а для целей.

Особое внимание: это не акцессорные обязательства.

Пример: недействительность договора К-П на какую-то вещь не дает прав отказаться от договора займа.

Источники правового регулирования:

Особенности:

1. В отличие от многих обязательств тут высок вес императивных норм. Потому что гсоударство проводит единую кредитно-денежную политику.

2. Комплексный характер правового решгулирования крелдитования и расчетов. Не только нормы гП, но и финансовое, админситративное и проч.

3. Особую роль играют подзаконные акты. Ведущая роль – акты ЦБ. Ст.4 ФЗ «О ЦБ». ЦБ уполномочен устанавливать правила првоедения банковских орпераций и правила осуществления расчетов.

4. В главах ГК по тем отношеиям, где участвуют банки часто упоминаются анковские парвила. Что это? Тралиционно понимают нормативные акты ЦБ, а не парвила конкретного банка (ст.4 того же ФЗ).

Источники:

• ГК

• ФЗ «О банках и бакновской деятельности» от 1990 года.

• ФЗ «О ЦБ» 86-ФЗ.

• ФЗ «О валютном регулировании» от 1992 года.

• ФЗ «О рынке ценных бумаг» от 1996 года.

• Закон о потребителях.

• Акты президента и правительства не для экзаменов, а если надо по учебникам.

• Ст.7 ФЗ «О ЦБ». Этот банк издает нормативные акты в пределах компетенции. Основной акт – положение о безналичных расчетах №2-П.

• Постановление Пленума ВС и ВАС 13/14.

• Международные соглашения по кредитованию и расчетов. Женевская конвенция 1930 года о векселях.

• Внутернняя и международная банковская практика и деловые обыкновения. Особенно важны те, которые всеми признаны и являются станжартами. Унифицированные правила по инкассо (Межд. Торговая палата и проч.). См. в учебнике.

Договор займа – по нему одна сторона (займодавец) передает в собственность лругой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег или равное количество других вещей того даже рода и качества. Ст.807 ГК.

Характеристика: классический ральный и односторонний дорговор.

П.1 ст.807 – заключен с момента передачи денег или других вещей. Односторонний характер – у заемщика только долг, а у займодавца право требования возврата.

А если консенсуальный договор займа? Это допускается законом только для кредитного договора и товарного кредита.

Для займа это невозможно.

Консенсуальный договор ничтожен в части обязанности предоставить займ.

Можно ли заключить предварительные договор? Общий запрет на обязывание выдачи займа. Следствие – заключить предварительный договор можно, но понудить выдать займ по нему невозможно. Можно только требовать убытков и неустойки из-за незаключения договора.

Является по общему правилу возмездным – п.1 ст.809 ГК (общее правило – право получения процентов на сумму займа, если иное предусмотрено законом или договором). Если нет условия о процентах, то применяется процентная ставка, существующая в месте жительства займодавца. А если он лицо юридическое, то используется ставка процента в месте его нахождения. Ращмер процентов определяется на день погашения.

В ряде ситуаций презумпция безвозмездности.

Когда договор щзаключен между гражданами на сумму не более 50 МРОТ и договор не связан с осуществлением предепринмиательской деятельности хотя бы олдним из них.

Когда предметом являются вещи, поерделенные родовыми признаками, а не деньги.

Какая группа договоров?

Договор об отчуждении имущества в собственности. Возвращается не то же самое имущество, а такое же. Отличать от аренды (в аренде надо вернуть ту же самую вещь).

Значение договора.

Среди всех обязательств, опосредующих отношения кредита, правила о займе играют роль общей части. Ст.819, 822, 823.

Любое обзязательство, где предметом будет имущество родовое может быть новировано в заемное. Ст.818 ГК. Пример: покупатель не оплатил товар, стороны могут новировать в заемное, оговорив срок. С момента новации К-П прекращается и отношения регулируются по займу.

Элементы:

• Стороны. Заемщик и займодавец. Договор носит универсальный характер. Могут выступать любые субъекты с учетом право и дееспособности. В силу природы банквоской деятельности не могут выступать сторонами договора займа кредитные организации. Заемные отношения с ними оформляются особыми договорами – банквовский вклад и кредитный договор. Требуется ли лицензия на выдачу займа? Мнения: 1) Наш учебник: если деятельности систематическая, значит банковская операции и нужно. 2) Правильная точка (в УМК): банковская только такая операция, когда субъект предоставляет не свои собственные, а привлеченные средства (вклады граждан) только в этом случае будет банковская операция. Если просто много личных денег и ничьими деньгами он не рискует, то можно давать займа без ограничений.

• Предмет. Это деньги или родовые вещи. Вопрос о безналичных денежных средствах. Расчеты между Юл в безналичной форме (это деньги на счетах). Денежные средства на счетах – не вещи. Что делать? Практика пошла по пути возможности предоставления займа и в безнадличной форме. Это пробел в законе. В отношениях по предоставлению займа в безналичной форме применяются нормы о займе. Если предмет валюта, то см. закон о валюте.

• Форма. Общее правило – письменная форма. Исключение – договор заключен между гражданами и сумма займа не больше 10 МРОТ. П.2 ст.808: можно оформлять займ путем составления расписки или иного документа, удостоверяющего передачу займа. Вопрос о правовом значении расписки. Письменная ли это форма? Или только доказательство факта заключения? Мнения: 1) Витрянский: это все-таки лишь доказательство, хотя бы потому, что подписывается одной из сторон. Форме не придается конститутивное значение. В ГК специально предусматриваются две разновидности документов, которые удовтоверяют передачу суммы займа. Это ценные бумаги: вексель (ст.815) и облигация (ст.816). Особеннсоть: если займные отношения орфрмляются так, то приоритет имеет специальное законодательство о векселях и облациях. С момента выдачи таких бумаг нормы ГК применяются поскольку не протвиоречат этим законам. Ст.816: в случаях по закону или иных правовых актов – договр путем выпуска и продажи облгаций. Это ценная бумага, улостоверяющая право ее дердателя на получение от лица, выпустившео облигацию (эмитент) в предусмотернной ею срок номинальной стоимотси облигации, а также на получение фиксированного в облигации процента. Облигации долговые эмисиогнные бумаги. Могут выпускать: АО, ООО. Основные особенности облигационного займа: только в случаях и порядке по законам о ценных бумагах. Эмитенты только ЮЛ или государственные образования. Договор займа является договором присоединения публичным и всегда возмездным.

• Существенные условия: только условия о предмете (ст.807).

• Срок. Это срок возврата.

• Цена договора. Это плата ха пользование предметом займа. Эта плата традиционно именуется процентом. П.1 ст.809 ГК. Процент – это доля преданного взаймы имущество, подлежащая уплате в определенный срок.

Задача: займ 20 000 рублей, 6 месяцев, 12% годовых.

В месяц – 1% от 20 000, то есть 200 рублей.

6 месяцев – 1200 рублей.

П.2 ст.809 (запомнить!!!): проценты выплачиваются ежемесячно до дня фактического возврата сумы займа. Это значит, что платить нужно не за срок договора, а за реальное пользование.

Проценты начисляются на суму основного долга (п.15 Постанволения Пленума 13/14). Проценты на проценты не начисляются. Этого нет в законе. Но на практике так есть. Исключение: если специально в договоре указано условие о сложном проценте.

• Содержание.

• Обязанность заемщика вернуть сумму займа и проценты (ст.810). Порядок и сроки определяются договором (п.1 ст.810). Если что есть восполняющая норма по сроку. Если срок не устновлен или определен моментом востребования сумма должна быть возвращена в течение 30 дней с момента предъявления требовнаия заемщиком. Осоюбое внимание: исключение из правила ст.314, где льготный семидневный срок.

По порядку – п.2 ст.809. Проценты уплачиваются по месчцам, если иное не преудсмотрено.

Момет исполнения обязанности возврата займа – п.3 ст.810. Если иное не предусмотрен договором, то сумма займа считается возвращенной в момент передаче ее заимодавцу или зачисление средств на его банковский счет. Спорная ситуация: заемщики два ЮЛ, если толковать буквально. Деньги попадают в банк заимодавца, который неплатежеспособный (банк деньги забирает, а на счет не зачисляет). На практике толкуется так: обязанность считается исполненной, когда деньги пришли не на расчетный счет, а на корресподентский счет его банка. Предложение изменить норму.

Можно ли вернуть займ досрочно. Если беспроцентный, то это не нарушает интересов и модно вернуть досрочно.

А если возмездный, то п.2 ст.810: на досрочный возврат требуется согласие заимодавца.

В жизни есть ситуации безвалютного займа. Когда деньги на самом деле заемщиком не получены или получены в меньшем объеме (расписку написал, а деньги не получил). В целях защиты заемщика действует ст.812 – процедура оспаривания займа по безденежности. Преимущество в том, что если договор займа совершен в данной ситуации, то займщик модет использовать свилетельские показания вопреки общей норме в том случае, если займ дан под влиянием обмана, насилия, угрозы, злорнамеренного соглашения или на кабальных условиях. Если удалось докахать, то договор считается незаключенным. Или заключенным на меньшую сумму. Говорят, что само существование процедуры оспаривания – каузальность займа. Возвращать сумму нужно только, если она реально получена.

• Право заимодавца требовать возврата.

Виды договора займа.

• Целевой, Ст.814. Общее парвило: займ не целевой. Но сторпоны могут придать ему целевой характер. Парвовое значение: при целевом займа заимодавец приобретает специальное полномочие – контроль а соблюдением целевого зарактера расходования средств. Последствие несоблюдения цели – заимодавец впарве потребовать лосрочного исполнения догоовра и уплаты процентов, если иное не устанволено договором.

• Государственный (муниципальный). Ст.815. Это договор, где заемщиком выступает государство (публичное образование), а заимодавец – гражданин или юридическое лицо. При заключении этого договора государство формирует внутренний долг. Это договор присоединения (ст.428), потому что заключается на утвержденных государством условиях. Условия: эмиссия государством облигаций или иных ценных бумаг. Чтобы не допустить принуждения ГК говорит, что гос. займы являются добровольными. А изменение их условий (в худшую сторону) не допускается.

Обеспечение возврата займа. Можно обеспечить в порядке гл.23 (Общая часть).

Специальные правила Особенной части.

Если выдача хзайма обсуловлена наличие обеспечения, то законом предусмотрены последствия его утраты Ст.813: в случае невозврата суммы займа, а также в случае обеспеченимя или уменьшения его ценности пи отсутствии вины займодавца, то займодавец вправе потребовать от аемщмика досрочного исполнения догоовров и уплаты процентов на сумму займа, если иное не устанволено соглашением сторон.

Основания и последствия досроного взыскания.

Установлено три случая досрочного взыскания (:

- п.2 ст.811. Не возврат части займа

- ст.813. Утрата обеспечения.

- ст.814. Нарушение при целевом займе.

Какова правовая природа меры досрочное взыскание? Досрочное взыскание может быть: 1) санкцией за допущенное правонарушение, так и 2) мера защиты интересов заимодавца.

Как право на взыскание соотносится с заемным обязательством? Досрочное взхыскание – одностроннеее изменения условия о сроке. Ст.450. При этом обязательство заемщика превращается в обязательство до востребования, потому что заемщику дается льготный срок для возврата долга (п.1 ст.810).

При досрочном взыскании заемщик уплачивает причитающиеся проценты – это вся сума процентов, которая причиталась бы кредитору при нормальных обстоятельствах, то есть на весь срок займа. П.16 Постановления 13/14. Это компенсация упущенной выгоды.

Ответственность по договору займа. Ответственность односторонний характер. Ответственность за просрочку. Последствия – ст.811. Это уплата процентов по ст.395. В нормах о займе ГК не говорит о том, что это за процент. В литературе дискуссия. См. в общей части. Это мера ответственности и размер их определяется по ст.395. Самое главное – по договору займа выплачивается два вила процентов. Отличать:

- проценты как плата по договору (ст.809).

- проценты как мера ответственности за нарушение договора (ст.811).

Как соотносятся эти виды? Начисление происходит кумулятивно. Проценты как плата складываются с процентами как мерой ответственности. Как рассчитывать: основной долг + проценты как плата + проценты как мера ответственности.

А если повышенные проценты за пользование суммой займа после просрочки возврата. Этот вопрос рассмотрен в абз.3 п.15 Постановления 13/14. Пленум сказал, что это превышение будет той ответственностью, которую стороны установили в договоре. А значит законные проценты по ст.395 применяться не будут.

А если неустойка в виде пени? П.15 Постанвоелния 13/14. Если в договоре устанволены и повышенные проценты, а также еще дополнительно неустойку за то же самое нарушение (кроме штрафной), то суд говорит, что кредитор модет применить только одну меру ответственности (либо то, либо это). При этом не надо доказывать убытки.

На что начисляются проценты как мра ответственности? П.15 Постановления Пленума 13/14. Проценты начисляются только на сумму основного долга без учета процентов как платы. Это обще правило, если в договоре не установлено иное.

Кредитный договор.

Кредитный длоговор является банковской операцией, а значит заключается и исполняется под контролем государства. Ст.56, 57 Закона О ЦБ. Почему особый контроль именно для кредита, а не для займа?

Принципиальное различие от займа – в кредит передаются привлеченные средства, а в займы собственные. Привлеченые средства – те, которые переданы банку вкладчиками и которые должны быть возвращены.

Обратитьт внимание, что это различие между средствами носит экономический характер, потому что с точки зрения ГП кредитная организация – собственник всего имущества.

Нормативная база:

- ГК

- Положение ЦБ «О порядке предоставления кредитными оргнаизациями денежных средств» от 1998 года 54-П

- Положение ЦБ «О порядке начисдления процентов» 39-П от 1998 года

По традиции называется банковской ссудой (кредитный договор по природе).

В силу кредитного договора банк или иная кредитная оршганизация (кредитор) обязуется предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на улсовияхэ. Предусмотернных длоовором. А заемщи обязуется возвратить полученную сумму и уплатить проценты на нее. Кредитный договор – разновидность займа. А значит по п.2 ст.819 применяется пар. О займе, если иное не предусмотрено правилдаи или не вытекает из существа.

Основная особенность – кредит явдяется консенсуальным (ст.819). Из догвора вознкиает обязаннгтсь ыдать кредит и обязанность заемзика вренуть. Особенность в ст.821 – обе стороны имеют право на односторонний отказ от договора до момента предоставления заемщику денежных средств. Жвусторонне обязывающий характер (выдать и вернуть).

Всегда возмездный. Плата выражается в процентах.

Можеьт л банк в одностороннем порядке менять проценты? СТ.29 закона о банках. Общее правило: менять проценты нельзя.

Стороны четко определены в законе. Кредитор – банк или иная крдеитнаяо рганизация (имеют лицензию на данные банковские операции).

Предмет – только денежные средства. Национальная или иностранная валюта. Раньше говорили о целевом характере (СССР). Сейчас вполне и без целевого характера. Нет целевого характера.

Форма договора – ст.820. Конститутивное значение. Обязательна письменная форма под стразом недействительности. Обычно используются проформы договров. Поэтому чаще всго договор присоединения (ст.428).

Существенные условия. Вроде как ничего нет.

Ст.30 закона о банках. Ряд дополнительныз существенных условий. Проценты за кредит, стоимость иных банковских услуг, имушетсвенная ответственность сторон и порядок растордения.

Это критикуется.

Содержание в целом совпадает с займом. Особенность – ст.821 (однострроннее растордение кредитором ил заемщиком). Так, кредитор вправе отказаться от предоставления кредита при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что кредит не будет возвращен в срок.

Заещик модет отказаться от кредита без аргументации. Обязаность уведомить до устанволенного срока предосатвления кредита, еслииное не устанволена законом или договором.

Особенности по ответственности. В договоре модно предусомтреть ответственность банка за невыдачу кредита.

Можно ли взыскать кредит (исполнение в натуре)? ВАС сказал, что нет (п.11 Информационного письма по зачету). Но комментарий Белова критикует это, потому что предсотавление кредита – это обычное денежное обязательтсво. Почему нельзя?

Товарный кредит – ст.822. Договор предусматривает обязанность одной стороны предсотавить другой стороне вещи, определенные родовыми признаками. Это разновидность консенсуального займа. Это отличие кредит от реального займа.

Товарный кредит схож с денежным кредитом, пожтму этот договр и называют крежит. Значит, к нему правила о кредлите денежном. Если иное не предлусмотрено договорм или не вытекает из существа обязательства.

Поскольку связан с товаром, то применяются и нормы – условия о количестве, ассортименте и другие правила главы К-П.

Коммерческий кредит. Это не самостоятельный договор, а только условие договора. Ст.823. При коммерческом кредите в договор включается условие, в силу которого одна сторона предоставляет другой стороне отсрочку или рассрочку исполнения какой-либо обязанности. По существу это всякое несовпадение во времени. Сюда: отсрочкаили рассрочка оплаты, либо предварительная оплата и т.п.

На какие договоры распространяется? На те отношения, которые предусмотаривают передачу другой стороне в собственность денег или вещей, определенных родовыми признаками.

Раз это тольо услвоие договора, то коммерческий кредит специально не оформляется. Достаточно самого договора.

П.2 ст.823 – применяются праивла о займе. Если иное не предусмотрено правилами о договоре, из которого возникло обязательство.

На практике вопрос в процентах. Займ говорит платитьт проценты за пользование.

Пример с К-П: тут смотрим ст.823 и ст.487. В ст.487 – специальные нормы (ст.823 не применяется). Иначе уплачивалисбь бы проценты за пользование авансом.

Договор финансирования под уступку денежного требования.

Появился в ГП только с принятием части 2 ГК. В СССР его не было. В его основе факторинг. Здесь важно понимать экономическую составляющую. У предпринимателей всегда необходимость в кредите. Но у мелких нет недвижимости для залога в банк. Но обычно есть такие ресурсы, как обящзательственые парва треблования к своим лолжникам (контрагентам). Права требования оборотоспособны.

С экономической точки зрения это способ кредитования. Потому что клиент получает днежные средства, а клиент уступает финансовому агенту какие-то свои денежные требовнаия к своим должникам.

Источники правового рпеглуирования.

- глава 43 ГК.

- нормы общей части о цессии (гл.24).

- гл.39

- гл. 23.

Большое значение имеют международные договоры:

- УНИ ДРУА – конвенция о международном факторинге (оттавская 82 года – РФ не участвует). Но говорят мол гл.43 под влиянием конвенцию.

- Конвенция об уступки дебиторской дзадолженности в международной торговли. Нбю-Йорк 2001 год. Конвенция не вступила в силу. Нормы учитывать.

- Уни ДРУА – Принципы международных коммерческих договров. Гл.9 пар.1.

Определение п.1 ст.824.

По этому договору одна сторона (финансовый агент - фактор) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента к третьему лицу (должнику), вытекающего из предосталвения клиентом товаров, выполеннеия работ или оккаазания услуг, а клиент уступает или обязуется уступить финансовомиу агенту это денежнге требование (ст.824).

Может быть и как реальный и как консенсуальный. По усмотрению сторона

Возмездный.

Взаимный? Если консенсуальный, то взаимный, а если реальный, то он по общему парпвилу односторонний.

Вопрос о разграничении факторинга и обычной К-П. Как разграничить? УМК говорит, что положения ГК сформулированы неудачно. Традиционно: ращграничивают по цели. К-П – передача покупной цены носит в вспомогательный характер, а в факторинге передача денег – основная цель.

Элементы:

• Стороны. Клиент и финансовый агент (фактор). Клиентом в принципе модет быть любое лицо (как праивло предприниматель). Финансовый агент по ст.825 – это только коммерческая организация (статья менялась – ранее нужна была лицензия). Помимо клиента и фактора в отношениях участвует должник, который не является стороной договора.

• Предмет договора. Включает в себя само финансирование. И то денежное требовнаие, которое уступается финансововму агенту. Это общее правилор. Но по п.2 ст.824: если предусмотрено договором. То финансовый агент может оказывать длополнительные финансовые услуги. Что это? Вдеение бухгалтерского учтеа, преоставление иных финансовых услуг, связанных с уступаемыми днежными требованиями. Особое внимание – поскольку требование источник возврата кредита, то это требование модет быть только денедным. Это требовнаие модет быть как существующим, как и будущим. Это п.1 ст.826. Причем существующим ГКн азвыеттребования, срок платежа по которому уже наступил. А будущее – право на получение денежныз средств, котрое возщникнет в будущем. В УМК: смысл этих характеристик раскрыт неудачно, потому что определения говорят, что пока срок не наступил, то требования нет. Однако это нет. Традиционно считается, что срок не наступил парво уже существует, потому что в ряде случаев оно моджет быть осуществлено досрочно. ПОэтому вывод: более правильно считать будущим то требование, котрое еще вообще не возикло. Например, по договору клоторый будет. Это и по международному заокноадтельству УНИ ДРУА. Требования к тому, как должно бтыь индивидуализировано устуаемое требование. Абз.2 п.1 ст.826. Существующее требование должнло быть определено так, что это позволит его индинтифицировать в момент заключения договора. То есть выдлить среди других требований клиента. Что модет быть уступлено? Одно требование или несколько, целая категория требований, все требования клиента (так в УМК). Момент перехода требования может быть отсрочен. П.2 ст.826 про это говорит: если уступается будущее требование, то оно считается перешедшим к агенту после того каконо возникло. Если уступка определена событием, то после события. Вывод: считается перешедши (автоматически – не надо специальных шагов). Это критикуется, потмоу что если существующее требование, то гл.43 не говорит. Значит что? Пррименяем общую часть ор цессии. В той же форме, что и сделка. По будущему требованию никакого оформления цессии не требуется, а существующее требование такое оформление необзодимо. Не логично так.

• Срок. Консенсуальный договор. Срок уступки права и срок передачи денежных сркдств. Определяется соглашением сторон. Нет сециальных норм.

• Цена. Дискуссия. УМИК говорит, что это размер финансирования. Как правило меньше чем причитающаяся сумма по денежному требованию (дал сто а получил 130). Но эта позиция не позволяет разграничяитиьт фактьоринг с К-П. Вторая позиция – в учебнике. Говорят, что цена – это стоимость уступаемого права требования. Однако нельзя отождествлять цену договора реальную стоимость уступаемого права. Аргумент против – не разграничить с К-П. Третья пощзиция (хорощая): поскольку факторинг это правовая форма выдачи кредита, то под ценой над понимать цену крелита. Это фактическая сумма вознагрждания финансового агента. Это разница между тем, что получит и тем, что дал. Особенность – такая цена может определяться не в договоре, а по факту. Мало ли должник не вернет. По сушеству может быть и убыточным. А как определяется сумма финансирования? Учебник говорит, что ращличные условия: стабильность полодения додников, способ платежа по договору, время наступления платежа и др.

• Форма. Общие правила. Минимум письменная форма. Но если договр реальный, а также уступка прав, то нужно в той же форме, что и сделка, из котрой право вытекает. Возможна ситуация, когда реальный договор подчиняется.

• Содержание.

Права и обязанности клиента:

Если догвоор консенсуальный, то основная обязаность передачть агенту требования. Как? Совершается двухстороння распорядительная слхделка утспуики. И результат – переход права финансовому агенту. На практике сделка совершается одновременно с заключением договора факторинга. Но стороны могту договориться, что требование будет передано в будущем путем отдельной сделки уступки и с оформление акта приеме.

Момент перехода денежного требования жависит от того, существующее или будущее оно. Если существующее, то общее правило: перезодит в момент совершения уступкми (п.1 ст.382). Если будущее требование, то в момент совершения сделки его еще нет (перейти не может). Когда перехордит? П.2 ст.826: если будущее, то считается перешедшим после того, как оно возникнет. Дополнительного оформления тут уже не требуется (автомат). Это плохо (критика выше).

Если договор реальный и по нему уступается будущее требование, то договор считается не заключенным пока тербование не возникнет. П.2 ст.826: уступку можно поставить в зависимость от определенного события (отлагательное условие – ст.157). Если условие наступает, то никакого дополнительного оформления не нужно (автомат).

Ст.827: клиент несет ответственность перед финансовым агентом за действительность требования, которое он уступает (ст.827). Закон указывает условия, при которых требование действительно: 1) клиент долдне иметь субъективное право в момент уступки, 2)в момент передачи требования клиенту не должны быть ищвестны какие-либо обстоятельства вследствие котороых должник может не исполнять. Это условие критикуется. Нельзя ставить в зависимость от субъективного фактора (знает или нет). Критика – УМК.

А отвечает ли клиент зха исполнимость требований должников? В РФ система безоборотного факторинга – клиент не отвечает перед финансовым агентом за исполнимость требования должником. Но такую ответственность модно возложить оговором. Вывод: ответстве5нность как и в цессии.

Положения ГК о факторинге: закреплены исключения об оборотоспособности обязательственных требований.

1) Изъятие ст.388. Модно передать и те требования, уступка которых запрещена или ограничена договором. П.1 ст.828. Ущемлены интересы должника. Закон устанавливает, что уступка действительна, но клиент должен возместить убытки, вызванные уступкой в нарушение договоренностей (п.2 ст.828).

2) Требование модно уступать без ограничений (общая часть). Ст.829: требование, уступленное агенту дальше быть передано не может. Передать можно только один раз. Но норма диспозитивна. Если дальше уступается, то заключается новый договор.

На клиенте обящанность передать агенту документы, удовтоверяющие (п.2 ст.385).

Требование передано. Что дальше? Должник становится обязанным произвести платеж агенту. Такой платеж только при условии если получил уведомление об уступке (ст.830). В законе не сказано, кто должен направить уведомление (это может быть и клиент и агент). Уведомление должно быть письменным, содержать определение требования и наименование агента, которому уступлено. Нет уведомление – исполнение старому3 кредитору считается надлежащим. По ст.830 должник праве требовать от агента доказательств того, что была уступка. Иначе можно платить клиенту.

Зачет. При осуществлении платежа финансовому агенту должник вправе предъявить к зачету свои денежные требования. Ст.410-412. Но есть определенные исключения. Ст.832. Два ограничения права на зачет: 1) должник может зачесть против требований агента не любые встречные тербования, а только основанные на том договоре между клиентом и должником, из которого возникло уступленное требование (п.1 ст.832). 2) П.2 ст.832.

Перед клиентом должник не отвечает (после уступки). По стю.833 для защиты агента следующее правило (если клиент не выполнил обязанности). Должник не вправе требовать от агента возврата уплаченных сумм даже если клиент нарушил свои обязательства по договору с должником. Такие суммы взыскать можно только с клиента. Это обще парвило. Два исключения, когда можно с агента требовать возврата сумм: 1) если агент не предоставитл финансирования, 2) если агент произвел финансировании, зная, что клиент не исполнил свои обязательства перед должником.

Права и обязанности агента.

- Предоставить финансирование.

- Оказать соответствующие финансовые услуги (если предусмотрено).

Имущественная ответственность по факторингу. Зависит от реальности.

Если консенсуальный, то фактор отвечает за непредоставление финансирвоания. А клиент отвечает за несовершение уступки. Плюс отвечат за действитльность требования.

Если прямо предусомтрено, то клиент отвечает и за исполнимость требовний.

Если реальный договор, то ответственность только у клиента за действительность предмета договора и за его исполнимость (когда предусмотрено).

В чем ответственность? Ничего специального. Общее парвило – убытки (+ если есть неустойка).

Финансирвоание подл уступку денежного требования с целью обеспечения исполнения обязательства. Обеспечительный короче говоря.

Ему только две нормы.

Абз.2 п.1 ст.824 – возможно заключить такой договор, в котором уступка требования – это способ обеспечения исполнения обязательства клиента перед агентом.

В литературе вопрос, а какое обящательство клиента обеспечивается? Мнения: 1) Уступка тут это способ обеспечения какого-то иного обязательства между сторонами. То есть между сторонами два договора (факторинг и какой-то другой). Но тут становится непонятно, если и кредитный договор и факторинг, то финансирование будет предоставлено два раза. Двойного финансирования не бывает. 2) Правильная точка. Проф. Русаков (есть статья) говорит, что ГК не говорит о втором договоре между сторонами. Вывод: исходя из ст.824 и 831можно сказать, что обязательства, обеспечиваемые уступкой возникает в рамках того же самого договора факторинга и связано с возвратом полученного финансирования. То есть в отличие от обычного факторинга (там обязанности клиента по возврату финансирования нет: за финансирование уступка права требования) у клиента есть обязанность возвратить полученные денежные средства (схема займа), а соответственно права требования уступаются для обеспечения этого обязательства по возврату. Предмет обеспечительного факторинга: 1) предоставление агентом финансирования клиенту на возвратной основе, 2) уступка, совершаемая в целях обеспечения именно этого обязательства по возврату.

ГК не раскрывает этого договор. Ничего не сказано про порядок возврата, про механизм обеспечительной уступки. В литературе ращзные точки по вопросу, когда происзодит уступка: 1) Проф. Павлоцкий полагает, что при таком факторинге требование переходит к агенту лишь в случае неисполнения оябательства по возврату денег. 2) Проф. Сарбаш говорит, что денежное требование переходит при самом заключении договора по общему правилу. Большинство так же считают хотя в законе ответа нет. Совет: все писать в договор.

А порядок предъявления тербований? 1) Агент сначала обращаетсяк должнику и только если с него не зватает, то моджно обратиться к клиенту. 2) Правильная точка: уступка это способ обеспечения. Поэтому обращение к должнику только в случае неисполнения сами клиентом по возврату. Тут и практика идет.

Вопрос, если уступка – это обеспечение, то может ли быть уступка за рамками факторинга? Несколько мнений: 1) Обеспечительная уступка только в договоре факторинга, а значит применять только там. 2) Уступка права требования может применять и за рамками факторинга. В общей части открытый перечень. Эта позиция близка М.Л. Нохриной. На практике часто так бывает.

Осования прекращзения обеспечительной уступки.

1. Коиент возвращает денежные средства. Обязательство прекращается – обеспечивать нечего. Значит, агент обящан вернуть право требования.

2. Если клиент не исполняет свои обящательства. Тут агент получает деньги с должника и право требование реализуется. Обеспечение прекращается.

3. В договоре предусмотрено право агента осуществить дальнейшую переуступку.

Права и обязанности агента.

Основная – предсавтить средства. Особенность – на возвратной основе.

Второе – финансовые агент не должн реализовывать полученое право до наступления срока по основному оябщзательству.

Третье – пока прав у агента назодится он доджен предпринимать все меры к недопущению утраты этого права.

Четвертое – если клиент вернет деньги, то агент обязан возвратить уступленное право клиенту.

Если клиент долдн г не возвращает, то агент обращается к должнкиу и из полученных средств удеривает основной ждолг. Проценты, убытки и иные расходы.

По п.2 ст.831: если обеспечительный фаткоинг и не предусмотрено иное, то агент обязан предсоатвить отчет клоиенту и передать ему сумму, превышающую долгклиента. Если денег с должника меньше, то можно требовать остаток с самого клиента.

Если предусомтрено договором, то модно переуступить имеющееся право требования.

С должника можно требовать только при не исполеннии клиентом. Гл.43 не содержит обящанности агента предоставить должнику доказательства, что клиент ничего не исполнил. Может, что агент возьмет и с клиента и с должника. Что делать? В законе надо закрепить обязанность предоставить долднику доказательства, что клиент не оплатил.

Права и обязанности клиента.

Обязанность вернуть деньги. Это основная обязанность.

Обязан предпринимать все действия, чтобы парво существовало (уступленное).

Если клиент все вернул, то он вправе требовать от агента требования обратно.

Договор банковского вклада (депозит).

Понятие. Ст.834. Это соглашение, в силу которого одна сторона (банк), принявшая поступившую от другой стороны (вкладчика) или поступившую для нее денежную сумму (вклад) обязуется возвратить сумму вклада и выплатить проценты на нее на условия и в порядке, предусмотренных договором.

Вопрос о природе договора. Несколько точек зрения: 1) разновидность займа, 2) иррегулярное хранение, 3) совокупность элементов. 4) вид договра банковскго счета.

Позиция в учебнике: сейчас депозит – самостоятельный вид договора, хотя в принципе вытекает генетическая связь вклада и займа. Своими корнями он и уходит в договор займа (заемщик – банк, заимодавец – вкладчик).

Цель банка – мобилизация денежных средств, которые направляет на выдачу кредитов.

Вкладчик получает свои интерес за счет процентов на вклад.

Источники правового регулирования:

- гл.44 ГК. ГК не считает вклад простой разновидностью зхайма, потому что не предучсмтаривается непосредственное применение к вкладу гл.42. Но есть мнение, что нормы могут применять в субсидиарном порядке.

- Отношения банковского вклада близки к банковскому счету. П.3 ст.834 ГК к отношениям по вкладам субсидиарно нормы о банковском счете.

- Если граждане потребители. То закон о потребителях. П.1 постанволение пленума ВС №7 по потребителям.

- Акты ЦБ: Положение ЦБ №39-П от 1998 о порядке начисления процентов.

- нормы гл.44 следует разделить на тричасти: 1) нормы в отношении всех вкладчиков, 2) вкладчики ЮЛ, 3) вкладчики граждане.

Характеристика договора.

Депозитный договор – реальный. Заключен с момента внесения суммы вклада банку.

Такой договор является односторонним.

Договор всегда возмездный.

Если вкладчик гражданин, то договор будет публичным. Банк не модет отказать в заключении депощзита и не модет разные условия для граждан. Но норма касается только граждан. Если ЮЛ, то договор не публичный.

Элементы:

• Предмет. Деньги. Денежная сумма как в рублях, так и иностранной валюте. Ст.36 закона о банках. Модно передать наличными иили в безналтичной форме. Банк приобретает право собственности на средства в депозите. Если наличные денежные средства, то вкладчик утрачивает титул сосбвтенности и приобртает обязательсныененое право требованияю. Если безналичная форма, то вкладчик отрачивает по одному (по счету) и пробретает по другому (по вкладу). Характер прав на вклад (Вкладчика). Это не вещное право. А право требования возврата (обязательсныенное). Закон говорит ов видах вкладов по условиям возврата: 1) на улсовиях выдачи по первому требованию (до востребования), 2) по истечении определенного договором срока (срочный вклад), 3) на иных условиях по договору (ст.837). Что это? Например, условные вклады. А если вкладчик не требует братно сумму вклада. Такой вклад в силу закона трансформируется во вклад до востребования (по общему правилу). Обратить внимание, что независимо от видла вклада банк обязан выдать сумму вклада или ее часть по первому требованию вкладчика (ст.837, 36 о банках). Исключение – вклады ЮЛ на иных условиях возврата по договору. Для граждан всякое условие об отказе от паарва на досрочный вовзрат ничтожно.

• Стороны. Банк и вкладчик. Вкладчик – любое ЮЛ или физ. лицо. Банк доложен иметь лицензию на право привлечения вкладов и по ст.1,5 закона о банках – это банковские операции. Только банки. В законе строгие последствия нарушения правил о субъектах (против финансовых пирамид). Если вклад принимает лицо, которое не имеет на это парво или с нарушением поряджка, то вкладчик модет потребовать немедленно возврата суммы вклада и уплаты процентов по ст.395. Неустойка имеет кумулятивный характер, можно еще и убытки. В отношения х по вкладу могут участвовать и другие субъекты. Вклдачик вправе не только сам внести, но и если договором не предусмотрено иноек, то и получить на свой вклад средства третьих лиц. Тут согласие вкладчика предполагается (дал данные – получи деньги). Отличать ситуацию, когда само третье лицо вносит вклад на имя вкладчика, у которого вклада еще нет (депозит на третье лицо) – ст.834, 842. Тут вкладчиком считается лицо, в чью пользу внесен вклад, а не сторона. Внесшеая и заключившая договор. Это лицо, в пользу которого вклад, приобретает права требования с момента предъявления в банк первого требования или выражает намерение. Уаазание имени лица, в пользу которого, в этом случае – существенное услвоие. Договор в пользу несуществующего лица ничтожен. Лицо может вкладом воспользоваться, а модет и нет. Пока не воспользовался, все парва может осуществить то лицо, которое заключило договор.

• Форма. Ст.836. Письменная форма. Форма носит конститутивный характер. Нет формы – ничтожность. Письменная форма понимается широко (не только единый документ, но и сберегательная книжка, сберегательный сертификат, иной документ, который отвечает требования законодательства, банковским правилам и обычаям делового оборота. Коллизия со ст.36 о бнках (там сказано, что привлечении денежных средств оформляется договором, одинг из которых вкладчику). Что применять? Большинство говорят, что надо ГК, потому что позиция закона о банках ухудшает положение гражданина (если нет документа, то ничтожность). Два способа реализации: 1) открытие вкладчику специального вкладного (депозитного счета), на котором даты операций, приход, расход, остаток. При таком способе применяются нормы о банковском счете. Если иное не устнволено парвилами о депозите и не вытекает из его существа. 2) Счет не открывается, но вкладчик получает ценную бумагу, который оформляет договор. Расчетиов по вкдлажу не производится.

• Цена. Это проценты, начисляемые на суммы вклада. Ст.838. Обычно в договоре. Но это не существенное условие. Если не согласовали, то применяем по ставке рефинансирования. Банки стремятся за собсой парво изменять ставку процентов. Хотят уменьшать. Правила – ст.838. Главное общее правило – банк не имеет право в одностороннем порядке менять .Но исключения могут быть в ФЗ. Исключение – п.2 ст.838. Если иное не предусмотрено договором, то банк может менять проценты по вкладам до востребования. Если вклда срочный или условный, то для защиты вкладчико в=граждан, процент не модет быть именен кроме зхаконных случаев. Если ЮЛ, то по таким вкладам одностороннее изменение допускатеся и по договору. Постановление КС №4-П от 1999. КС признал неконституционной ст.29 закона о банка (там банки могла менять ставку по срочным вкладам в силу договора). Ст.838: если проценты уменьшаются, то их размер применяется к владам по истечении месяца с момента сообщения вкладчику.

• Порядок начисления процентов – ст.839. Процеты со дня поступления вклада в банк до дня фаткического возврата. При жэтом периодичеость выплат процентов – ежеквартально, если иное не устанвоелно соглагением. Не востребованные в срок проценты увеличивают сумму вклада. Это условие о сложном проценте (выгодно). Проценты начисляются на увеличенную сумму вклада. Это капитализация процентов (проценты на проценты). П.15.1 Постанволения пленума 13/14. П.3.9 Положения ЦБ №39-П.

• Содержание.

Обязанность банка вернуть сумму с процентами. На требование о возврате вклада не распространяется исковая давность (ст.208).

Зачислят денежные средства, поступившие на имя вкладчика.

Депозитный договор с участием граждан-вкладчиков. Банк обязан исполнять поручения о перечислении денег со вклада. Это только для граждан. Для ЮЛ операции по вкладу прямо запрещены п.3 ст.834. Для них только обязанность возврата. ЮЛ заключают особый длоговор.

Обеспечение возврата. Могут быть обычные способы (гл.39). Основной способ – страхование вкладов. Закон о стразовани вкладов ЮЛ в банках ФЗ 177 от 2003 года.

Ответственность по депозиту. Ответственность для банка в четырезх случаях:

- П.4 ст.840. Неисполнение обязанности по обеспечению возврата вклада.

- за узудшение обеспечения или его утрату.

- за принятие зепозита неуполномоченным дицом (п.2 ст.835).

- за невозврат вклада и невыплату процентов.

Ответственность по ст.395.

Арест и обращение взыскания на вклад.

На вклад можно обратить вщзыскание или арестовать. См. процессуальные кодексы и закон о банках. При аресте прекращаются все операции. Взыскание только по исполнитлеьным документам по процессуальным законам.

Прекращение договора.

Помимо исполнения – когда вкладчик в одностороннем порядке безз объяснения причин забирает обратно.

ЮЛ – зависит от вида. Если до востребования то по требованию. Если иные условия, то по договору.

Особые способы оформления договора банковского вклада:

• Сберегательная книжка.

П.1 ст.843: если соглашением не предусмотрено иное заключение договора банковского вклада с гражданином и внесение средств на его счет по вкладу удостоверяется сберегательной книжкой. Это общее правило оформления вклада с гражданином.

Сберегательная книжка – это документ, оформляющий заключение договора банковского вклада и удовтоверяющий движение денежных средств по счету.

Разновидности книжек:

- именная

- на предъявителя. Эта является ценной бумагой. Создает для ее держателя право выдачи вклада или его части и соответственно уплаты процентов по нему. Почему на предъявителя? Передается путем простого поручения.

Функции книжки: 1) доказательственная (подтверждает заключение договора. 2) документальная (отражает операции по счету). Книжка на предъявителя может выполнять и расчетную функцию (как средство платежа путем ее простой передачи).

Реквизиты – ст.843. Должна содержать наименование и место нахождения банка, номер счета по вкладу и сведения о движении средств. Согалсно абз.3 п.1 ст.843 предполагается, что состояние вклада определяется по данным сберкнижки, поскольку не доказано иное. Вывод: обязательство, удостоверенное книжкой не является абстрактным (раз можно доказывать иное), значит можно доказывать, что во вкладе больше или меньше средств. Вывод: сберегательная книжка на предъявителя – такая ценная бумага, на которую не распространяются правила об абстрактности ценной бумаги.

Совершение всех операции банк осущзествляетс только при предъявлении книжки.

А если утрачена?

- Именная. Банк выдает новую книжку.

- На предъявителя. Тут происходит восстановление прав по утраченным документам на предъявителя. Вызывное производство (через суд) – см. ГПК (гл.33).

• Сберегательный (депозитный) сертификат.

Это именная или предъявительская ценная бумага, удостоверяющая сумму вклада в банке и предъявление которой является основанием для выплаты вклада и процентов по нему. Правила оформления сертификатов – письмо ЦБ от 10 февраля 1992 года.

Сертификат – это универсальное средство, т.е. не только с гражданами, но и в отношениях с ЮЛ.

Обратить внимание (УМК) – различие между сберегательным и депозитным сертификатом не усматривается (типа синонимы). Положение ЦБ о сберегательных сертификатах от 31 августа 1998 года. На практике сберегательный в отношении граждан, а депозитный оформляет вклады ЮЛ.

Исполнение платежа по сертификату обусловлено наступлением срока, т.е.е это вид срочного вклада. Правило от 10 февраля 1992 года. Срок для ЮЛ – 1 год (максимум), физические лица – 3 года. Но п.3 ст.844 дает право вкладчику досрочно получить вклад и проценты (в размере вклада до востребования). Этот пункт 3 интересен тем, что по общей части обязательство по ценой бумаге исполняется на условиях по ценной бумаге. Тут же вкладчик имеет парво получит ьвклад на лругих условиях (исключение). Это исключение вызвано тем, что при таком способе оформления вклада законодатель дает вкладчику право на досрочное взыскание. Сертификат по 844 и ЮЛ имеют право на досрочное получение вклада по сертификату.

Реквизиты – положение ЦБ от 10 февраля 1992 года.

Преимущество сертификата – согласно п.1 ст.844 сумму вклада, оформленного сертификатом, может быть получена в любом филиале банка в любом населенном пункте страны.

Договор банковского счета.

Понятие.

Все отношения, связанные с перечислением денег существует с помозью этой конструкции.

Счет – графа в бухгалтерских книгах банка, предназначенная для учета имущества и операций с ним – ст.2 ФЗ №129.

Гл.45 ГК. Правила гл.45 подчиняются только такие счета, которые открыты в результате закдлючения с клиентом договора бнковского счета.

Источники:

• Гл.45 ГК

• Инструкция ЦБ об открытии и закрытии счетов от 14 сентября 2006 год 28-И.

• Постановление Пленума ВАС по договору банковского счета от 19 апреля 1999 года №5.

Природа договора. Несколько точек зрения: 1) Одни усматривали в договоре комплексный характер. Совокупность сделок займа, хранения и поручения. Либо просто займа и поручения. 2) Самостоятельный договор. Сейчас это воплощено в законе.

Ст.845:

По договору банковского счета банк обязуется принимать и зачислят ьб на счет, открытый клиентом денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведение других операций по счету. При этом банк получает возможность использовать средства на счете (привлеченные средства), но при этом банк гарантирует право клиента беспрепятственно распоряжаться деньгами.

Характеристика. Консенсуальный. Заключается в момент достижения соглашения. Почему? Потому что деньги могут появиться только тогда, когда счет уде открыт.

Возмездный? В литературе спор: 1) Учебник Сергеева. С одной стороны есть услуги по провдеению операций. С другой стороны банк пользуется деньгами. Услуги за польтзование деньгами – возмездность. 2) Дргуие разжделяют этим возхможности: услуги банка и пользование деньгами клиента. Если рассматривать отдельно.

Пользование банком деньгами. По ст.852 банк уплачивает клиенту проценты за пользование деньгами на счете, если иное не установлено договором.

Услуги банка по расчетам. П.1 ст.851: клиент оплачивает услуги банка лишь в случаях прямо предусмотренных договором.

Вывод: общее правило услуги безвозмездны. То есть правильна вторая точка. Одна возможность возмездна, а другая нет. Нужно разделять.

Взаимный или односторонний?

Дискуссия. Если возмездный договор, то взаимный.

А если отношения безвозмездные, то спор: 1) Наш учебник: несмотря на ст.845 (опущены встречные обязанности), все-таки обязанности есть. В чем состоят. Клиент обязан соблюдать правила ведения соответствующих операций в данном учреждении. 2) Наш комментарий. Безвозмездный договор односторонний. ПОтмоу что подчинение банковским правилам и другие обязанности клиента – кредиторские обязанности, они не превращают договор во взаимный. Подрлобнее – литература в УМК.

Публичный? 1) Суханов полагает, что договор по сути публичный. Почему? Потому что банк не вправе отказать клиенту в открытии счета. 2) Н.Ю. Рассказова: не публичный, потому что ГК об этом не говорит, стороны сами согласовывают условия договора (п.1 ст.846). Это правильно . Почему? Хоть договор и обязателен для заключения, но это не говорит о публичности. Но пубоичность это не только обязательность, но и заключение договора на равных условиях, а такого требования в законе нет. Наоборот по п.1 ст.846 стрроны сами согласовывают условия. Вывод: договор обязателен, но он не публичный.

Элементы:

• Стороны. Банк и клиент (владжелец счета). Специальный субъектный состав на стороне лица, оказывающего услуги. См. в законе о банках. На дргугой стороне может быть любое лицо. Если это потребитель, то закон о потребителя (п.1 постановление пленума ВС №7).

• Предмет. Спор: 1) Наш учебник: предмет те денежные средства, которые находятся на банковском счете. На них клиент имеет обязательственные права. 2) УМК: цель заключения договора это оказание финансовых услуг и потому именно эти услуги и составляют предмет договора (проф. Сорбаш). Эта точки близка Нохриной М.Л.

• Форма. УМК: поскольку одна из сторон всегда ЮЛ, то поэтому простая письменная форма. Заключение может происходить двояко: 1) подписание единого документа (договор присоединения на стандартном бланке чаще всего), 2) путем подачи клиентом заявления с придожением необюзодимых документов и учинения на заявлении разрещительной надписи руководител банка (акцепт). Разрешительная надпись? Спор: 1) Наш учебник: это тоже договор в письменной форме путем обмена документами. 2) Точная точка (Брагинский): надпись акцептом считаться не может, она не адресуется и не отдается клиенту. В данном случае речь идет о заключении договора конклюдентными действиями.

• Процедура заключения договора и открытие счета. П.1 ст.846 – при заключении договора открывается счет в банке на условиях, согласованных сторонами. Различать заключение договора и открытие счета. Важно потому, что есть правила для договора и есть правила для открытия счета. Недействительность договора могут влечь нарушения, касающиеся лишь самого договора, а не того, что было после. П.2 ст.846: банк может объявить условия для открытия счетов определенного вида. Спор о природе этого объявления: 1) Комментарий Абова и Кабалкина: это публичная оферта. 2) Наш комментарий и УМК: это предложение делать оферты, затем клиент с заявлением (оферта), а банк акцептует. Договор заключен при совершении акцепта банком.

Виды счетов (в зависимости от круга операций – гл.2 инструкции 28-И). П.2.1:

- текущие счета

- расчетные

- бюджетные

- корреспондентские

- доверительного управления

- специальные банковские счета

- депозитные счета судов

- депозитные счета ССП, правоохранительных органов, нотариусов.

- счета по вкладам и депозитам.

П.2.3 – расчетные счета. Открывается ЮЛ (не крдитные организации), а также ИП и физическим лица, занимающимися частной практикой для совершения расчетов по предприниматлеьской деятлеьности и частной практики. А также некоммерческими для их целей.

Корреспондентский счет – открывается банку и именно на этих счетах взаиморасчеты банков. Ст.860: у отношениям по корреспондетским счетам применяются правла ГК о счете, если иное не предусмотрено законами, иными НПА или банковскими правилами.

Подробнее по видам – см. учебник Сергеева.

Открытие счетов. По ст.30 закон о банках – порядок установлен ЦБ (инструкция 28-И). Основной принцип – для открытия счета Юл предоставляет определенные документы (карточка с образцами подписей). Действует п.2 ст.847 – договором может быть предусмотрено использование электронных средств платежа и других аналогов подписей (коды, пароли и проч.).

• Содержание.

Обязанности банка:

1. Надлежащим образом выполнять операции по счету, предусмотренные ФЗ, банковскими правилами, обычаями, договром. Можно разделить на несколько:

• Принятие и зачисление на счет средств, которые поступили клиенту.

• Выполнение распоряжений клиента о перечислении средств, а также выдача наличных сумм со счета.

• Кредитование сета

• Иные действия.

Самое главное – при выполнении этих действии банк не впарве контролирвоать направление использования средств и устаналвивать не предусмотеренные заокном ограничения.

Правовая природа распорядения а выполнение операций. Суть спора (УМК) односторонняя сделка или иное действие. Наш комментарий: это односторонние сделки, исполнение которых возлагается на банк (обязанности для другого лица).

Кто может распоряжаться деньгами на счете? Это подтверждается особым образом – гл.7 Инструкции 28-И. Выдача распоряжения в жлектронной форме особым образом (п.2 ст.847).

Как исполняются расчетные операции. Две ситуации:

- если платеж на счет другого лица в этом де банке. Это внутрибанковская операция.

- если платеж в другой банк, то банк привлекает длоя исполнения распоряджения третьих лиц – то есть банки, с котороыми он связан договорными отнолшшениями (ст. 403 ГК, п.2 Постанволения Пленума ВАС №5).

Сроки операций по счету. В четко установленные сроки. Ст.849 ГК, ст.31 о банках. Общее правило – зачисление и выдача не позднее следующего дня.

Принцип осуществления расчетных операций: платежи только при наличии средств на счете (п.1 ст.863). Исключение – ст.850 (договором банковского счета модет быть предусмотрено, что операции осуществляются и в отсутствии денег – кредитование счета – овердрафт: долг клиента перед банком. Применяются правила о займе и кредите, если не предусмотрено иное).

2. Хранить банковскую тайну. Ст.857, ст.26 о банках. Банк гарантирует тайну счета и вклада, операций по счету и сведений о клиенте. П.2 ст.857: субъекты, куда банк обязан давать информацию – только самим клиентам, а также в бюро кредитных историй на оснвоании и в порядке, предусмотренным д=законом, а также определенным органами должностным дицам (тоже в случаях и в порядке по закону). П.3 ст.857 – в случае разглашения тайны – убытки.

Обязанности клиента:

1. Соблюдать банковские правила.

2. Оплата расходов банка за совершение операций (только если прямо предусмотрено). Общее правило, плата взимается поквартально за счет денежных средств на счете.

Встречные требования могут быть:

- банк требует оплаты своих услуг, возврата сумм по кредитованию счета

- клиент модет требовать проценты за пользование деньгами банком.

Вопрос о зачете. Ст.853 и п.4,5 ПОстанволения Пленума №5. Будет задача: согласно ст.853 зачитывать модно только требования по ст.853. П.5 Пленума №5. При применении 853 иметь в виду, что норма императивна и договром нельзя дополнить перечень требований, которые модно зачитывать. Почему такое ограничение? Если модно было бы зачитывать все, то он стал бы первоочередным кредитором, а это противоречит ст.855 (об очередности списания денег).

Порядок. Зачет производит банк и он обязан проинформирвоать о зачете в порядке и сроки., предусмотренные договром.

Списание средств со счета. Общее правило: осуществляется только на основании распоряжения клиента. Кроме случаев, когда предусмотрено законом, договором или по решению суда.

При списании денег нудно соблюдать очередность.

Если денег хватает, то устанавливается клаендарная очередность (кто первый, тгго и оплатили), если иное не установлено договором. Проблема, когда денег мало. Тут вступает в сидлу номративная очередность. Ст.855. Шесть очередей, но было постанволение КС о признании неконституционным этого – Постанволение 21-П от 1997.

1. исполнительные документы по вреду жизни и здороыью и алименты.

2. Исполнительные документы для расчетов по трудовому договору (зарплату) и выплата вознаграждений авторам.

3. Платежные но неисполнительные документы по зарплате, а ткже отчисления в пенсионный фонд, соц. страх и мед. страх.

4. Платежные документы в бюджет (налоги).

Тут в КС обратились налоговики, типа налоги более важны. КС скзала, что неправильно. Был ФЗ о бюджете (от 2009 года): впредь до внесения изменений в ст.855: перечисление по оплате труда, а также налоги производятся в порядке календарной очередности (в одной очереди).

5. Исполнительные документы по иным требованиям.

6. Все остальные документы.

В рамках одной очереди – календарный принцип.

Ограничение прав клиента в отношении денег на счете.

Общий принцип – п.3 ст.845. Банк не в парве определять и контролировать использование средств и устанавливать не предусмотренные ограничения.

Чтл за ограничения по закону. Три вида:

1. Списание денежных средств без распоряжения клиента. Ст.854ГК. Списание не по распоряжению клиента, а на основании инкассового документа (инициатива от получателя средств). П.6 Пленума №5.

2. Арест денежных средств на счете. Мера процессуального обеспечения при судопроизводстве. Ст.140 ГПК, 91 АПК, 115 УПК.

В чем арест? Это прекращение операций в пределах арестованной суммы. Решение об аресте рпринимается только судом или судеьным приставом (ст.9 закона об исполнительном производстве).

3. Приостановление операций по счету. Это прекращение банком всех расходных операций по счету, кроме тех платежей, которые поставлены в очереди перед налоговыми (первые две очереди). Ст.76 НК.

Ответственность сторон.

• Ответственность банка. Банк отвечает как лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность (без вины – ст.401 ГК) + п.9 Пленума №5. Случаи ответственности:

• Несвоевременное или неправильное зачисление (меньше или позже и проч.).

• Необоснованное списание.

• Невполнение указаний о перечислении денежны средств.

В чем ответственность? Уплата процентов по ст.395.

Природа процентов? Говорят, что это законная неустойка (ст.856) – подлежи твзысканию за весь период просочки.

П.21 Пленума 13/14: если с рассчетонго счета списаны деньги, но фактически из-за чего то перечисления не происзодит – это не модет считаться надлежащим исполнением (надло не просто списать).

Другие формы ответственности – ст.31 закона о банках.

П.20 Пленума 13/14: неустойка по ст.31 применяется к тем нарушениям, которые не указаны в ст.856.

Стороны могут предусмотреть ответственность ща нарушение друг из обязанностей (за несоблюдение банковской тайны и проч.).

• Ответственность клиента.

Расторжение договора – ст.859. Может и по общим оснлованиям. Но есть особенности. В частности в том, что моджно расторгать в одностороннем порядке. В принцпе могут и банк и клиент, но у них разные права.

Клиент. По его инициативе договор можно расторгнуть в любое время (п.1 ст.859). П.13 Пленума №5: если банк получает заявление клиента о закрытии счета, то договр считается расторгнутым (еслииное не следует из заявления). По смыслу п.1 ст.859 договор читается прекращенным с момента получения письменного заявления о расторжении договора . Если более поздний срок не указан в заявлении. П.11,12 Пленума №5: отказ безусловный. Законом не предусмотрено возможности ограничения права на отказ (в любой момент и бех всяких условий). Если такие условия есть в договоре, то они считаются ничтожными.

А если на счете остаются денбги? П.3 ст.859 + п.12 Пленума №5. При растордении остаток выдается клиенту, либо по его указанию перечисляется на другой счет не позднее 7 дней с момента получения заявления. Вопрос: а если клиент зочет закрыть счет, а на счет надожен арест или приостановлена операция. Действует ли п.3 ст.859? УМК: практика толкует п.3 ст.859 ограничиттельно в этой ситуации. При аресте и приостановлении операций остаток не выдается и не перечисляется на другой счет. Договор преркащен, а счет с деньгами остался. П.8.5 Инстирукции ЦБ 28-И: в случае прекращенпия договра и наличии ареста внесение записи о закрытии счета в книгу регистрации счетов производится тиолько после отмены ограничений.

Рассказова: это верное решение. Но это формально противорпечит ст.859 и потому, что без договора счет быть не может. Данная коллизия должна быть решена измнениями в ГК.

Банк. Может расторгнуть договор двумя путями:

• Односторонний внесудебный отказ от исполнения. П.1.1 ст.859. Если иное не предусмотрено договором, если на счете клиента в течение 2 лет нет срдств и операций нет, то банк вправе отказщаться от исполнения, предупредив в письменной форме клиента (в течение двух месяев с такого предупреждения).

• Судебный порядок. В двух случаях можно: 1) Когда сумма денежных средств на счете снижается ниже минимума по банковским правидам или по договору. И если она не булет восстановлена в течение месяца со ддня предупредления. 2) Отсутствие операций по счету в течение года, если иное не предусмотрено договором.

Отсутствие операций по счету может влечь и ликвидацию ЮЛ (ст.21.1 закона о регистрации ЮЛ 129-ФЗ). Ст.21.1: если 12 месяцев ЮЛ не представляло отчетности в уполномоченные органы и не осущестивляло операций по банковскому счету, то такое лицо признается фактически прекратившим свою деятельнсоть и считается недействующим. Такое лицо исключается из реестра.

Если договор расторгается, то закрывается и счет.

После прекращения договра отнощения регулируются не им, а п.3 ст.859 – денедное обязательство банка вернуть остаток на счете.

Рассчетные обязательства.

Источники:

Гл.46.

• Положение ЦБ №2-П от 2001 года. О безналичных рассчетоах

• О порядке осущетслвения безналичных расчетов физ. лицами №222-п от 2003 года.

• Положение об эмиссии банковских карт. ЦБ №266-П от 2004 года.

• Информационное письмо Президиума ВАС №39 от 1999 года. Обзор по аккредитивной и инкассовой форме расчетов.

Легальнгого понятия рассчяет в ГК нет.

Доктринально УМК. Рассчет – прекращение денежного обящзательства исполнением, то есть передача денег или денежных средств в безналичной форме. Рассчет осуществляется междлу сторонами денежного обязательства.

Виды расчетов:

• Наличные.

• Денежное обязательство исполняется с использованием денег.

• Стороны могут исполднить его самостоятельно.

• Наличный расчет не порождает правоотношения, отдельное от того денежного обязательства, во исполнение которого он осущестляется.

• Использование наличных денег в обороте ограничено (п.2 ст.861). Указание ЦБ 1843-У «О предельном размере расчетов наличными деньгами». Если это ЮЛ или ИП, то по одному договору не более 100 тыс. рублей. Если больше, то обязательно в безналичной форме.

• Безналичные:

• Денежное обязательстельство исполняется с помощью денежных срежств на банковских счетах.

• Производится только путем обращения к третьим лицам (кредитным организациям), с которыми каждый участник должен заключить договор банквоского счета.

• Осущестлвяется в рамках особього правоотношщения. Это обязательство между бьанком и его клиентом по осуществлению рассчетаю. Существует вместе (наряду) с самим денежным обязательтством между сторонами.

• Осущетсвляется только на основании расчетного документа. П.2.1 Положения ЦБ №2-П.

Обычно участвуют следжующие субъекты:

- Плательщик

- Его банк

- Получатель

- Банк получателя

При безналичных расчетах фактическое получение денег (исполнение) зависи от двух правоотношений: самого денежного обязательтства и отдельного расчетного обязатльтсва между сторонами и банками. Это самостоятельные отношения. П.7,8 Информационного письма №39.

Формы расчетов. Это разновидность обязательства клиента и его банка. В ГК есть переченб наиболее важных форм расчетов (ст.862):

• Платежными поручениями

• Аккредитивами

• По инкассо

• Расчеты чеками

Но перечень не исчерпывающий. Могут быть иные формы, предусомтренные законом, бьанковскими правилами и орбычаями оборота. Пример: банковские карты.

Формы рачетов нудно отличать от расчетных документов. Расчетный документ – это адресованное банку распоряжение клиента о совершении расчетной операции. П.2.2 Положения ЦБ №2-П. С помощью этого документа оформляется односторонняя сделка клиента (обязывает банк). Исчерпывающий перечень расчетных документов (п.2.3 Положения 2-П):

• Платежные поручения

• Аккредитивы

• Чеки

• Платежные требования

• Инкассовые поручения

Реквизиты расчетных документов устанавливаются ЦБ. Если документ оформлен неправильно, то банк впарве не исполнять распоряжение клиента. П.2 ст.864 ГК.

Срок. Ст.80 закона о ЦБ. Для любых безналичных расчетов установлен законный срок – 2 операционных дня в пределах одного субъекта и 5 операционых дней – в разных субъектах.

Расчеты платежными поручениями.

Это наибольший удельный вес в денежном обороте РФ. Вспомнить договор поставки. Ст.516: расчеты осущестляются патежными поручениями (по общему правилу). А поставка очень распространена. Поэтому и вес большой.

Ст.863 – понятие. При расчетах пдлатежным поручением банк обязуется по поручению плтаельщика за счет средств, находящихся на его счете перевести опрежедленную денежную сумму на счет указанного плательщиком лица в этом или ином банке в срок, предусмотренный законом или устанволденном им порядке (общее правило), еслши более короткий срок не предусмотрен догвором или обычаями делового оборота.

• Перевод орсущетсляется за счет средств плательщика (общее парвило), а если на счете денег нет, то перевод только в порядке кредитования счета (ст.850).

• Перевод осуестляестя на счет, указанный платедбщиком.

• В установлденные сроки (ст.80).

Что отличает данную форму расчетов? Инициатором платежа является плательщик (долдник в денеджном обязательстве, по которому идет расчет).

Данная форма проиходит на основании анадогичного по названию расчяетного документа.

Платежное поручение: спишите с моего счет определенную сумму и перечислите ее на счет другого дица (п.1 ст.863).

Порядок – гл.3 ч.2 Положения 2-П.

Что такое распоряжение клиента? Это односторонняя сделка клиента, котороая обязывает банк в силу договра банковсокго счета. Поручение действиетелььно в тчеение 10 дней со ня выписки. Ст.864: банк имеет парво уточнить содержание платежного поручения, если оно не соответствует требованиям закона. Если клиент не уточняет, то банк вправе не исполнять поручение.

Исполнение – ст.865. Банк перечисляет ленежные сумму со счета плательщика на счет получателя. Перевод осуществляется при помощи банка получателя.

Банк плательщика может привлечб к исполнению расчета и другие банки (когда между банками отсутствуют корреспондентские отношения).

В какой момент денежное обязательство исполнено? Считается исполненным, коргда деньги попали на корреспондентский счет банка получателя. А банк получателя лолжен перечислить эти денбги на расчетный счет клиента (получатель).

А когда исполняется расчетное обязательство между плательщиком и его банком. П.5 Постанволения Пленума №5: считается исполненным в тот же момент, что и денежное обязательство. По-другому и не модет быть (его цель – исполнить денежное).

Ответственность. Банк за неисполнение или ненадлежащее исполнение поручения несет ответственность. Гл.25.

Особенности ответственности. Если вовремя не сделал – ст.395. Два способы защиты интересов клиента (либо-либо):

- потребовать законую неустойку (ст.856).

- взыскание процентов по ст.866

Такое разъяснение в п.22 Пленума 13/14.

Специфика ответственности. Гк допускает неподсредственное возложение ответствкенотси на третье лицо. Клиент модет привлечь к ответственности не только свой банк, но и непосредственно третье лицо (другие банки, котрые привлечены). П.2 ст.866. А с плательщиком-то они не состоят в отношщениях. Норма для упрощения судопроизводства, чтобы не было тьмы регрессных исков.

Рассчеты по аккредитиву.

Трудная тема. Самое основное.

Данная форма расчетов применяется только в случае, если она предусмотрена в договоре между плательщиком и получателем средств.

Нормативная база:

- пар.3 гл.46 ГК

- гл.4-6 Положения ЦБ №2-П.

- Унифицированные правила обычаи для документарных аккредитивов. Публикация Международной торговой палаты (применяется, если есть ссылка).

- Информационное письмо.

Суть такой формы расчетов: деньги против документов. Продавец (кто получает деньги) получает платеж от банка только в том случае, если представит банку документы, подтверждающие исполнение обязательств перед покупателем. Например, акт приема-передачи.

Участники аккредитивного обязательства и схема сделки.

Как парвило, 4 участника:

- платедбщик

- банк плательщика (банк-эмитент)

- получатель средств (бенифициар)

- бакн получателя средств (исполняющий банк).

Схема:

1. Плательщик подает своему банку-эмитенту заявление на открытие аккредитива (п.5.1 Положения 2-П).

2. Происходит открытие аккредитива банком эмитентом (п.5.2 Положения 2-П).

3. Передача аккредитива исполняющему банку, т.е. преедача полномочий по проведению платиежа от банка-эмитента исполняющему банку.

4. Получатель предоставляет своему исполняющему банку указанные в аккредитиве длокументы (п.5.6 Положения 2-П).

5. Исполняющий банк проверяет предоставленные документы. Банк не должен осущетслять детальное исследование. Проверка только по внешщн им признакам (внешнее соответствие условиям).

6. Проверив документы, либо оплачивает с аккредитива, либо отказывает в выплате (ст.870, 871). Когда проиходит отказ в выплате? Когда документы по внешним признакам не соответствуют условиям. Если банк отказывает в выдаче денег, то н обязан незамедлительно уведомить банк-эмитент и клиента (получателя средств).

7. Передача документов, котореы принял исполняющий банк, либо при отказе невыплаченные деньги банку-эмитенту (п.5.6 Положения 2-П).

8. Банк-эмитент передает документы или денбги своему клиенту (плательщику).

Когда у обоих сторон в обном банке, то схема локализуется в этом банке. То к банку-эмитенту применяются требовнаия к исполняющему банку (несет обязанности обоих).

Опредление аккредитива.

При расчетах по аккредитиву банк, действующий по поручению плательщик об открытии аккредитива и в соответствии с его указанием (банк-эмитент) обязхуется произвести платежи получателю средств, либо дать полномочия другому банку (исполняющий банк) произвести платежи получателю средств. Признаки аккредитива:

• Денежнеое обязатиельтство, исполнение котррого происзодит под условием предосатвления докуметов.

• Является сделкой, обособленной от договооа, где предусмотрена аккредитивная форма расчета. П.8 Обзора 39: недействительность договора сама по себе не влечет недействительности аккредитивного обязательства. Это не говорит о том, что это абстрактная сделка. Не асбтрактная, потому что условием платежа является предосталвение документов, указаннафых в договоре.

• Банк осуществляет платеж по аккредитиву от собственного имени хотя и по поручению клиента.

• Банк осущестляет плтаеж за счет собственных средств или средств клиента.

Платеж может быть не только перечислением денег. Может быть и векселем (п.1 ст.867). Пример: акцептовать переводной вексель (посмотреть про весели). На экзамене такого не должно быть.

Виды аккредитивов (в зависимости от источника финансирования и прав участников):

• Отзывные. Зависит от воли банка-эмитента и плательщика. Он модет быть изменен или отменен банком-эмитентом без уведомления или согалсия получателя средств. В отличие от унифицированных правил ГК говорит об общем правиле как об отзывном аккредитиве.

• Безотзывные. Не может быть изменен без согласия получателя средств. Значение в том, что для получателя (бенифициара) более выгоден безотзывной.

Может обрести характер подтвержденного аккредитива. Для этого исполняющий банк принимает на себя обязанность произвести платеж дополнительно к обящзательству банка-эмитента.

В зависимости от механизма предосталвения средств получателю (п.2 ст.867):

• Покрытые (депонированные). Деньги перечисляются исполняющему банку и там ждут.

• Непокрытые (гарантирвоанные). Тут исполняющий банк модет списать всю сумму аккредитива с корреспондентского счета банка-эмитента.

Структура парвовых связей. Цепочока обязательств.

1. Обязательство между плательщиком и его банком-эмитентом. Обычно в силу договра банковсокго счета. Может быть заключен и отдельный договор об открытии аккредитива.

2. Обязательство между банком-эмитентом и исполняющим банком. Заключают договор.

3. Обязательство между исполняющим банком и получателем срдеств. Реглируется договром банковскогор счета.

4. Если подтвержденный. То у исполняющего банка самостоятельно обязщстлеьство по оплате.

Независимо от деталей обязательтств платеж всегда за счет плательщика.

Основной вопрос: является ли банк-эмитент должником получателя средств? Если он не является, то роль аккредитива снижается.

Н.Ю. пишет, что нет четкого законодательного ответа, потому что нет прямого указания, что получатель имеет право требования непосредственно к банку-эмитенту. Нет укзщаания и на точ, что аккредитивная сделка это договор в пользу третьего лица (получателя средств).

Дискуссия – литература в УМК.

Закрытие аккредитива. Ст.873. Случаи, когда модет быть закрыт:

• По истечении его срока. Как парвило, срок связан с основным договором.

• По заявлению получателя средств об отказе от использования их как аккредитива.

• По требованию плательщика о полном или чатсичном отзыве аккредитива.

Послежствия закрытия. После закрытия депонирвоанная в исполнябщем ьанке сумма немедленно возвращается банку-эмитенту, а потом плательщику.

Ответственность сторон. Строится на схеме обязательств (по цепочке). Перед плательщик отвечает банк-эмитент, перд ним исполнитиельный банк и т.д. (по стадиям).

Но есть два исключения:

- если исполняющий банк отказывает в выплате по покрытому или подтвержденному аккредитиву, то ответственность перед получателем модет быть возложена прямо на исполняющий банк.

- если исполняющий банк неправильно выплатил деньги, то на него ответственность (ст.872).

Про ответсвенность – см. п.10,13,14 Информационного письма №39.

Расчеты по инкассо. От итал. «получать».

Суть: банк для своего клиента получает платеж от плательщика и зачисоляет на счет клиента.

Чем отличается от других форм расчетов?

В отличие от расчетов поручениями (там инициатор плательщик), инициатива плтадеа не от плательщика (должника в денежном обязательстве), а от получателя денежных средств (кредитор в денежном обязателсьтвте). Ст.874 ГК + п.8.1 Положения 2-П.

Также инкассо противоположна аккредитиву – нет обязанности заранее перечислять. Плательщик не несет обязанности заранее перечислить. Вывод: инкассо дает меньшие гарантии платежа продавцу, но гораздо более выгодные плательщику (не замораживает средства).

Нормативная бащза:

- пар.4

- гл.8-12 положения ЦБ №2-П.

- Унифицированные правила по инкассо.

- Информационое письмо №39.

Определение.

Ст.874: При расчетах по инкассо банк (юанк-эминтент) обязуется по поручению своего клиента осуществить за счет клиента действие по получению от плательщика платежа или акцепта платежа.

Признаки инкассо:

• Это поручение колиента банку получить деньги от плательщика или получить согласие уплатить дленьги.

• Поручение выполняется за счет клиента.

• Банк-эмитент исполняет поручение либо самостоятельно, либо при помощи исполняющего банка.

Виды инкассов:

• Чистое. Получение платежа лишь наоснорвании финансовых докумепнтов (векселя, чек, долговая расписка).

• Документарное инкассо. Получение платежа на основе коммерческих документов (счет, коносамент, накладная и т.п.). Это больше распространено.

Когда применяется эта форма расчетов? В двух случаях:

1. Если предусмотрена длоговром между получателем средств и плательщиком.

2. Если закон предоставляет лицу право на получение денежных средств с чужого счета без распоряжения владельца счетаю.

Общая схема:

• Получатель обращается к банку, клиенто которого ялвяется.

• Банк-эмитент обращается к банку, где открыт счет плательщика (исполняющий банк).

• Исполняющий банк либо получает платеж от своего клиента, затем направляет банку-эмитенту. Либо исполняющий банк не получает платеж и передает банку-эмитенту причину о неполучении платежа.

Какова правовая природа распоряжения клиента? Это односторонняя сделка, которая обязывает банк в силу договора банковского счета (ст.155 ГК).

На каком основании исполняющий банк может списать деньги с счета клиента? Общее правило – п.1 ст.854: нужно получть согласие (Акцепт владельца счета). И только в случаях по закону или договору банк списывает суммы без получения акцепта счета (п.9.4 положения 2-П).

Расчетыне документы по инкассо:

• Платежное требование, требующее акцепта.

• Платежное требование, не требующее акцепта.

• Инкассовое поручение.

УМК (Н.Ю.) говорит, что различие между ними носит чисто технический характер. П.8.2, 9.3, 12.1 Положения 2-П.

Платежное требование – это расчетный документ, содержащий требование кредитора (получателя средств) к должнику об уплате определенной дженежнгй суммы черед банк.

Существуют двух видов:

- с предварительным ацептом (общее правило). Законом предусмотрен лишь предварительный положительный акцепт. То есть для списания средств нелобходимо предварительное согласие, которое должно быть вырадено путем прямого волеизъявления.

- без акцепта. Расчеты осущестляются только о закону или договору. Требование закона: в платежном требовнаии получатель средст должен сослаться или на конкретную статью закона или соответствующий пункт договора. Еще необходимы два словия: 1) право такого списания должно быть предусмотрено в договоре банковского счета либо в дополнительном соглащшеии к нему, 2) платещик должен предоставить банку сведения о своем кредиторе, который имеет парво выставдлять платежные требования. Если условия не соблюдаются, то это основаниря для отказа в платиежном требовании.

Инкассовое поручение. П.12.1, 12.2 Положения 2–П. Применяется для списания средств в бесспорном порядке (например, по исполнительному листу).

Какая разница между безакцептным и бесспорным списанием. Безакцептное – не требует согласия платедльщика. Такое списание в принципе модет быть оспорено в суде.

Бесспорное – такое списание без распоряжения владельца счета, когда исключается спор со взыскателем. Тут уже суд проигран и спор не возможен.

Н.Ю. в УМК говорит, что понятия безакцептного и бесспорного взыскания в законодательстве употребляются бессистемно. Пример: п.12.1 (бесспорное), но в примерах (п.12.2) указаны случаи, которые не могут быть бесспорными.

Исполнение – ст.875.

Срок исполнение может быть двояким: 1) по предъявлению, 2) в устанволенный в НПА срок.

В какой момент исполняется денежное обязательтство между плательщиком и получателем? Тот же ответ. Считается исполненным в момент, когда денежные средства попали на счет банка получателя.

Исполнение инкассового поручения модт зависеть от акцепта плательщика, то законорм устанволены нормы, когда закон не получен. Что делать? Отказ от платежа должен быть мотивирован плательщиком. Исполняющий банк должен немедленнор известить банк-эмитент, о том, что нет платежа. А банк-эмитент информирует своего клиента. Что ему делать? 1) Представить дополнительные документы, когда отказ обусловлен отсутствием этих документиов. 2) Отозвать платежное требование и обратиться за разрщшением спора в юрисликционный орган (в суд). Если указания от клиента не получены, несмотря на срок, то исполняющий банк впарве возвратить документы банку-эмитенту.

Существенная особенность парвоотноршний по инкассо. Банк, в котором открыт счет плательщика (исполняющий банк) обящзан принимать инкассовый документ от любого банка, независимо от того, состоит ли он с ним в корреспондентских отношениях (ст.860).

Иные формы расчетов.

Расчеты чеками – самостоятельно в учебнике (можно в нашем).

Какие формы:

• Переводы через предприятия связи. ФЗ «О почтовой связи». Почтовые и телеграфные переводы.

• Электронные формы расчетов (банковсие карты). Это уже нормально и обычно. Удобство этой формы расчетов в том, что клиент, у которого есть счет или вклад, не должен передавать банку расчетные документы. Этот документ заменяет српециальная карточка с магнитным носителем. Плюсы: 1) если получаем карточку, которая имеет мировое хождение (VISA и проч.), то ее держатль может получить деньги где угодно, независимо от валюта карточного счета. 2) позволяет получать наличность в банкоматах и пунктах выдачи. Выдачи карточки предшествует заключении договора об использовании карточки. Банк – эмитент карточки.

Виды банковских карточек:

- расчетные (дебетные). Расчеты в пределах остатка на карте.ю

- кредитные. Банк осущестляет кредитование счета и платежи производятся за счет кредита (есть кредитный лимит).

По субъектам расчета:

- персональные (даются гражданам).

- корпоративные (платежи от имени ЮЛ).

Эта деятельность банков по расчетам с помощью карт носит название эквайринга. При осуществлении расчетов нужно, чтобы организация была включена в систему примнения карточек (должны быть догвооры).

Суть: денедная сумма практически немедленно с счета на карточки переводится на счет. В этом удобство системы расчетов. Но без бумаги никак. Выдается расчетный документ – чек, подписываемый клиентом и подписывает соответствющая организация (магазин).

Посреднические договоры.

Понятие посредничества.

Нет легальное определения.

Разные виды услуг объединяет общая цель – использование услуг посредника, что в конечном счете создает для лица те же последствия как если бы он действовал сам.

Деятельность посредников оформляется договорам (группа оказания услуг).

Особюенности таких договров:

• Посредник действиует по поручению лргуого лица

• В интересах этого лица

• За счет этого лица.

Законодательство.

Три вида договров:

• Договор поручения. Ст.971. Стороны – доверитель и поверенный. Не путать с поручитлеьст овм как способом обеспечения обязательств.

• Договор комиссии – ст.990 ГК. Стороны: комитент и комиссионер.

• Агентский договор. Ст.1005. Стороны: принципал и агент.

Есть специальные виды в специальных законах.

Особенностью всех договров этих – порождают систему отношений:

• Внутренние. Между посредником и тем, лицом, в интересх которого действует.

• Внешние. Отношение между посредником и третьим лицом. И это отношение между третьим лицом и лицом, в интересах которого действует посредник.

Договор поручения.

Ст.971: по этому договору одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны )доверителя) определенные юридические действия, при этом права и обязанности по сделки возникают непосредсвено у джоверителя.

Самое главное:

1. Повренные совершает действия от имени доверителя. Главная особеннсоть – порождаетотношения представительства. Поверенному необзодимо полномочие. Общее парвило – основывается на доверенности на совершение соответствующих действий (крмое оммерческого, где может явствовать из договора поручения).

2. Поскольку поверенны от имени доверителя, то права и обязанности по сделке возникают именно у доверителя.

Преамбула любого договора с поверенным:

Иванов (доверитель) в лице Петрова (поверенного), действующего на основании доверенности такой-то с одной стороны…

Две разновидности договора поручения (по ГК):

• В общегражданских отношениях

• В предпринимательской деятельности. Тут коммерческое представительство.

Какие отношения? Система из трех парвоотношений:

1. Между доверителем и поверенным (внутренние отношения представительства, которые часто неизвестны третьим лицам).

2. Между поверенным и третьим лицом. Это отношение по реализации полномочия поверенного. Это внешние отношения.

3. Между доверителем и третьим лицом (из совершенной сделки).

Источники правового регулирования:

• В принципе это оказание услуг. И несмотря н то, что это возмездноеоказание услуг (гл.39), даный договор – особая глава 49. И регулируется только этой главой (п.2 ст.779).

• Гл.10 ГК. Не являются ли нормы гл.49 специальными к гл.10? Нет. Потому что эти главы регулируют разные отношения (гл.49 – внутренние отношения из договра поручения; гл.10 – внешние).

• Закон о рынке ценных бумаг 39-ФЗ (ст.12).

• Закон об оргоанизации страхового дела (ст.8).

• Закон о товарных биржах и биржевой торговли (ст.9,10).

• О несостоятельности и банкотстве (ст.2).

• КТМ (гл.14).

• Положения о простом и переводном векселе (ст.18).

Какие законы имеют приоритет. В случае расхождения приоритет у ГК (ст.3). Но обратная ситуация (приоритет) в коммерческом представительстве – п.4 ст.184. Сказано, что особенности коммерческого представительства устаналвиваются законом и иным и правовыми актами. Сам ГК допускает особенности, поэтому в отнолшегнии коммерческого предствительства приоритет у специальных законов.

Характеристика.

Консенсуальный (ст.971).

Может быть как возмездным, так и безвозмездным (ст.972). Общее правило: безвозмездный договор (п.1 стю.972: доверитель платит вознаграждение, если это предусмотренор щзаокном, иными НПА, договором). П.1 ст.972 (исключение): если договор связан с осущестлвением предпринимталеьской деятельности, то доверитель обяан уплатитиь вознаграждение. А если цена не указана? П.2 ст.972 ссылка на ст.424 (рыночные цены). Независимо от возмздного или безвозмездного – доверитель всегда обязан возместить расзоды по исполнению поручения («за счет другой стороны») – п.1 ст.971.

Односторонний или взаимный? Если возмездный, то всегда взаимный. А если безвозмездный? Чтобы он стал взаимным, нужны обязанности у доверителя, причем не кредиторские. Есть ли они? По существу остается одна обязанность – возместить расходы. Тут возможны три ситуации, поскольку норма о расходах диспозитивна:

- если обязанность о расходах исключена, то договор односторонний.

- нет расходов, то договор односторонний (нет обязанностей).

- есть и расходы и обязанность возместить. Тогда договор взаимный.

Федуциарный договор. Основан на личном (доверительном) характере отношений между сторонами. Это подтверждается тем, что у обоих сторон договора есть парво на немотивированный отказ от договора (п.1 ст.977). Кротов сказал, что лично-доверительный характер тольо между гражданами. Но парво на отказ от договора есть и у ЮЛ. Более парвильно говорить о фидуциарном характере независимо от субъектного состава.

• Стороны договора. Доверитель и поверенный. Особых требований нет. Но кое-что скажем:

- поскольку доверитель сторона сделки, то она должна соответствовать ее парвоспособности (иностранцы в чем-то ограничены). А значит, не имеет занчения правоспособность поверенного (он не сторона).

- могут быть прямые запреты для определенных лиц быть поверенными (ст.51 АПК)

- ограничения мгт касаться для деятельности определенных поверенных (напрмиер, на рынке ценных бумаг, страховое дело – ст.32, о биржах – ст.23).

- По мнению Кротова особенность договора – в качестве доверителя и поверенногого могут быть только дееспособными. Но правильно другое: могут быть и недееспособные, если за них это деляют законные представители. В этой ситуации доверителем мжет быть и недееспособное лицо.

- особые требования к коммерческим представителям. Тут поверенным модет быть только гражданин-предприниматель или коммерческая организация.

• Форма договора. Нет особых требований. Общие правила (ст.158-165). Возник вопрос про простую письменную форму (больше 10 МРОТ). Что считать суммой сделки? Два варианта: 1) возможное вознаграждение, если возмездный договор, 2) это сумма заключаемых поверенным сделок. Какой критерий брать? Брать любой: если хоть что-то превышает, то нужна письменная форма. Особенности несоблюдения простой письменной формы. Но поскольку выдается доверенность, то она является доказательство, однако так бывает не всегда. Доверенность – односторонняя сделка и сама по себе поверенного не обязывает. Может быть доверенность уже есть, а договора нет.

• Предмет договора. Ст.971 следует, что предметом является совершение юридических действий. Что это такое? Это нематериальные посрднические услуги. Плочему? Потому что результат не получает овеществленного выражения. Достижение рещультат не моджет быть гарантировано поверенным. Как понимаются юрижические действия? Это любые действия, вызывающие правовые последствия. Могут вырадаться в совершении сделок, но не только. Например, поверенному могут поручить контрольные функции на строящемся объекте. Такие действия не влекут новых прав или обязанностей, но имеют бюрилическое значение. Часто поверенный совершает не только юридические, но и фактические действия. Это не противоречит сути договора, если жанные действия связаны с совершением юриждических действий и имеют субсидиарный (дополнительный) характер. Возможен и иной вариант, когда не юридические и не фактические действие не могут считаться субсидиарными (поручение выполнить работы – фактические, сдать результат – бридические). Равный по статусу хараткер действий – разные договоры (смешанный договор).

• Существенные условия догвора. Указание на предмет. Те юридлические действия, которые должен совершить поверенный. Срок не существенное. Договрр модет быть срочным и бессрочным.Помнить, что срок действия логовра надо соотносить со сроком действия доверенности (могут совпадать или договр превышает). Если договор превышает, то нужно выдать новую доверенность. Если доверенность без указания срока, то идоговр будет бессрочным.

• Содержание. Права и обязанности сторон.

Обящанности поверенного (ст.973, 974):

• Выполнение поручения поверителя в точном соответствии с его указаниями. Где могут содердаться указания? Прежде всего, в договре. Но могут даваться и после заключения договора. Онсовное требовние к указаниям – соответствовать договору (Брагинский). Далее он говорит, что они не должны существенно менять объем действий, предусмотренных договором, а также смысл поручения. Если это происходит, то поверенный модет отказаться от выполнения этих указаний. Указания должны быть правомерными, осушествимыми и конкретными (п.1 ст.973). Правомерность – поверенный при исполнении поручения должен действовать строго в рамках закона. Любьое указание действовать вопреки закону должно быть отклонено. Например, поручит продать наркотики на рынке. Осуществимость – это возможность исполнения поручения известными и доступными поверенному средствами (слетать на Марс – нельзя ответтвенность). При этом доверитель может и не знать, какими средствами будет исполнено поручение (это не имеет правового значения). Конкретность – максимально полное выражение своих требований со стороны доверителя. В чем юридическое значение требований? Если указания не соответствуют требованиям закона (п.1ст.973), то доверитель не вправе требовать совершения таких действий. Самый интересный вопрос: можно ли выйти за прежелы указаний? Ст.973: поверенный должен исполнять в соответствии с указаниями. Если можно на более выгодных, чем в указаниях условиях, то по ст.973 поверенный не вправе отступить от указаний. Поверенный не вправе самостоятельно изменить указание доверителя. Это общее правило. Исключение: допускается лишь в случае, когда поверенный в интересах доверителя по обстоятельствм дела был вынужден отступить от указаний и не мог предварительно запросить доверителя, либо не получил в разумный срок ответа (п.2 ст.973). Нужны оба обстоятельства: вынужденность отступить и отвте. Пример: упали цены на рынке – надо продать товар. Но и в этом случае (если отсуттпил), то при первой возможности необзодимо уведомить доверителя. Различать указание и полномочие. Как? Указание следует из договоров, либо могут быть даны пщзднее. А полномочие следует по общему правилу из доверенности (или из договора). Указания могут не совпадать с полномочием. Есть разница в правовых последствиях с одной строны отступления от указаний и выхода за пределелы полномочий. Если отсутстпление от указаний, то поверенный несет ответственность перед доверителем. Но сделка, совершенная поверенным, создает правовые последствия дляя доверителя. Может быть недействительна только по ст.174. А если за пределы полномочий, то сделка доверителя не обязывает и считается щаключенной от имени самого поверенного. Если доверенность и договор расходятся по своему содежанию, то чему приоритет? Приориетт договора поручения (внутренние отношения). Внешние отношения – приоритет у доверенности.

• Выполнить поручение лично. Общее правило. Ст.974,976. Ислючения: поверенный может перепоручить полностью или в части исполнение лругому лицу в случаях и на услдолвиях, предусмотренных для передоверия. Что за случаи? Если есть специальное полномоиче в доверенности, вынужденность в силу обстоятельств для охраны интересов доверителя. Дискуссионный вопрос: что со сторонами при пережоверии. Мнения: 1) при передоверии поручения заместителою происхлодит замены стороны в договоре поручения (наш комментарий). 2) передача полномочия не происходит, а имеет место выдача нового полномочия, при этом прежнее подлномочие прекращается. 3) замены нет, при передоверии первый сохраняет полномочие (теперь 2 шт.). Н.Ю. + М.Л. придерживаются этой. Потому что передоверие не указано как основание прекращения доверенности. И по 974 поверенный не оьбязан вернуть доверенность при передоверии. Ответственность при передоверии. Три ситуации: 1) если полное отсутствие оснований для передоверия, то поверенный отвечает за все действия заместителя, 2) если возможный заместитель назван в договоре, то поверенный вообще не отвечает ни за выбор заместителя, ни за его действия, 3) если право передоверия в договре не предусмотрено, либо предусмотрено, но заместитель не поименован, то поверенный отвечает за выбор заместителя. То есть главное правильно выбрать (профессионала, например). Если выбор правильный, но есть неправомерные действия, то поверенный отвечать за ео действия не будет. Лично нужно исполнять только юридические действия (предмет договора поручения). К совершению фактических действий можно привлекать 3 лицо, если иного нет в договоре.

• Ст.974. Сообщать доверителю по его требованию все сведения о ходе исполнения поручения. Это гарантия прав доверителя на отказ от договора. Сообщение только по требованию доверителя. Сам поверенный не обязан.

• Ст.974. Передавать доверителю без промедления все полученное по сделкам по поручению. Почему? А потому что все, чт о получил поверенный принадлежит доверителю (он сторона в сделке). Без промедления, пожтмоу в случае задержки или если израсодовал, то можно требовать проценты по ст.395 + убытки. А какой иск? В этой ситуации подавать иск из договора.

• Ст.974. По исполнении поручения или при прекоращении договра до его исполнения без промедления возвратить доверителю доверенность, срок которой не истек.

• Представить ловерителю отчет с приложением документов. Только если это требуется по условиям договора или характеру поручения. Актуально для сложных поручений. Есть ращные мнения по форме отчета: 1) Абова и Кабалкина: в письменной форме, 2) Нет требования к форме – в любой форме. Это правильно.

• Могут быть и дополонительные обязанногсти у специальных повреенных (брокеры и проч.).

В договоре поручения не урегулирован вопрос о невозможности исподлнить поручение. Брагинский: применить по аналогии ст.781.

Права поверенного:

• Основное право – право удержать причитающуюся ему по логовору сумму из всех сумм, которые поступиоли к нему за счет доверителя. Это из п.17 Обзора по зачету (информ. Письмо №65). Имеет право на прекращение обязательства по преедачи денежных сумм с зачетом.

Обящзанности доверителя (ст.975):

Кредиторские – по принятию исполнения.

• Выдать поверенному доверенность.

• Без промедления принять все исполненное по договору.

Дебиторские – обязанности должника.

• Возмещать поверенному все издержки, если иное не предусмотрено договором. При этом издержки должны быть необзодимыми (нет количественного предела).

• Обеспечивать поверенного срествами необзодимыми для исполнения поручения. Тут по смыслу закона поверенного нужно заранее снабдить средствами, потому что он не обязан действовать за свой счет.

• Если договор возмезднй, то уплатить вознаграждение.

Ответственность. Особенно интересно про поверенного. Специальных норм в поручении нет. Общие правила об ответственности (ст.393). Брагинский: в отличие от большиснтва стран у нас основания ответственности одинаковы для возмезденого и безвозмездного договора.

Прекращение договора поручения. Специальные случаи прекращения – ст.977. Доверитель вправе отменить поручение, а поверенный откащаться от поручения в любое время (п.2 ст.977). В любой момент договор может быть расторгнут в одностороннем поряджке. Это парвомерное действие и не рассматривается как нарушение обязательства. Законом предусмотрена ничтожность соглашения об отказе от этого права. Второе основание – смерть доверителя или поверенного, признание недееспособным, ограниченным или безвестно отсутствующим.

Правовые последствия в случае смерти поверенного. По ст.979 – на наследников поверенного возлагается обящзанность известить доверителя, что договор прекратился смертью и принять меры к охране имущества доверителя. Это же и на ликвидатора ЮЛ, если оно было поверенным.

Общее парвило: при отказе нельзя убытки требовать. Исключение: п.3 ст.978, когда поверенный отказывает ся отпоручения в таких условиях, в которых доверитель лиген возможности обеспечить свои интересы. В этой ситуации доверитель вправе требовать возмещения убытков, вызванных перкращением договора.

Последствия прекращения договора.

Поверенный обязан передать все причитающиеся доверителю, а также возвращает доверенность. Доверитель возмещает все издержки. Иесли возмездный, то выплатить вознаграждение согласно части выполненного – п.1 ст.978.

А если поверенный продолжате исполнять данное ему поручения после отмены доверенности, то с момента как он узнал, он утрачивает право на издержки и вознаграждение.

Коммерческое представительство – ращзновиднсоть поручения. Применяютя правила ст.184 ГК.

Особенности:

1. Коммерческий предсатвитель - лицо, постоянно и самостоятельно представитльствующе от имени предпринимателей при заключении договоров в сфере предпринимательской деятельности. В силу этого может быть и ЮЛ, и ИП.

2. Коммерческий представитель может основывать свои полномочия непосредствненого на договре поручения (без доверенности).

3. Договор предполагается возмездным, если иное не установлено договором. П.1 ст.972.

4. Коммерческий предтавитель модет быть от имени обеих сторон.

5. Сопр в литературе. 1) Интересы коммерческого более защищены. Ему предоставлено парво удержания вещей, причитающихся в обеспечение требований. 2) Кротов: право удержания есть и у обычного поверенного по Общей части. Это правильно.

6. По п.3 ст.973 коммерческий представитель может отступать от указания доверителя не испрашивая предвариетльного согласия.

7. В отличие от общего правила последствия прекращения в одностороннем порядке связаны с возмещением убытков.

Договор комиссии.

Понятие.

Определение – ст.990.

По договру комиссии одна сторона (комиссионер) оьязуется попоручению другой стороны (комитент) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом приобретает права и обязанности комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в отношения по исполнению сделки.

Это нематериальные посреднические услгуи.

Зачем такой догвоор если есть поручение.

Причины:

1. Не всегда участники оборота зотят, чтобы и имя было известно третьим лицам. Так что комитент личного участия не принимает и третье лицо даже не знает. Комитент скрыт фигурой комиссионера.

2. Поскольку сторона сделки – комиссионер, то комитент использует репутацию комисиионера при заключении сделки.

3. Сделка более выгодна третьему лицу, потому что ее нельзя оспорить по отсутствию полномочий.

4. Комиссионер более свободен в своих действиях, чем поверенный.

Признаки (к посредлническим договрам):

1. Комиссионер действует по поручению комитента (комиссионное поручение).

2. В интересах комитента.

3. За счет комитента.

Что отличает комиссию от поручения:

• Договор поручения это договр о представительстве (поверенный от имени), а в комиссии нет отношений предстыиатльства. Комиссионер от собственного имени.

• Поверенный совершает не только сделки, но и иные юридические действия. В комиссии предмет ограничен – только сделки.

• Комисиия всегда возмездна.

Источники парвового регулирования?

- гл.51

- ст.4 о рынке ценных бумаг

- ст.8 закона об организации стразового дела

- ст.10 о товарных биржах

- парвила комиссионной торговли Постанвление Правительств 569 от 1998 года.

- Информационное письмо №85 от 2004 года. Обзор по комиссии.

- Информационное письмо Вас №68 от 2002 года по применению 1002 ГК.

Вопрос о соотношении с ГК специальных законов. Разные мнения: 1) Приоритет у ГК по ст.3, 2) Более парвильно, что приориетт у специальных законов. П.3 ст.990: законго и иными парвовыми актами могут быть предусмотрены особенности договора комиссии.

Структура парвовых отношений.

Тут система из трех парвоотношений:

• Между комитентом и комиссионером (из договора комиссии).

• Между коммисионером и третьим лицом (из сделки). П.6 Инф. письма 85 (сделка до догвора комиссии не может быть в его исполнение).

• Между комитентом и третьим лицом. Особенность – наличие этого отношения только в исключительных случаях, потому что он не сторона. Исключения: например, комиссионер передал комитенту права и обязаннсоти по сделке (уступка права, перевод долга).

Характеристика.

Консенсуальный,

Всегда возмездный (размер не существенное условие – рыночная цена). Что если по всем признакам комисиия, но стороны указали, что не оплаты? Брагинский говорит, что это будет не комиссия, а непоименованный договор.

Взаимный, потому что возмездный.

Может быть пуличным, например с комиссионным магазином.

Фидуциарный ли? Суханов считает, что не модет быть таким, потмоу что возмездный + комиссионр не может без мотивно отказаться + смерть комитента не влечет прекращение договора.

Стороны договора. Комитент и комиссионер. Нет особых требований. Обратить внимание:

- могут быть ограничения для отдельных видов комиссии. Комисиионная торговля – комитент только гражданин. При продаже оружии – комиссионер толь ЮЛ с лицензией и проч.

- Т.к. именно комиссионер сторона в сделке, то они должны входить в его правоспособность. А чё с комитентом? Поскольку результаты перезодят комитенту (могут и парва с обязанностями), то такие сдели также должны входить в его парвоспособность.

- Комитнт может быть и недееспособен., а комиссионер может быть полнсотью.

Форма. Особенностей нет. См. аргументацию к поручению. Либо 10 МРОТ от суммы вознаграждения или суммы сделки (если что-то превышает, то простая письменная форма). Какой-то человек сказал, что можно и суммировать (??? – не согласен).

Предмет договора. Нематериальные посреднические услуги. По сравнению с поручением – большая целенаправленность. Одна или несколько сдлелоок. Как правило, речь о К-П, но можно и другие сделки, кроме сделок личного зарактера. Иные юр. действия не могут быть преметом комиисси – п.22 Инф. Письма 85.

Могут входить и фактические действия на субсилиарном основанияи (подыскание контрагента, например).

Различать ситуации:

- комисиионер обязан только совершить сделку

- комиссионер нет ололько заключает договор, но и совершает действия по исполнению.

Вопрос: 1) Проф. Гойборг: обязанность по исполнению предполагается, если ничего нет. 2) Обязанность по исполнению надо прямо предусмотреть (Сергеев). Это правильно, потому что предметом охватываются и сделки по заключению и сделки по исполнению.

Существенные условия – только предмет.

Судебная практика пошла по пути, что помимо условия о сделке указано и такое существенное условие (коммент. Белова) – указать, чтьо комисиионер действиует не от имени комитента, а от своего имени.

Дополнительные условия (п.2 ст.990):

- на определенный срок или без срока

- с указанием или без указания территории его исполнения

- с обязательством комитента не предсатвлять третьим лицам такх же прав или без такого обязательства.

- с условиями по ассортименту товара или без таких условий.

Права и обязанности сторон.

Обязанности комиссионера:

• Ст.992 – совершить порученные ему действия. Коммисионер данное ему поурчение обязан исполнить на наибьолее выгодных для комитента условиях в соответствии с укзааниями комитента. Если в договоре указаний нет, то в соответствии с обычаями делового оборота. Вывод: закон не возлагает на комитента обязанность давать детальные указания (это не сущетсвенное условие договора комиссии). Почему? Потому что комиссионер должен быть сам осведломдлен об условиях рынка. Самое главное – идея о том, что действия комиссионера должны соответствовать интересам комитента. А если отступил от указаний? Разные мнения: 1) если в интересах комитента, то может отступить (ст.995 + УМК); 2) Учебник Сергеева говорит, что указания точные, то отступать нельзя. Только в исключительных случаях (ст.995). То есть отступать нельзя даже в лучшую сторону. М.Л. поддерживает вторую точку зрения.

Выгода – это продал по более высокой цене или купил по более низкой. Чтобы стимулировать комиссионера к таким действиям – ч.2 ст.992: если комиссионер заключил сделку на более выгодных условиях, то он имеет право сверх вознаграждения дополнительно на половину вырученной суммы. Эта норма диспозитивна (может быть иное). Обратить внимание на то, что такое дополнительная выгода – такая, которая обусловлена действиями самого комиссионера. Исходя из этого есть выводы судебной практики Информационное письмо №85 – п.11 суммы санкций, которые уплачивают третьи лица не признаются дополнительной выгодой и поступают комитенту. П.12 если комиссионер совершает сделку на торгах, то выгода от него не зависит.

Комиссионер может отступить от указаний комитента – ст.995. Отличие в том, что для комиссионера установлены специальные последствия отсутпления от указаний. Две ситуации: 1) комиссионеру поручено продать имущество и он заключает сделку по цене ниже данных указаний; 2) если поручено купить какую-то вещь, а он е приобретает по более дорогой цене. Первый случай – комиссионер обязан возхместить разницу в цене (общее правило), если не докажет, что его действия предупредили ещ большие убытки и у него не было возможности продать по указанной цене (п.2 ст.995). Второй случай – последствия на усмотрение комитента: либо одобрить сделку, либо от нее отказаться. Закон предусматривает, что отказ комитента должен быть прямо выражен (прямо заявить). Если комитент не отказался в разумный срок, то считается, что он принял покупку.

П.3 ст.995: комитент не может отказаться от покупки, если комиссионер принял на себя разницу в цене.

• Представить комитенту отчет и передать всё, полученное по договору комиссии (ст.999). Статья говорит передать всё, полученное. На практике норма толкуется расширительно – п.9 Информационного письма №85. Все полученное не только по договору комиссии, но и то, что получено в связи с его исполнением (по той, которая заключена с 3-м лцом). Срок передачи – п.9 Информационного письма. Эта обязанность возникает непосредственно в момент получения денег от третьего лица и подлежит исполнению в разумный срок, если иное не установлено. Вывод: общая часть ст.314 в данном случае не применяется. Отчет – ст.999. Тут вопрос о форме отчета. Закон никаких требований не содержит. Комментарий Белова говорит, что комиссионер может представить отчет как в пиьменной, так и устной форме. Не установлен срок дачи отчета. Тут нет мнений. Возможно, что та же логика в разумный срок.

Если у комитента есть возражения поотчету, то нужно уведомить комиссионера в течение 30 дней, а если нет, то отчет считается принятым (ст.999). Спорный вопрос: нет отчета. 1) некоторые говорят, что нет отчета – ненадлежащее исполнение, 2) другие говорят, что если есть иные доказательства исполнения, то договор исполнен и платить даже без отчета. Склоняются ко второй позиции.

П.14 Информационного письма №85: если комиссионер отказался передать данные о сделках, которые он совершил по продаже товаров, то комитент моджет требовать у комиссионера всю рыночную стоимость данных товаров без уплаты вознаграждения.

• При неисполнении третьим лицом сделки комиссионер обязан сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также по требованию комитента передать ему права по такой сделке (п.2 ст.993).

Почему появидлась норма? Комиссионер заключает договор от собственного имени, а значит, для непосредственной защиты своих интересов комитент должен принять права на себя. Помнить, что для перевода прав применяются общие правила об уступке требования. Для некоторых прав уступка требования запрещена, то в отношении таких прав договоры комиссии вообще заключаться не могту (ст.383). Комиссионер моджет заключить с 3 лицом такой договор, в котором запрет уступки. В рамках договора комиссии это не препятствует переводу прав. Но последствие – комиссионер ответит перед 3 лицом за нарушение запрета.

Судебная практика – п.10 Информационного письма №85: комиссионер обязан передать права даже в том случае, если комитент не выполнил свои обязанности перед комиссионером.

Возник вопрос: какова ответственность за непередачу прав (не передает комиссионер и всё). Мнения: 1) комиссионер несет ответственность за еисполгнение сдлелки 3 лицом. Это неверно, противоречит ст.993. 2) комитент может требовать принудительного перевода прав и обязанностей по суду. 3) общее правило об убытках. Это наиболее верное мнение (нет же сециальных правил). Павлов тоже так думает.

• Комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или повредление имущества комитента (задача будет). П.1 ст.998. Данная статья ничего не говорит о субъективных основаниях ответственности. Какие мнения: 1) поскольку ничего не сказано, то общая часть – предприниматели без вины, остальные – по вине (ст.401). 2) Брагинский и Витрянский, Павлов думают, что к отношениям по хранению в договоре комиссии применяем субсидиарно нормы гл.47 по хранению. Потому что тут хранение в силу закона.

А если утратил имущество? П.14 Информационного письма №85: возместить рыночную стоимость имущества.

• Обязанность по страхованию имущества, но за счет комитента (п.3 ст.998). Откуда это вытекает? Может из договора комиссии, а также из обычаев делового оборота.

Права комиссионера:

• Закон не содержит требьования о личном исполнении договора в отличие от поручения. Это означает, что если иное не предусмотрено договором, то комиссионер вправе привлекать третьих лиц – это субкомисия (ст.994). Обратить внимание, что при заключении договорасубкомиссии субъектный состав комиссии не меняется (это не уступка права и не перевод долга). Это разновидность возложения исполнения на 3 лицо. Комиссионер по отношению к субкомисионеру выступает комитентом. П.2 ст.994: запрет на непосредственный контакт между комитентом и субкомиссионером (это правило в интересах комиссионера).

Обязанности комитента:

• Ст.1000. Принять и осмотреть имущество, приобретенное дл него комиссионером и без промеджления известить о недостатках, чтобы комиссионер потребовал у 3 лица то, что нужно. Но это кредиторская обязанность.

• Освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед 3 лицом. Брагинский и Витрянский выделяют две формы освобождения: 1) погасить долг комиссионера, 2) перевод долга комиссионера на себя. Когда возникае обящзанность перевести долг на себя? При двух условиях: 1) если этого требует комиссионер, 2) нужно согласие 3 лица.

• Уплатить комиссионеру вознаграждение (ст.991). Размер и порядок вознаграждения определяется договором. Это не сущственное условие.

Порядок вознаграждения. Если нет в договоре, то п.1 ст.991 (после исполнения договора комиссии). Вопрос: комитент модет не знать об исполнении договора комиссии, а потому возможна просрочка с его стороны. Рекомендация комитентам: привязать вознаграждение в договоре к отчету или к какому-то иному уведомлению об исполнении договора.

Размеры. Можно применить ст.424 о рыночных ценах.

На практике какправило это вознаграждение в виде процентов от совершенной сделки, но требований нет. Может быть и твердая сумма и сочетание процкентов и твердой суммы.

Обратить внимание: если договор не исполнен по обстоятельства, которые зависят от комитента, то комиссионер сохраняет право на вознаграждение и на возмещение расходов.

Вопрос: если комиссионер сделку совершил, а 3-е лицо по ней не платит – п.3 Информационного письма №85: комиссионер все равно имеет право на вознаграждение.

• Ст.1001. Возместить расходы комиссионера (это же посредническая деятельность). Что такое расходы? Все возможные расходы кроме расходов на хранение. Почему так? Чтобы ускорить процесс сделки, чтобы комиссионер быстрее продавал и покупал, а не хранил у себя эти товары. Но норма диспозитивна.

Судебная практика признает возмещение только тех расходов, которые вызваны надлежащим исполнением. Внимание на п.13 Информационного письма №85: если в проданном товаре были недостатки, то выплаты, которые произведл комиссионер из-за этого относятся на комитента. Даже тогда, когда комиссионные отношения уже прекратились.

Внимание на право комиссионера на зачет и право на ужержание: ст.996, 997. Две ситуации: 1) если у коммисионера оказались деньги комитента, то возникает право на зачет (ст.997). По сути речь о зачете, но статья говорит об удержании (недостаток техники). 2) если вещи оказались у комиссионера, то ст.996 говорит о праве удержания – см. Общую часть, но одно отличие – если комитент признан банкротом, топраво удержания прекращается.

Судебная практика (комментарий Белова): право на удержание и зачет не может возникнуть в случае, если комиссионер исполнял свои обязщанности ненадлежащим образом.

Ответственность за исполнение обязанности по договору комиссии.

Тут бщая часть – ст.393.

Если третье лцио не исполняется сделку – п.1 ст.993. Основная идея – комаиссионер отвечает только за действительность сделки, а не за ее исполнение. Третье лицо не исполняет  комиссионер не отвечает. Исключения: комиссионр отвечает, если не проявил необзодимо осомтрительности в выборе 3 лица. П.17 Письма №85: бремя доказывания неосмотрительности лежит на комитенте.

Комментарий Белова: неосомотрительность состоит: заведомое знание того, что третье лицо не исполнит договор (наприме, заключение сделки с банкротом).

Второй случай: комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере). И это ручательство принимается за дополнительное вознаграждение. Самое главное – п.16 Письма №85: делькредере не признается разновидностью поручительства. В чем отличие? При поручительстве поручитель ручается перед кредитором третьего лица за действия этого третьего лица. При делькредере комиссионер ручается перед своим кредитором за третье лицо. Но это позиция спорная. Есть иные мнения: 1) Суханов, 2) Комментарий Абовой и Кабалкина. Этот перечень из двух случаев исчерпывающий (п.15 Письма №85). Иные обстоятельства не могут служить основанием для возложения ответственности на комиссионера (п.15 Письма 85).

Судьба имущества и тех прав и обязанностей по сделке, которую совершил комиссинер.

- Вещи. Ст.996: право собственности на вещи возникает непосредственно у комитента. Отсюда вытекает, что комитент как собственник несет риск случайно гибели, порчи и расходы по содержанию. Исключение: рсходы по хранению).

- Права требования. После совершения сделки кредитором по этим правам является комиссионер. Но по требованию комитента он обязан их передать (ст.993).

- Обязанности. Сначала у комиссионера, но комитент обязан принять на себя эти обязанности по требованию комиссинера (ст.1000). + п.2 Письма 85.

- п.6 ст.1002: если омиссионер банкрот, то все права и обязанности по этой сделки переходят на комитента в силу закона. Об этом говорит и Письмо№ 68.

Про недвижимости – см. Письмо №85 (заявление должен подать комитент).

Прекращение договора комиссии – ст.1002. Это специальные случаи, установленные для данного договора. Обратить внимание:

- комитент вправе в любое время отказаться от договра комиссии, но особенность в том, что он обязан возместить комиссионеру все убытки, вызванные расторжением договора (ст.1003).

- Комиссионер не вправе отказаться от исполнения договора. Кроме случаев заключения договро без указания срок и в иных случаях по закону или договору.

А если все т-таки комиссионер забьет? Понудить совершить сделку невозможно – значит, с него можно взять только убытки (п.1 ст.1004).

А если отказывается по надлежащим основания, то по п.3 ст.1004 есть право на возмещение расходов. А также право на вознаграждение на те сделки, которые он уже совершил.

- Особый порядок для договоров без указания срока. Такой договор в одностороннем порядке могут расторгнуть и комитент и комиссионер. Но нужно предварительное уведомление другой стороны е позднее чем за 30 дней. Логика та же (уплатить за то, что сделал и оплатить расходы).

Иные случае – см. в ст.1002.

Прекратился договор, но у комиссионера может остаться имущество комитента – ст.1003, 1004. Какие здесь правила?

- Комитент обязан распорядиться своим имуществом. Что это значит? Дать комиссионеру указания, что с имуществом надо сделать. Если указаний не дает в установленный срок, то комиссионер вправе 1) по своему усмотрению либо передать имущество на хранение за счет комитента; 2) продать по наиболее выгодной цене.

Агентский договор

Понятие. Легальное поерделение – ст.1005.

По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. То есть возможен как тип поручения, так и тип комиссии. Если от своего имени, то схема комиссии хотя бы принципал и был назван в сделке (ст.1005), ну а если от имени принципала, то права и обязанности вощзнипкают у принципала.

Споры по поводу появления в ГК агентского договора.

- Кротов М.В. (наш учебник) полагает, что агентский договор – пример заимствования нами англо-американской системы (он там распространен). Почему? Потому что в Европе это обычно охватывалось поручением и комиссией. Нет необзодимости дублировать эти положения. Сложившаяся у нас ситуация непонятна.

- Более правильно и обосновано – Бьрагинский и Витрянский. Неверно, что мы росто заимсотвовали. Еще в СССР был закон о торговых агентах. О самое главное – агентский договор обладает такой спецификой, которая выделяет его в самостоятельный договорный тип. Схемы поручения и комиссии стали тесными. Практика требует более широкого предмета – и юридические и фактические услуги + длительность договора + выбор от чьего имени выступать.

Источники и правового регулирования:

• Гл.52 ГК.

• Гл.49 и 51 (ст.1011). Но есть исключения: 1) если правила о поручении или комиссии противоречат гл.52; 2) если правила о поручении или комиссии противоречат существу агентского договора. В комментарии Белова примеры: 1) не применяем ст.973 о конкретости указаний; 2) нормы о прекращении агентского договора.

• П.4 ст.1005: специмальные законы по отдельным видам агентских договоров. Эти закона приоритетны над ГК. Пример: КТМ, брокерская деятельность (рынок ценных бумаг).

Характеристика договора:

1. Консенсуальный.

2. Всегда возмездный. Если нет вознаграждения в самом договоре, то рыночная цена.

3. Взаимный. Вознаграждение за услуги.

4. Личный доверительный характер? Это спорный вопрос. Суханов (Вестник ВАС от 1999 года №12) говорит, что не фидуциарный: нет права безмотивого отказа от договора и требования о личном исполнении. Брагинский другого мнения (что фидуциарный).

Субъекты договора:

- агент

- принципал

Как правило, обычно агент – это предприниматель (это на практике). Но закон не требует статуса предпринимателя. Допустимо заключение ткого договора и вне предпринимательской деятельности (будет задача).

Может появиться субагент – ст.1009. Та же ситуация, что и в комиссии. Это не перемена лица в обязательстве, а возложение исполнения на 3 лицо. Перед принипалом отвечает агент за действия субагента. Ст.1009: в договоре может быть запрет на субагента, а может быть и ситуация, когда прямое предписание агенту заключить субагентский договор.

Предмет договора. Предмет – посреднические услуги. Самое главное – каких-либо ограничений пло действиям, совершаемым агентом, законом не предусмотрено.

Ст.1005: агент обязуется совершать юридические и иные действия (все, что хочешь). Предмет договора максимально широк. Агент по существу может полностью заместить принципала в опредлеенной сфере. Обратить внимание: п.2 ст.1005 ГК: в договоре может быть указан перечень действий агента, а может быть общее полномочие на совершение сделок от имени принципала. В агентском договоре не обязательно указывать, какие действии от имени принципала, а какие от своего имени. Почему? Иначе было бы поручение или комиссия. Выбор зависит от соглашения сторон, а если это не определено, то от усмотрения агента.

Эта точка зрения вытекает из пироды агентского договора. Но есть судебная практика (комменты Белова), где суд постановил, что надо четко указывать, от чьего имени действует агент. Это критикуется.

Действия агента, которые составляют предмет договора можно разделить на три группы:

1. Юридические действия от имени принципала (тип договора поручения). Две точки зрения по поводу оформления полномочий: 1) возникпает особая форма представительства, специфика в том, что нет оформления доверенности, потому что закон не предусматривает такой обязнности принципала; 2) учебник Сергеева и Суханова: основаниеполномочий может быть либо доверенность, либо договор агентирования.

2. Юридические действия от собсвтеного имени, т.е. по типу комиссии.

3. Действия фактического характера (например, реклама и т.п.). 1) Мнение, что в отличие от поручения в обязанности агента могут входить торлько фактические действия (исключительно). Это позиция у брагинского и Витрянского. 2) Иное мнение Кротов: такой ситуации быть не может, фактические действия суюсидиарны к юридическим. Ст.1005 ГК стоит союз «И». Павлов добавляет, что если признать только фактическиед действия, то нельзя будет разграничить с возмездным оказанием услуг. И это верно.

Отличитиельный признак предмета – длящийся характер (совершать).

Форма договора агентирования. Ничего специального нет. В поручении и комиссии тоже ничего нет. Применяем правила общей части. Обычно агент предприниматель, а значит, форма обычно письменная, но она не имеет конститутивного характера.

Существенные условия. По существу только одно существенное условие – указание на сферу отношений, в которой действует агент. Если агенту даны общие полномочия, то существенное условие – только указание на право действовать в качестве агента.

Срок. Это не существенное условие. П.3 ст.1005: можно и без указания срока.

Возникает особенность. Ограничение прав принципала и агента. В чем особенность? Агентским договором может быть ограничена свобода как агента, так и принципала. В какой части? В части заключения аналогичных агентских договоров. Пример: п.2 ст.1007: принципал может щапретить агенту в договоре заключать с другими принципалами аналогичные договоры на соответствующей территории. Почему? Вопрос о конфликте интересов.

Может быть запрет и принципалу. Принципалу модет быть запрещено заключать аналогичные договоры с иными агентами на соответствующей территории (п.1 ст.1007). По тем же причинам. Речь о территории действия. Это важно. Судебная практика (комментарий Белова) признает, что условие о территории в агентском договоре является существенным. Если территория неопределенная, то это условие ничтожно.

Эти нормы ГК мало согласуются с законодательством о конкуренции.

П.3 ст.1007: не допускает ограничения по кругу лиц. Значит, что ничтожны все договоры, которые обяывают агента продавать товар только определенной категории потребителей.

Содержание. Только особенности )сходно с поручением и комимсией).

Обязанность агентра:

- выполнить поручение принципала (нормы поручения и комиссии). Специальная норма об отчете. Отчет предоставлять в порядке и сроки, установленные агентским договором. П.1 ст.1008: если стороны ничего не указали, то нужно дать отчет по мере исполнения договора, либо по окончании действия договора. Особенность в том, что тут есть указание на финансовый отчет. Агент обязан приложить к своему отчету доказательства, обосновывающие неоходимость расходов.

Если у принципала возражения к отчету – в течение 30 дней иначе считается, что отчет принят (п.3 ст.1008).

Нормы о комиссии тут не действуют (касаемо отчета).

Форма отчета не установлена. На практике копии всяких документов и т.п. Но может быть и устно.

Вопрос о делькредере. Это было только в комиссии. Может ли существовать делькредере и в агентском договоре по типу комиссии? Но судебная практика (комменты Белова) есть дело, где суд признал действительность условий о делькредере в агентском договоре по тьипу поручения.

Обязанности принципла (ст.1006):

- вознаграждение

- возмещение расходов

Специальное регулирование в том, что вознаграждение платится в течение недели с оммента получения отчета, если иное не предусмотрено в договоре.

Судебная практика по вознаграждению не устоялась. Одни суды нет отчета – нет вознаграждения, другие – если есть иные доказательства, то платить и без отчета.

Прекращение договора. Гл.52 соджержит спец. статью – ст.1010. Подробно посмотреть способы. П.17 Письма №65 (по зачету): наличие специальныз случае ст.1010 не исключает норм общей части (гл.26), в том числе и по зачету.

Договор хранения.

Понятие храниния.

Это договор ещё из римского права – обязательство дипозитум. Обязательство уже тогда носило реальный характер. Если интересно – читать Брагинского и Витрянского. В чем существо договора?

Принадлежит к роду договоров об оказании услуг. Почему? Как и в других таких договорах, тут нет овеществленного результата или иного материального результата. Тут предмет договора- сама деятельность зранителя по обеспечению бещопасности имущества.

Нормативная база:

• Гл.47 ГК. Особое внимание!!! Хотя это и услуга, но выделен в особую главу и регулируется только ею. Это прямо указано в п.2 ст.779. Структура гл.47: общие положения, хранение на товарном складе, специальные виды хранения. Вопрос о соотношении всех этих норм. Ст.905: общие положения применяются, если правилами ГК и другими законами не установлено иное. Какой вывод из этого? Если будут специальные ФЗ, то они будут иметь приоритет перед общими положениями о хранении. Иерархия специальным по спец. видам: ГК, ФЗ, общие положения.

• Закон «О потребителях» применяется, если для личных бытовых нужд и проч.

Отличия хранения от других договоров:

• От аренды. Сзодство в том, что в обоих случаях вещь поступает во временное владение другого лица и должна быть возвращена обратно. Как разграничивать? По цели. При хранении вещь передается в интересах поклажедателя, при аренде основной интерес у другой стороны – арендатора (пользоваться данным имуществом).

• От займа (будет задача). Тоже по этому основанию. По цели! Почему такая проблема? Есть иррегулярное хранение: вещи определенные родовыми признаками передаются на хранение и они при этом смешиваются с вещами других поклажедателей. Возвратить-то нужно не ту же самую вещь, а равное количество вещей того же рода и качества. Вот тут и вылез займ. Разграничиваем по цели! В договоре хранения заинтересованное лицо - поклажедатель, в займе заинтересованное лицо – заемщик. При хранении платить поклажедатель, а в займе – заемщик. В чем ее разница: заемщик и хранитель имеют разные права на имущество. Хранитель владеет в интересах поклажедателя и обычно распорядиться не может. Заемщик же становится сосбвтенником получаемого имущества.

• От охранных услуг. На практике их часто отождествляют. Оба договора направлены на достижение одной и той же цели – обеспечение созхранности. Но цель достигается разными средствами. В хранении вещь передается в овладение хранителя. Если речь об озране, то вещь не выходит из обладания собственника. Самый главный вывод: хранение – это специальная глава, а охрана – возмездное оказание услуг (гл.39). Охраняться может и недвижимое имущество, и даже человек.

Хранитель – это законный владелец вещи. Может ли хранитель использовать вещно-правовые способы защиты? Ст.305. Спор возник: 1) Четкая опора на ст.305, а значит может. 2) Хранитель в отличие от арендатора не имеет собственного интереса во владении вещи (это ж не арендатор). А значит, не применяем ст.305. Теория о владении и держании.

Павлов считает, что ст.305 никаких ограничений не содержит.

Дорговор хранения надо отличать от обязанностей по обеспечению созхранностью, котоые являются составными частями других обязательств. Подрядчик хранит вещи (ст.914), перевозчик (ст.796), комиссионер (ст.998). Во всех случаях применяются правила об этих договорах, а не нормы о хранении. И только если ничего нет, то применяем хранение.

Характеристика договора. Ст.886 – легальное определение. По договору хранения одна сторона (хранитель) обязуется хранить вещь, переданную ей другой стороой (поклажедателем), и возвратить эту вещь в сохранности. Вопрос о реальтности и консенсуальности.

Общее правило – договор реальный (хранить переданную вещь). Исключение п.2 ст.886: если договор заключается с профессиональным хранителем, то договор хранения по усмотрению сторон может быть как реальным, так и консенсуальным.

Возмедный или нет? Ст.896 ГК: может быть как возмездным, так и безвозмездным. Спорный вопрос об общем правиле (в ст.896 нет указания). Посмотреть Брагинского и Витрянского. Кафедра сходится на том, что общее правило – возмездность. Аргументы: 1) в п.5 ст.896 говорится о том, что правила о вознаграждении применяются, если иное не предусмотрено договором. 2) ст.423 – презумпция возмездности, если нет ничего иного. По этому пути и судебная практика.

Если цена не поерделена, то ст.424. Цена – не существенное условие.

Односторонний или взаимный?

Обычно взаимны. Спорный вопрос о безвозмездном договоре хранения. Брагинского и Витрянского читать. Чтобы договор был взаимным нужно найти обязанности поклажедателя, чтобы они не относились к кредиторским. Обязанность остается только на возмещение расходов по хранения – ст.897. Поскольку норма диспозитивна, то обязанность может быть исключена договором – тогда договор односторонний. Но если нет расходов – опять обязанности нет, значит односторонний. Расходы есть – обязанность договором не исключена. В этой ситуации договор становится взаимным. Есть мнение, что обязанность по расходам не может свидетельствовать о взаимности договора.

Вопрос о фидуциарности. Правильно мнение, что поскольку поклажедатель вверяет имущество ранителю, значит фидуциарный характер, Важно доверие к хранителю. Аргументы в пользу этого мнения: 1) у поклажедателя есть право безмотивно расторгнуть договор, 2) хранитель обязан оказать услуги только лично.

Публичность. Это не общее правило. Иногда может быть публичным. Пример: склад общего пользования.

Виды договоров хранения.

Несколько классификаций.

1. Первая:

• Обычные хранение.

• Специальные виды хранения. Это: хранение на товарном складе, в ломбарде, в банке, камеры хрангения транспортных организаций, в гардеробах организаций, секвестр – хранение вещей, которые являются предметом спора. Это не классификация, потому что разные критерии (первые по месту хранения, а последнее по объекту хранения).

2. Вторая. От вида вещей, которые передаются на хранение:

- регулярного хранения. На хранении индивидуально-определенная вещь или определенная родовыми признаками. Но возвращается то же самое, что было передано на хранение.

- иррегулярного хранения. Хранение с обезличиванием. В отношении такого имущества, которое может смешиваться с вещами того же рода и качетсва, либо других поклажедателей, либо самого хранителя. Возвращается не то же самое, а такое же количество вещей того же рода и качества.

3. В зависимости от того, кто хранитель:

- Профессиональное. П.2 ст.886: такое хранение, когда услугу оказывает коммерческая организация, либо некоммерческая, для которой хранение – одна из целей профессиональной деятельности.

- Непрофессиональное. Если это иные организации, то такое хранение непрофессиональное.

Правовое значение классификации: к профессиональному хранению более строгие требования – повышенная ответственность профессионального хранителя.

4. В зависимости от того, при каких обстоятельствах заключен договор:

- обычное. Нормальные условия, есть возможность выбрать хранителя.

- чрезвычайное. Если чрезвычайное обстоятельство (у поклажедателя нет возможности нормально выбрать хранителя, нет времени оформить отношения – простое вручение).

Правовое значение: при чрезвычайном хранении можно привлекать свидетелй для доказывания факта заключения договора.

5. Пятая классификация.

- хранение, возникающее из договора

- хранение в силу закона. Указанные в зхаконе обстоятельства. Пример: находка (ст.227), безнадзорные животные, хранение наследственного имущества (ст.906). К такому хранению применяются правила о договорах хранения, если законмо не установлено иное.

Обязанности по хранению могут возникать из иных договоров – это не в силу закона!!!!

Элементы договора.

Стороны. Поклажедатель и хранитель.

Спорные моменты есть.

Кто может быть поклажедателем? Любой субъект ГП – не обязательно собственник, может быть иное управомоченное лицо. В отдельных случаях поклажедателями могут быть строго определенные лица. Пример: в остиницах, если вещи сдает постоялец. Спорный вопрос: а если вор своровал вещь (незаконный владелец) и сдает вещь на хранение. Как влияет на действительность. Мнения: 1) Брагинский и Витрянский: хранение в этой ситуации может быть признан недействителтным по иску сосбтвеннико или иного законного владельца. 2) Правильная позиция (+Павлов) в заокне нет требования о титуле владельца, поэтому договор не может быть признан недействительным. А главное тут политика права – вещь должна быть сохранена. Т.е. договор является действительным.

Хранитель. Могут быть как граждане, так и ЮЛ. Есть требования. Требуется полная дееспособность (общее правило). См. общую часть. Вспоминаем про профессионального хранителя - п.2 ст.886. Там где хранение зхаключается коммерческой организацией или некоммерчесокй (но цель), а гражданин предприниматель может или нет??? Брагинский иВитрянский предлагают расшщирительно толковать (ИП). Это доктрина.

Для некоторых видов хранения требуется специальная лицензия. Пример: химическое оружия.

Предмет договора хранения. Это существенное условие. Это договор об оказании услуг. Чтобы четко идентифицировать догговоор хранения, нуэжно понимать в отношении какого объекта он заключается. Существенное условие – и объект. Важно понять, что может быть таким объектом – только движимые вещи (только они способны к пространственному перемещению). Это общее правило. Исключение – п.3 ст.926 – это секвестр. Предметом спора может быть и недвижимое имущество.

Какие вещи?

Могут быть индивидуально определенными или определяться родовыми признаками. Происходит обезличиние веще при иррегулярном хрангнии. Иррегулярное хранение допускается, если это прямо предусмотрено договором.

Самый большой теоретический спор. При иррегурном хранении смешение вещей – утрачивается возможность определить принадлежность. А кто несет риск случайной гибели (Кто попал?). Второй момент – если банкрот обращается взыскание – чье это имущество?

Брагинский и Витрянский. Мнения: 1) собственником при иррегулярном хранении будет хранитель, потому что поклажедатель имеет лришь обязательственное право тербование получить аналогичные вещи. Но у хранителя нет право распоряжения этим товаром. В данном случае не разграничивается хранение с договором займа. Кроме того, если собственник хранитель – кредиторы обратят взыскание. 2) смешанное имущество – общая долевая собственность всех полажедателей. Минус – применять все нормы об общей долевой сосбтвенности. С какого фига право преимущественной покупки? Это было в старом ГК. 3) Каждый из поклажедателей остается собственником своей части (Наш учебник, говорит Сергеев). Недостаток – объектом права собственности может быть только индивидуально-определенная вещь. В законе ничего нет. См. судебную практику. Скорее всего (Нохрина М.Л.), будет закреплена общая долевая собственности, но чтобы некоторые правила не применялись.

Срок. Ст.889 ГК. Этот тот срок, в течение которого вещь будет храниться. Договор может быть заключен на конкетный срок (срочный), так и без указания срока (до востребования вещи). Вывод – срок не существенное условие. Обратить внимание на ст.904 ГК: даже в срочном договоре поклажедатель может в любой момент забрать свою вещь. Вопрос: а хранитель может прервать срочный договор? П.2 ст.896: срочный договор со стороны харнителя прерыаться досрочно не может.

Если договор до востребования, то нужно защитить хранителя. Хранитель вправе по истечении обычного при данных обстоятельствах срока потребовать от поклажедателя взять вещь обратно, предоставив ему для этого разумный срок.

Ном могут быть и иные сроки:

- при консенсуальном договоре важное значение имеет точное определение момента, когда хранитель обязан взять вещь на хранение.

Форма договора хранения – ст.887. Когда он должен быть заключен в простой письменнйой форме, то общие правила – 161 ст.

Особенности:

1. Все консенсуальные договоры хранения должны заключаться в письменной форме не зависимо от суммы и состава участников.

2. Договор хранения, который должен быть в письменной форме, может подтверждаться свидетельсткими показаниями в случае передачи вещи на хранение в чрезвычайных обстоятельствах (п.1 ст.887).

3. Что понимается под суммой сделки? Стоимость вещи, передаваемой на хранение (п.1 ст.887). П.2 ст.887: простая письменная форма считается соблюденной, если принятие вещи на хранение удовтоверено выдачей специального документа или знака.

Что при несоблюдении письменной формы? Последствия ст.161 – общие. Но особенность в том, что если сам факт заключения договора не оспаривается, но возник спор о тождестве вещи (та ли это вещь) – не соблюдение формы тут не лишает сторон права ссылться на свидетельские показания (будет задача) – п 3 ст.887.

Права и обязанности сторон.

Обязанности хранителя:

1. Обязанность принять вещь на хранение. Эта обязанность только в консенсуальном договоре. Основание освобождения от обязанности – п.2 ст.888 (в случае, если в обусловленный срок вещь ему не передается, то обязанность прекращается). Эта обязанность должна быть исполнена в срок, установленный договором. Является ли этот срок существенным условием? Нохрина М.Л.: Да, т.к. ст. говорит в обусловленный договором срок.

Какая ответственность? Если хранитель не принимает вещь, то должен возместить убытки поклажедателя в полном объеме. Можно ли понудить хранителя принять вещь? Принудить оказать услугу невозможно даже если договор публичный.

2. Хранить вещь в течение обусловленного договором срока. П.1 ст.889. Хранитель не модет безосновательно прервать хранения (даже если бес срока и безвозмездно). Потребовать взять вещь обратно можно только в случаях прямо предусмотренных в законе или договоре. Например, п.2 ст.894: если вещи стали опасными.

3. Обеспечение сохранности вещи, принятой на хранение (ст.891). Объем и характер тех мер, которые должен принять зранитель? От чего зависят: 1) от вида имущества, 2) от возмездности, 3) является ли зранение профессиональным. Общие правила: 1) все меры, которые предусмотрены договором (это не существенное условие – есть восполняющие нормы). 2) если в договоре нет условий хранения или они не полные, то должны быь меры соответствующие обычаям делового оборота и существу обязательства в том числе свойствам переданной на хранение вещи. Пример: для мяса холодильник. 3) Если хранение безвозмездно (п.3 ст.891), требуются такие меры, которые он осуществляет в отношении своего имущетсва. 4) в любом случае хранитель должен принять такие меры, обязанность которых предусмотрена законом, иными правовыми актами или в установленном ими порядке (противопожарные, санитарные и т.п.).

Ответственность за утрату, недостачу или повреждение вещи, переданной на хранение. Общее правило – взыскание с хранителя убытков вследствие указанных обстоятельств. Если повреждение, то есть особенность (п.3 ст.902: если вещь нельзя использовать по первому назначению, поклажедатель вправе от вещи отказаться в полном объеме и потребовать ее стоимость, а также иных убытков, если иное не предусмотрено законом или договором.

Условия ответственности и ее размер. Факторы: 1) значимо, кто выступает на стороне хранителя. Непрофесиональные хранители отвечают по общим правилам (по вине). Профессиональные хранители несут ответственность независимо от вины. Отличие от общего правила: 1) профессиональными зхранителоями могут быть и некоммерческие организации, 2) освобождается от ответственности помимо непреодолимой силы и тогда, когда это произошло вслежствие свойств имущества о которых он не знал и не должен был или в результате умысла итли грубой неосторожности поклажедателя.

2) Важно определить когда случились. Если случилось во время просрочки поклажедателя, то хранитель отвечает лишь при наличии вины. Не любой, а только в форме умысла или грубой неостороности (п.1 ст.901).

3) Размер ответственности зависит от того, являетсял и договор возмездным или нет. Если возмездный, то хранитель отвечает в полном объеме. Если безвозмездный, то п.2 ст.902 (в указанном размере стоимости утраченных вещей, или в размере понимжния стоимости.

4. Лично обеспечивать сохранность вещи (ст.895). Третьему лицу без согласия поклажедателя передать нельзя. Ст.895: кроме случае, когда вынужден силой обстоятельств. Значит, без согсия поклажедателя предать вещи другому нельзя, кроме абз.1 ст.895. Случаи: когда вынужден в силу обстоятельств винтересах поклажедателя. При этом надо незамедлительно уведомить покалжедателя о передаче вещи 3 лицу.

Что тут? Перемена лица в обязательстве? Согласно абз.3 ст.895 здесь именно вощзложение исполнения, и поэтому хранитель отвечает за действия 3 лица как за свои собственные.

Пользование и распоряжение вещью хранителем. Общя идея – сохранить вещи. Поэтому общее правило – нельзя распоряжаться вещью. Одно исключение – для товарного склада (ст.918). Если из закона, иных правовых актов или договора следует, что товарный склад может распоряжаться вещами, то к отношениям сторон применяются правила гл.42 о займе. Но время и место возврата товаров определяются нормами главы о хранении.

А пользование? Иметь в виду, что такое сохранность – 1) сохранение физического состояния, 2) потребительских свойств. Этот вопрос зависит от объекта хранения:

- некоторые вещи теряют свои потреьительские свойства (бензин, стиральный порошок).

- вещи наоборот требуют использования для поддержания надлежащего состояния (недоянные коровы).

Ст.892 обще правило – хранитель не вправе без согласия поклажедателя пользоваться вещьтю, а равно давать такую вохможность третьим лицам. За исключением случае, когда пользование вещью необходимо для обеспечения ее сохзранности и не противоречит жоговору. Предоставление этого права пользования может служить одной из форм вознаграждения.

Изменение условий хранения. Общее правило: хранитель не вправе в одностороннем порядке изменять условия хранения. А должен немедленно уведомить поклажедателя и дождаться его ответа (п.1 ст.893). Исключительные случаи – абз.2 ст.893 (устранение опасности утраты, недостачи или повреждения вещи). Например, эпидемия животных. Если вещи угрожает опасности, ответа ждать некогда, то хранитель может продать вещь по цене, сложившейся в месте хранения. Такая возможность – право, а не обязанность хранителя.

Если объектом хранения была индивидуально орпедленная вещь, то нужно вернуть ее поклажедателю или лицу, указанному в качестве получателя (п.1 ст.900 ГК). Идеально когда вещь в том же состоянии.

Но вещи пожвержены естественному износу. П.2 ст.900: вещь надо возвратить в состоянии, в котором была получена с учетом ее естественного ухудшения, естественной убыли или иного изменения.

Если объектом хранения были родовые вещи, то нужно вернуть равное или обусловленное количество вещей того же рода и качетства (ст.890).

Вопрос: Какова судьба плодов и дозодов от вещи? ПО общему правилу нельзя оставить себе (п.3 ст.900). Но норма диспозитивна. Стороны могут установить, что плоды и дозоды остаются у хранителя. Помимо закона в договоре могут быть дополнительные обязанности хранителя: давать переодические отчеты про вещь, по страхованию имущества, принятого на хранение.

Права хранителя:

Право удержания вещи до уплаты вознаграждения и возмещения расходов. Это парво основано на ст.359 ГК.

Права и обязанности поклажедателя.

Обязанности:

- Передать вещь на хранение в консенсуальном договоре. П.1 ст.888 (кредиторская обязанность) хранитель не вправе требовать передачи ему вещи на хранение. Утсановлена ответмвенность за непередачу вещи на хранение. Поклажедатель отвечает в виде обязанности возместить убытки в связи с несостоявшемся хранением. Ст.888: можно освободиться от ответственности, если заявить об отказе в разумный срок.

- Сдавая вещь на хранение, поклажедатель должен предупредить хранителя о свойствах имущества и особенностях хранения. Напрямую не сформулирвоана но вытекает из ст.894, 901, 903 ГК. Хранитель не отвечает за несохранность, если его не предупредили (п.1 ст.901 ГК).

Особые правила для взрывоопасных вещей – ст.894. Если поклажедатель не предупредил о совйствах этих вещей, то есть особое право в любое время их обезвредить или уничтожить без возмещения поклажедателю каких-либо убытков. Исключение для профессионального хранителя. Он может уничтожить только, когда вещи сданы под неправильным наименованием и хранитель при их принятии не мог путем наружного осмотра удостовериться в опасных свойствах.

Братить внимание, что такое право на уничтожение никак не отражается на его вознаграждении (абз.3 п.1 ст.894).

А если опасные свойства появились после передачи на хранения. Хранитель также может принять такие меры.

Наличие этой обязанности предупредить подтверждена ст.903 ГК (ответственность а убытки, причиненные свойствами сданной на хранение вещи).

- Если иное не предусмотрено законом или договором, поклажедатель обязан уплатить вознаграждение. Встает вопрос о сроке. П.1 ст.896 – вознаграждение по окончании хранения (общее правило). Если оплата по периодлам, то по истечении каждого периода. П.2 ст.896: если не уплачено вознаграждение более чем за половину периода, то зранитель вправе отказаться от исполнения договора и потреьовать забрать вещь. Право одностороннео отказ от обязательства.

Если договор пкращается досрочно, то тут обязанность по вознаграждению зависит от причин досрочного прекращения (отвечает ли за это хранитель – п.3 ст.896). Три ситуации: 1) обстоятельства за которые хранитель не отвечает, то хранитель получает соразмерное вознаграждение, 2) если прекращение вызвано уничтожением вещей с опасными свойствами, то хранитель получает весь объем вознаграждения. 3) хранение прекращается по обстоятельствам, за которые хранитель отвечает, то нельзя требовать вознаграждения, а если что-то получил, то вернуть.

А если срок хранения истек, но не пришел поклажедатель? П.4 ст.896 поклажедатель должен уплатить соразмерное вознаграждение. Павлов: это особый случай неосновательного обогащения за внедоговорную услугу (применять гл. 60).

- ст.897,898 – обязанность поклажедателя возместить расходы на хренение вещи. Объем расходов и порядок их вомещения хависит от фаткоров: 1) возмездный договор, то п.1 ст.897 расходы включаются а размер вознаграждения, 2) безвозмездное зранение – п.2 ст.897 нао возместить расзоды. Эти рсходы законодатель называет необзодимымии. Это такие расходы, которые хранитель должен произвдить для сохранности вещи. Есть практика (коменты Белова): необзодимость расзодов для созранности вещи. Разумный характер, расходы связаы с вещами данного поклажедателя.

В УМК вывод: не необзодимые например расзоды на улучшение вещи. В особом порядке возмещаются чрезвычайные расходы - п.1 ст.989, это такие, которые превышают обычный размер. П.3 ст.898 ГК – общее парвило чрезвычайные расзоды сверх вознаграждения, хранитель обязан предупредить покллажедателя о необзодимости этих чрезвычайных расходов, согалсие может быт ьпредварительным или последующим одобрением. Считается, что поклажедатель одобрил расходы, если не сообщил о своем несогласии. Молчание имеет парвовое знанчение.

Можно совершить расхорды и по своей инициативе, но риск что не получит овзмещения. В любом случае всегда возмещаются чрезвычайные расходы в пределах ущерюа. Который бы был причинен вещи, если бы расзоды не были бы причинены. Кто доказывает – хранитель.

Ответственность за неуплату вознаграждения и расходов. Это денежное обязательство – ответственность по ст.395.

- ПО окончании срока хранения забрать переданную на хранение вещь – ст.999. Это не только право, но и обязанность хотя и кредиторская. Она должна быть исполнена немедленно по истчении сроков хранения.

Задача будет: не берт вещь, то хранитель вправе распорядится вещью по правилам п.2 ст.899. Если не берет, то хранитель вправе, есил иное не предусмотрено договором после письменного предупреждения поклажедателя самостоятельно продать вещь по цене в месте хранения, а если выше 100 мрот, то аукцион (447-449 ГК).

Право распорядиться, а не обязаннось.

А если до востребования? Хранителю можно требовать забрать вещь обратно и в таком договоре. По истечении обычного срока хранения.

Поскольку длоговор фидуциарный характер, то ст.904 – поклажедатель впарве в любой момент до истечения срока зранения отказаться от услуг хранителя и потребовать возврата вещи.

Сергеев ставит вопрос об убытках. Комеенты Белова говорят, что отказ правомерный, то никаких убытков.

Ответственность. Кое-что – см. выше.

Особенности ответственности поклажедателя – ст.903. Ответственнось а убытки, причиненные свойствами вещи сданной на хранение при условий что хранитель не знал и не должен был.

Нет ничего о субъективных основаниях ответственности. Нужна ли вина? Мнения: 1) Учебник Сергеева – по смыслу закона отвечает тольо при наличии вины. 2) В УМК Байбак говорит что нет особых правил, то применяем Общую часть – ст.401. Это правильная позиция.

Закон освобождает поклажедателя от ответственности за убытки, которые возникли вследствие опасных свойств, появившихся после сдачи на хранение (п.2 ст.894).

Хранение на товарном складе.

Почему обособился этот вид хранения? Витрянский с Брагиснким говорят, что отличает предмет – товары, т.е. то, что определяется как продукт деятельности, предназначенный для продажи, обмена или иного введения в воборот (ст.4 закона о конкуренции).

Цель создания товарного склада состоит в том, чтобы не только обеспечить сохранность, но и создать такие условия, при которых во время назождения товара на складе мог продолжаться их оборот.

Необходимость в товарном складе появляется тогда, когда поклажедатель имеет намереие их реализовать. Что вытекает? Как парвило, оформление товарораспорядительных документов.

П.1 ст.907 – по договору складского хранения складской хранитель обязуется за вознаграждение хранить ьтовары переданные ему поклажедателем и возвратить эти товары в сохранности. Какие выводы?

- Договор всегда возмездный. Взаимный. Если товарный склад по своему статусу предоставляет безвозмездно услуги, то это не регулируется этими нормами напрямую. Только по аналогии закона.

Складское хранение может быть реальным или консенсуальным.

Специальный субъект – твоарный склад. Ст.907. Это организация, осуществляющая в качестве предпринимательской деятельности хранение товаров, и оказывающая связанные с хранением услуги.

Особая категория – склады общего пользования – п.1 ст.908. Такой склады, если из закона или иных правовых актов вытекает, что он обязан принимать товары на хранение от любого товаровладельца (напоминает публичный договор). П.2 ст.908 – публчинсоть.

- Спор по фигуре поклажедателя. Мнения: 1) УМК говорит, что любое лицо. 2) Наш учебник Сергеев сказал, что только предприниматели. Так же у Брагинского с Витрянским. Аргументы – поклажедатели те, кто занимаются товарами. Только в этом случае на лиц может быть распространен специальный порядок. Но первая позиция правильна – любой субъект, поскольку а товарный склад может быть помещена вещь и не для распоряжения, что оформлятся складской квитанцией. По форме: поскольку на стороне хранителя всегд ЮЛ, то соответственно письменная форма по ст.161. Особенность – п.2 ст.907 (письменная форма соблюдена, если заключение договора и принятие товара на склад удостоверено складским документом). В данном случе этот документ подтверждает не только факт заключения договора.

Складские документы. Это п.1 ст.912. Перечислим:

1. Складская квитанция (будет задача). Документ. Который удостоверяет принятие товара и содержит основанную характеристику товара. Складская квитанция ценной бумагой не является, а лишь оформляет отношения хранения. Ее нельзя заложить, передать другому лицу и т.п. Поэтому по складской квитанции оформляется такое хранение, когда не нужно далее распоряжаться товаром. Если поклажедателю нужно пустить товар в оборот или получить кредит под щзалог товаров, то:

2. Простое скалдское свидетельство. Это единый документ, который подтверждает передачу товара на хранение, но это ценная бумага на предхявителя, а значит облдает повышенной оборотоспособностью. Какие права дает: 1) на отчуждение товара на складе, 2) на передачу товара в залог (п.4 ст.912). На свидетельстве делается запись о залоге и оно передается залогожержателю., а у самого товаровладельца остается копия с записью о залоге.

3. Двойное складское свидетельство. Особенность в том, что состоит из двух частей: 1) Складское свидетелство, 2) залоговое свидетельства (ворант). Такое свидетельство равно как и любая из его частей выдается на определенное имя и в дальнейшем могут передаваться вместе или порознбь другим лтицам по индоссаменту. Чтообы распорядиться этим товаром, в том числе получить со склада, может только то лицо, у которого обе части документа.

- Складское свидетельство само по себе удостоверяет право держателя на распоряжение товара , но не позволяет щзабрать товар со склада до погашения кредита, обеспеченного залоговым свидетельством.

- Залоговое свидетсльвто используется для получения кредита под залог товара на складе. Выдача кредита сопровождается отеделением воранта от складского свидетельства и этот ворант вручает кредитору, давшему кредит. Ворант удостоверяет парво залога на товар.

Такой сложный механизм из нескольких бумаг создает эффективную систему контроля за товаром на складе.

Если получает только первую часть, то понимает, что товар в залоге.

Инетресы залогодержателя, что товар выдается только держателю двух частей.

Исключение из этого правила – п.2 ст.916. А если товар большой партией и надо забюрать по частям. Можно – п.4 ст.916 ГК. Держатель обоиз частей может требовать выдачи товара по частям. При этом выдаются новые документы. Поскольку оба документа связаны с распорядением товаром, то это товарораспорядительные ценные бумаги.

Эти документы являются ценными бумагами. У них есть четкие реквизиты – ст.912, 913 ГК и все они явлются невосполнимыми.

Особенности прав и обязанностей сторон.

Специфическая обязанность хранителя – он лолжен за свой счет проищвести проверку товаров при их приемки на хранение (п.1 ст.909 ГК). Он должен произвести осмотр товара и определить их количество (число единиц либо мер измерение) и внешнее состояние.

П.2 ст.909: в течение всего периода хранения хранитель обязан предоставлять покалежадетлю вохможность проверки состояния товара. Это значит, что товаровладелец может осматривать товары или их образцы в период хранения. Если с обезличением, то брать пробы. А также можно принимать меры, необходимые для обеспечения созранности (это про поклажедателя).

Вывод: Эта деятельность поклажедателя не должны нарушать процесс нормальной хозяйственной деятельности товарного склада.

- Товарный склад вправе самостоятельно изменить условие хранении, если это необходимо для сохранности товара. Более того, обязанность уведомления поклажедателя имеется только в том случае, если условия изменились существенно. Например, товары были перевезены на другой склад (п.1 ст.910).

- Обнаружение повреждений оформляется особым образом. Если повреждения рпевосходят естественную убыль (п.2 ст.910), то товарный скалд должен составить акт и в тот жэе день известить товаровладельца.

По ст.918 если есть храненеи на товарном складе, законом или иными парвовыми актами может быть предусмотрено право хранителя распоряжаться товаром. Если о времени и месте, то нормы о хранении. В остальной частп – нормы о займе.

Кто же является собственником товара по ст.918? Вопрос спорный. Мнения (см. в УМК): 1) Сергеев думает, что такой виж хранения подразумевает, что парво собственности перешло к хранителю. 2) Право распоряжения может быть дано не только собственнику. То есть при хранении собственник все-таки поклажедатель. Судебной практики нема.

- Особенности – возвращение товара поклажедателю (п.1 ст.911): при сдаче товара проверка и так же при возврате. Склад и владелец могут потребовать проверки (расхды на том, кто требует).

Хранение в ломбарде.

Особенность в том, что специальный субъект на стороне хранителя. Помимо специальный закон о ломбардах 196-ФЗ от 2007 года.

Это профессиональный зранитель, а договор хранения в ломбарде – публичный договор.

Всегда возмездный. Поэтому взаимный. П.2ст.9 ФЗ «о ломбардах». Может быть как реальным, тк и консенсуальным.

Письменная форма считается соблюдленой, если ломбард выдает именную сохранную квитанцию. Порядок ее выдачи и требования к содержания – п.3-6 ст.9 ФЗ «О ломбардах». Сергеев говорит, что такая квитанция ценной бумагой не является и не может передаваться другим дицам.

Расширен перечень существенных условий хранения в ломбраде (п.2 ст.9). Существенные условия:

- наименования вещи, сдаваемой на зранение

- сумма ее оценки

- срок хранения

- размер вознаграждения

- порядок его уплаты

При сдаче на зренение должна быть произведена оценка по правилам п.3 ст.919 ГК и ст.5 ФЗ.

Обязанность хранителя – страхование вещи, переданной на хранение в полной сумме ее оценки (п.4 ст.919 ГК и ст.6 ФЗ).

А если человек не приходит в ломбард по истечении срока не трубует вещь, то ломбард хранит ещё 2 месяца (ст.11 ФЗ). Если опять не взяли, то ломбард может распорядиться (ст.920 ст.12,13 ФЗ). Для распоряжения вещью необзодимо получить исполнительную надпись нотариуса.

Как реализовывается имуество – п.1 ст.920. В порядке п.5 ст.358. Ломбард удерживает плату за хранение, а остальное отдать поклажедателю.

Хранение ценностей в банке.

Особенности (ст.921):

1. На стороне хранителя специальный субъект. Это банк – профессиональный хранитель. Является ли он пуьличным? Четко не сказано. Сергеев говорит, что хоть и не сказано, но по природе публичный договор.

2. Заключение договора оформляется выдачей банком поклажедателю именного созранного документа (не ценная бумага).

В остальном – общие нормы.

Видовое понятие – разновидность хранения в банке.

Хранение ценностей в индивидуальном банковском сейфе. Будут задачи .Понять два вида этого хранения.

- Использование клиентом индивидуального банковского сейфа

- Предоставление клиенту индивидуального банковского сейфа.

В чем разница? Использование – скалдываются стандартные отношения зранения с особенностью, что клиент вправе самостоятельно помещать ценности в сейф и изымать их оттуда. Что делает банк? Он осуществляет контроль за помещение ценностей в сейф и изъятие (видит, что и как). В остальном к таком у виду – общие положения о хранении в частности ответственность за сохранность ценностей.

Предосталвение – тоде клиент сам помешает и изымает. Но банк только контролирует доступ в помещение, где находится сейф (ст.922). Из этого вытекает, что банк не отвечает за несозранность в сейфе ценнсотей (по общему парвилу), еслди докажет, что доступ кого-либо к сейфу был невозможен, либо стал возможен вследствие непреодолимой силы.

Брагинский и Витрянский: при предосатвлении клиент должен доказать содержимое сейфа. При предоставлении сейфа отсутствует лосновная спецификак хранения (банк не отвечает за созранность). Ст.922: правила об аренде. Это и не аренда в чистом виде. При предосатвлении имеет место озрана сейфа банком. Это конститутивный элемент договора.

Хранение в камерах хранений транспортных организаций.

На стороне хранителя специальный субъект – транспортная организация.

А кто поклажедатель – любое лицо, не зависимо заключило ли оно договор перевозки. Договор хранения носит публичный характер.

Заключение договора оформляется выдачей квитанцией или детона, которые надо предхявить, чтобы получить вещь обратно.

Утрата квитанции или жетона не лишгает права получить вещь, но нужно доказаь принадледжность этой вещи.

Договор всегджа на определенный срок, устанавливаемый соглашением сторон или в порядке ст.784 ГК. Если срок прошел, тро хранят ещё 30 дней. Если никто не пришел, то по ст.899 – можно реализовать.

Убытки поклажедателя вследствие утраты вещи возмещаются зранителем в пределах суммы оценки и их нужно возместить в течение 24 часов. Если оценки не было произведено, то убытки в полном объеме. А если содержимое скрыто. ГК ничего не говорит. Поклажедатель должен доказать, что было в чемодане (а как?).

А как с автоматическими камерами хранения? В ст.923 ГК не решен вопрос, применяются ли эти правила к автоматическим камерам. Мнения: 1) Аренда по аналоги с предоставлением сейфа, раньше был Пленум №9 от 26.12.89. И там был вывод, что это аренда, поэтому организация отвечала за убытки, только если камера была неисправна. 2) Хранение, а соответственно отвечает за сохранность. Аргумент против – можно ничего не положить. 3) Охранные услуги. Брагинский и Витрянский делают микс – аренда + охрана.

Хранение в гардеробах организаций – ст.924.

Распространяется как на обычные гардеробы, так и н хранение верхней одежды, головыных уборов и т.п., оставляемых без сдачи на хранения в специально отведенных для этого местах в организациях и средствах транспорта.

Мнение в работе Брагинского и Витрянского – если оставление в отведенном месте, то возникает не храннеи, а охрана, потому что нет передаче хранителю. Эта точка пусть живет.

Договор хранения в гардеробе предполагается безвозмездным, если не предусмотрено иное договором.

Меры при таком хранение должны быть такие же как и при возмездном хранении.

Хранение в гостинице.

Правила этой статьи в отношении мотелей, домов отдыха, банях и других организациях.

Сопр: 1) Байбак в УМК – это правоотношения по общему правилу возникают в силу закона, 2) Брангинский и Витрянский говорят, что такое хранение сопутстсвует основных услугам. Поэтому основанием зранения будет – соответствующие договоры предоставления гостиничных услуг. Субъект, перед которым отвечает хранитель – стиорона договра (постоялец, а не гость). Кажется, что вторая точка зрения правильна.

Три варианта внесения вещи:

- вверенная работникам гостинице.

- помешенная в гостиничном номере.

- ином предназначенном для этого месте.

Последние два случая (Брагинский) говорит, что это охрана, т.к. нет передачи работникам харнителя (???).

Особый договор в отношении денег, валятных ценностей, ценных бумаг и других драгоценных вещей. Этот договор может быть щаключен в ждух вариантах:

- с принятием ценностей на хранение.

- с помещением ценностей постояльцем в индивидуальный сейф. Применяются нормы об аренде + охрана.

П.2 ст.925 – особенности ответственности гостиницы. Будет задача, что когда возникают отношения хранения – предъявляются особые правила предъявления треборваний – п.3 ст.925 (постоялец долджен слелать заявление без промедления в противном случае гостиница освобождается т ответственности. Предлагается (брагинский и Витрянский) токовать ограничительоно. Не освобождать, если просрочка в заявлении не препятсвовала сама по себе установлению всех обстоятельств дела.

П.4 ст.925 – если говорят, что не отвечают, то это ложь.

Хранение вещей, являющихся предметом спора – секвестр.

Ст.926.

Отношения секвестра вощзникают из двух основанийц:

- на основании договора.

- по решению суда.

По судебному секвеструхранитель назначается судом или по соглашению спорящих сторон. Нужно получить согласие хранителя, который имеет парво на вознаграждение.

Специфика – это предмет. Это вещь, относительно которой идет спор. Поэтому специфический поряджок исполнения обязанности по выдачи вещи. Она выдается тому лицу, которому вещь присуждена по рещению суда или по соглашению спорящих сторон. До разрешения спора фигура кредитора не определена.

Часто в тестах – объектом хранения могут быть как движимые, так и недивижимые вещи (больше нигде недвижимость не может быть) – п.3 ст.926.

Доверительное управление имуществом.

Интересна история именно в РФ. Факетически новый институт. Были только фрагменты. Например, ст.19 ГК 1964 года – при безвестно отосутствующем над имуществом была опека. СТ.544, 545 – возможность назначения исполни теля завещания.

Укза Президента от 24 декабря 1993 года о доверительной собственности – трасте. Брагинский и Витрянский говорят, что это образец безграмотности и пренебрежения. Фактически Указ впервые ввел к нам институт доверительной собственности, который в англо-американской систеы.

Различать:

- ловерительнубю собственность. Право собственности возникает у доверительного собственника.

- доверительное управление. Управляющий не становится собственником.

Почему конструкция англов и американов не нашла у нас применения:

- защита интересов учредителя доверительной собственности защищаются при помощи права справедливости. У нас нет такого института. Защитить интересы реального собтвенника практически невозможно.

- объектом доверительного управления могут быть не только вещи, но и права и иное имущество, а объектом права собсвтенности по нащей традиции могут быть только вещи. Поэтому она не может быть использована для иного имущества.

- право собственности е может быть разделено.

На смену траста было введено понятие договора доверительного управления имущества. Важно понимать цели такой передачи (экономическую сущность).

- желание собственника освободить себя от бремени управления имущества но так, чтобы ещё и выгоду получать

- желание собственника без забот для себя оказывать помощи 3 лицам за счет своего имущества.

- стремление собственника наиболее эффективно управлять имуществом.

- желание объединить капиталы под упарвлением одного лица.

Особые цели, которые прямо указаны в законе для определнных случаев:

- п.1 ст.38 – управдение имуществом подопечного

- специальноезаконодательство по упарвлениб гсоударственной собственностью.

Существо договора. Это договор об оказании услуг. Полезный эффект в самой деятельности доверительного управляющего. Поэтому предмет договора – сама деятельность доверительного управляющего.

Нормативная база:

- гл.53 ГК

- а не применяются ли иные главы? Он выделенв особую главу и регулируется только ею (п.2 ст.779).

- п.4 ст.1012 – специальное законодательство

- ФЗ «Об инвестицинных фондах» от 2001 года. Будет задачка.

- п.5 ст.1012 – особенности доверительного управлдения автомобильными дорогами – №145-ФЗ от 2009.

- Указ Президента №1660 от 9 декабря 1996 года о передаче в доверительное управление акций.

Основания возникновения отношений по доверительному управлению.

В основном по договору, но могут и по другим основаниям – ст.1026.

1. Ст.38 ГК – упарвление имуществом подопечного.

2. На основании завещения, где есть исполнитель завещания

3. ПО иным основаниям. Напрмиер, ст.41 ГК – патронаж.

Какие нормы применяем? П.2 ст.1026 – к отношениям по основаниям предуммотренным законом, применяются правила как о договорах. Это общее парвило, если иное не предусмотрено законом.

Законные случаи доверительного управления. Все равно есть договор, но выступает стороной не собственник, а иные лица. В этих случаях основание – сложный юридический состав.

- одно из обстоятельств ст.1026

- договор доверительного упарвления, который заключает орган опеки.

Две группы отношений:

- внутренние (учредителя управления и доверительного управляющего)

- внешние: 1) доверительного упарвляющего и третьих лиц, 2) учредителя управления и третьих лиц.

Общая характеристика – п.1 ст.1012.

По договору одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительный управляющий) на определенный срок имущество в доверительное управдление. А другая сторона обязуется осуществлять упарвлдение этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).

Передача имущества не влечет перехода права собственности. При передаче имущества собственник не передает упарвляющему правомочия, а наделяет его правом осуществлять эти правомочия.

Вопрос: может ли собственник сам что-то делать? Сам владеть и пользоваться не может .Остается распоряжение. Это спорный вопрос.

Договор доверительного управдения реальный – заключен с момента передаче.

Возмездность или безвозмездность. Из ГК может быть как таким, так и таким. Но нечетко устанволено обще правило. Мнения:

1) Наш учебник (Егоров) гооврит, что договор по общему правилу возмездный. А безвозмедный только, если предусмотрено. Нет аргументации.

2) Проф. Витрянский В.В.: в договоре должно быть указано: либо возмездный или безвозмездный. Если ничего не указано, то договор не заключен. По его мнению вопрос вомездности – это существенное условие. Это можно покритиковать. Такого требования в ГК нет.

Ст.1016: существенные условия. Там сказано, что существенным условием будет разхмер и форма вознаграждения, если выплата вознаграждения, предусмотрена договором.

Возмездность должна быть прямо указана в договоре. Общее правило: договор безвозмездный. Но это позиция Нохриной М.Л. Павлов несогласен – презумпция возмездности любого договора (нужно четко указывать на безвозмездность).

Это больше теоретический вопрос.

Взаимность договора. Если возмездный, то взаимный. Вопрос о безвозмездном договоре: взаимный ли он? Егоров говорит, что односторонний – у учредителя управления только права. Другое мнение – у учредителя управления есть обязанность возмещения расходов доверительному управляющему.

Фидуциарность. Все зависит от понимания. Да фидуциарный, потому что у учредителя управления есть парво отказаться от договора. А также требовнаие о личном характере исполнения (ст.1024).

Само слово доверительное ни о чем само по себе не говорит.

Иное мнение – проф. Витрянский. Он говорит, что эти два критерия не говорят о фидуциарности. Потому что в любом договоре стороны могут эти условия предусмотреть. Это необоснованная позиция (см. нужно общие правила закона).

Спор по вопросу свободный или обязательный к заключению договор. Егоов пишет, что как правило, свободный договор. Но в случаях, предусмотренных ст.1026 (на основании закона) договор приобретает обязательный характер. В чем проявляется? Он обязателен для органа опеки, если есть решение суда об установлении опеки. Другое мнение – Витрянский (правильно)- не действует правило об обьязательном порядке заключения договоров (ст.445), потому что обязаннось у органа опеки есть, но не перед другой стороной договора , а обязанность вытекает из решения суда (исходя из публичных функций). Доверительный управляющий не может обязать заключить договор. Поэтому договор не обязательный по ст.445.

Может быть как в польщу участников, так и в пользу третьего лица. Появляется выгодоприобретатель. Если в пользу участников, то выгода у учредителя. Если в пользу 3 лица, то выгодоприобретатель – 3 лицо.

В доверительном управлении есть особенности этой конструкции по сравнению с общей частью (ст.430). Особеннсоти:

- по ст.1016 ГК выгодоприобретатель должен быть обязательно поименован в договоре

- За учредителем упарвления сохраняется определенный круг прав, например, право требовать отчетов. В классической модели все права у выгодоприобретателя.

- П.2 ст.430: с момента выражения 3 лицом намерения воспользоваться своим правом стороны не могут расторгать договор без согласия 3 лица. Отличие в дов. управлении – ст.1024: стороны могут отказаться от договора.

- П.4 ст.430: если третье лицо от права отказалось, то им может воспользоваться сам кредитор. Если выгодоприоьретатель отказывается, то договор прекращается (1024).

Такие особенности законны.

Вопрос: выступает ли во втором случае учредитель упарвления еще и выгодлоприобретателем (удвоение статуса)? А.А, Павлов говорит, что не может быть удвоения статуса. Если учредитель управления, то статус только учредителя управления.

Элементы договора доверительного управления.

Стороны.

Это учредитель упарвления и доверительный управляющий. И выгодоприобретатель (сторона обязательства, а не договора).

Учредитель управления. Может быть на основании любой формы собственности. Ст.1014: в качестве учредителя может ыступать любой собственник имущества (общее парвило). Буквально – только собственник. А иные вещные парва? Позиции: 1) надо трактовать статью буквально. 2) Коммент Белова – позиция неправильна, надо расширительно толковать.

Ст.1014 в порядке исключения из общего правила в предусмотренных законом случахя учредителем может быть не собственник, а друое лицо. Органы опеки, нотариус, исполнитель завещания.

Учредители могут быть не только собстчвенник, но и обладатели прав.

Доверительный управляющий – ст.1015. бычно на извлечение выгоду. В качесте управляющего могут быть лица- предприниматели (коммерческие ЮЛ и ИП). Но есть исключение для унитарных – они управляют только тем, что за ними закреплено.

Нельзя доверить имущество государственному органу или органу МСУ.

Вместе с тем (ст.1026) доверительным управляющим может быть и нередприниматель. И может быть некоммерческая организация за исключением учреждения. Оно исключено, потому что оно не самостоятельно отвечает по долгам. Например, в случае наследства, то там может быть непредприниматель.

Государство, субъект, МСУ не могут быть доверительными управляющими.

Иногда довериетльному управляющему требуется лицензия – ст.5 закона о банках, ст.5 закона о рынке ценных бумаг.

Кто может быть выгодоприобретателем? Любое лицо, любые оргшанизации и проч. Исключение: сам доверительный управляющий (п.3 ст.1015).

На стороне учредителя управления и выгодоприобретателя может быть несколько лиц.

Предмет. Ст.1012.

П.2 ст.1012: осуществляя доверительное упарвдление управляющий вправе совершат ьв соответствии с договором любые юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя. Если объект вещи, то упарвляющий осуществляет все правомочия собственника.

Если субъективные права, то управляющий осуществляет действия, оторые входят в содержание прав. Эти случаи объединяет то, что управляющий обязан действовать в интересах учредителя управления. Или в интересах выгодоприобретателя, если он есть. Входит ли в предмет длоговора возможность отчуждения? Буквально (ст.1020) упарвляющий осущетсвляет распоряжение. Но если продаст, то может быть утрата объекта и упарвление теряет смысл. Белов предлагает толковать тк: еслииное не предусмотрено законом или догоовром, управляющий может отчуждатькроме случая, когда отчуждение приведет к прекращению доверительного управления в связи с утратой объекта.

Статус управляющего, чтобы третьи лица знали о его положении, понимали с кем они связываются, он обязан информировать 3 лиц, что он действует в таком качестве. Если действия не требуют письменной формы, то устно. Если письменные сделки, то должна быть пометку (д/у). Если этого не указано, то он становится обязанным по всем этим сделкам сам (п.3 ст.1012). Никакой доверенности управляющему не требуется.

Нужно не только услуги определить, но и объект ,в отношении которого услуги.

Объекты доверительного управления. Есть общие требования ко всем объектам и особые требования применительно к каждому. Общие:

1. Имущество в момент передачи не должно бытб закреплено на праве хозяйственного ведения или оперативного управления (п.3 ст.1013).

2. Витрянский: момент заключения договор учрежитель управления должен фактически обладать передаваемым имуществом, т.е. будущие вещи не могут быть объектом доверительного управления.

3. Имущество должно быть такого качества, которое позволяет его обособить от имущества доверительного управляющего. Причем не только фактически, но и юридическим (отдельный баланс). Вывод: объектом может быть только индивидуально опреджеленная вещь. Исключние – п.2 ст.1013 (деньги в предусмотренных законом случаях могут быть объекто доверительного управления).

Есть мнение, что объектом не могут быть движимые вещи (нельзя обособить в юридическом смысле (Суханов). Но это не так.

4. Отношения по договору носят срочный характер и не предполагают переход титула – непотребляемость.

5. Егоров: Имущество должно быть таким, чтобы можно было извлекать из него выгоду. Нет аргументов. Может быть и охранное управление.

Конкретные объекты (п.1 ст.1013):

Предприятия и другие имущественные комплексы, отдельные обьъекты недвижимого имущества, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и другое имущество. Перечень носит примерный характер.

Ценные убмаги – приказ ФСФР от апреля 2007 года – порядок осуществления деятельности по управлению ценными бумагами.

Объектом может быть не только вещь, но и субъективные права. Сюда относятся права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, и и сключительные права.

Какие ещё права: корпоративные.

Объектом упарвления могут быть только эмиссионные ценные бумаги. Потому что возможны многократные действияы по их управлению. Если векселя и чеки, то суть прав – однократные действия. Один раз совершил – парва прекратились. Такие бумаги не могут быть объекто доверительного управления.

Субъективные права и ценные бумаги неразрывно связаны. Нельзя передать что-то одно (УМК). Нельзя передачть часть субъективных прав из ценной бумаги.

Спор по обязательстыенным права требования. Н.Д.Егоров говорит, что такие права передаваться в доверительное управдние не могут. Но есть иное мнение (Михеева). Могут быть объектом, так пошла практика. Могут быть денежные тербования объектом, если характер дтаков, что можно совершать длящуюся деятельность (например, права требования арендных платежей).

Вопрос по деньгам (задачи будут). Деньги не могут быть объектом по общему правилу. Исключения – только законом (п.2 ст.1013).

Законы:

- ст.4 ФЗ «О ЦБ».

- см. в УМК.

Вопрос: почему деньги исключены? Егоров говорит, что если объект – только деньги, то складываются ткие отношеия, к которым конструкция доверительного управления малопригодна. Инвестор утрачивает право собственности на эти деньги (выдается пай). Суханов: использование денег опосредуется не жоверительным управлением, а другими формами (займ, кредит).

Состав имущества может меняться. Переданное мущество составляет обособленную массу, поэтому то, что приобретено поступает в состав этого имущества. А обязанности, которые возникают, тоже исполняются за счет этого имущества.

Форма договора доверительного управления. Это должна быть письменная форма. Необязателен единый документ.

Повышены требования для недвижимости – п.2 ст.1017. В той же форме, как и К-П недвижимости (ст.550).

Договор реальный. Требуется передачи имущества. Передача имущества должна осуществляться аналогично К-П (передаточный атк и т.п.).

П.2 ст.1017: передача недвижимости подлежит государственной регистрации в том же порядке, что и переход права собственности. Поскольку регистрируется не сам договор, а переход, то и тут такая же логика. Регистрируется не сам договор, а передача.

Последствия – п.3 ст.1017: несолблюдение формы и требования о регистрации передачи влечет недействительность договора. Вопрос: как отсутствие регистрации влияет на действительностьсамого договора? Оно ж реально!

Существенные условия договора доверительного управления.

Предмет – услуги доверительного управляющего.

Тут спор:

- ВИтрянский: суть обязательства не в соверееии отдельных действий, а комплексое управление, поэтомуобязанности управляющего в договоре нельзя разбивать на отдельные действия. Это парвильно.

- Михеева говорит, что достаточно общей фразы об управлении имуществом.

- ВИтрянский ссылается на ст.1020 говоорит, что в договоре должны быть пределы осуществления правомочий собственника. В договоре надо что-то сказать. Но стороны могут согласиться с законными пределами (Михеева права).

Другие услровия – ст.1016:

- условие о составе имущества, предаваемого в доверительное управление.

- наименование ЮЛ или гражданина, в интересвах которого осуществляется управление.

- если возмездный договор, то размер и форма вознаграждения управляющему (по соглашению сторон). Свобода небезгарнична могут быть пределу по закону (постанволение парвительства №350 от 27 мая 2002 года – управление наследственным имуществом – до 3%). Ст.424 не применяется.

- Срок действия договора.Максимальны срок догоора – 5 лет. Если на более длительный срок, то считается на 5 лет. Могут быть и другие предельные сроки по закону. Если по истечении срока никто е отказывается, то продлевается на тот же срок (п.2 ст.1016).

Спор по вопросу о существенности условия о сроке и поряджке прдоставления отчета:

1. Витрянский: существенное. Аргументы – п.4 ст.1020. Речь о том, что долже быть отчет в порядке и сроке, устанволенные договором.

2. Егоров + Павлов: это обычные условия. Применяются восполняющие нормы ст.314. Белов молчит.

Встал вопрос о цене недвижимости. Нужно ли цену? Нет, это не требуется (это только для К-П).

По отдельным видам упарвления – особые существенные условия (например, ст.1025: парвомочия упраялющегопо ценным бумагам определяются в договоре).

Содержание договора.

Обязанности управляющего.

• Надлежащее осуществление управдения вверенным имуществом в интересах учреждителя управдления или выгодоприобретателя в пределах по закону или договору. Мнения: 1) Егоров: разные требования к предпринимателю и не предпринимателю. Если предприниматель – не только разумно и добросовестно, но и на профессиональном уровне. Эта позиция не основана на законе. В ГК нет требований кроме ст.1022 (должна заботливость). Два вида управления: 1) охранное (цель сохранить имущество), 2) предпринимательского характера.

• Управляющий обязан лично осуществлять управление (ст.1021). Это лишь обее правило. Исключение: п.2 ст.1021. В частности, можно поручить другому лицу, если уполномочен договором. Поскольку поверенный действует от имени доверительного управляющего, доверительный управляющий отвечает за его действия как за свои (возложение исполнения).

• Обособить вверенное ему имущество от своего личного, а также от другого имущества (ст.1018). Какие правила? Вести отдельный баланс. Должен быть самостоятельный учет. Для расчетов открывается отдельный банковский счет (п.1 ст.1018). Это общее правило. Исключение: ценные бумаги. При передаче ценных бумаг может быть предусмотрено объединение ценных бумаг разных лиц (ст.1025). Если объединить в один пакет, то можно эффективно работать.

• Поддерживать имущество в надлежащем состоянии и обеспечивать его сохранность. Спор по мерам. 1) Егоров думает, что такая же как в отношении собственного имущества. 2) Должны быть те же меры, как в хранении (ст.891 ГК).

• Предпринимательское управдение – обеспечить наиболее эффектпивное использование имузества в целях получения выгоды. Спор по обязанности передавать дозоды: 1) Ефимова: передавать дозоды учредителю управления ,если иное не предусмотрено. 2) Такой обязанности нет в ГК Витрянский. Все в состав имущества включается. Договром можно изменить. Эта обязанность после прекращения договора.

• Защищать права на имущество, находящееся в доверительном управлении. Эта обязанность вытекает из того, что имущество передается во владение доверительному управляющему. А значит вещно-правовые способы защиты.

• Предоставлять отчет о своей деятельности (ст.1020). Раз деятельность в интерес, то должен знать (п.4 ст.1020).

• Возвратить имущество, находящееся в доверительном пралвении, если не предусмотрено иное. Это при прекращении договора (п.3 сто.1024).

Права управляющего:

• Упарвляющий вправе от своего имени и по своему усмотрению осуществлять правомочия по владению, пользованию и распоряжению. Спор (в коментах Белова): приобретает ли доверительный упарвляющий какое-либо субъективное парво и какое? 1) Белов: особого права нет, а осуществляет лишь права учредителя управдения. 2) субъективное право возникает, сопр о том, вещное или обязательственное. Исключение по недвижимости – п.1 ст.1020: распоряжение недвижимостью доверительный управляющий может делать только в случаях по договору.

• Может требовать устранения всяких нарушений правомочий собственника.

Обязанности учредителя:

• Выплата вознаграждения управляющему и возмещенпие расходов по упарвлению (ст.1023).

Принцип исполнения этой обязанности: принцип стимулирования деятельности доверительного управляющего: вознаграждение и расходы только за счет доходов от использования имущества. Следовательно, если плохо работает, то не поучает не только вознаграждение, но и расходы. Но вопрос, а если это охранное управление? Пробел – нормы нет. Что делать? Опираясь на доктрину (Витрянский), можно говорить, что при озранном типе управления вознаграждение и расходы должны уплачиваться независимо от доходов. Такой нормы в законе нет (доктрина). Лучше в договоре это предусмотреть. См. судебную практику.

Форма вознаграждения. Наиболее типичная форма – это процент от дозодов. Спорная ситуация: 1) Егоров говорит, что вознаграждение может ьбыть в форме твердой суммы. Но данная позиция не нашла подтверждения в судебной практике 2) Комменты Белова – условие о твердой сумме признано ничтожным исходя из смысла договора. Вознаграждение может быть и в натуральной форме (молоком).

Порядорк выплаты (ст.1023) – за счет доходов. Значит, что управляющий самостоятельно удерживает свое вознаграждение и расходы, т.е. прекратить обящательство зачетом.

Последствие нарушения обязанности по выплате: если денежная форма, то проценты по ст.395. Если натуральная форма, то возмещение убытков.

• Предупредить управляющего о перелаче в доверительное управление имущества, обремененного залогом (ст.1019).

Управляющий желает получить прибыль, а получил обременение. Практика толкует данную норму расширительно. Предупредить нужно не только о залоге, но и о иных обременениях.

Кредиторские обязанности:

• Учредитель должен обеспечить управляющего необзодимой информацией и документами для эффективного управления.

• Не вмешиватьсчя в оперативно-хозяйственную деятельность управляющего.

Вопрос: о правомочиях собственника учредителя управления. В практике встал вопрос о правомочии распоряжения. Может ли учредитель управления расплорядиться вещью? Разные мнения:

1. Правомочие распоряжения остается – может продавать. Аргуметы: нет запрета на это. Например, с государственным предприятием прямой запрет собственнику распоряжаться имуществом ГУПа. Тут такого нет. Плюс: защищаются интересы третьих лиц, которые купили имущество.

2. Собственник не может рапоряжаться. Идея: нарушаются интересы доверительного управляющего.

Судебная практика – комменты Белова. Практика идет по тому пути, что правомочия распоряжения у собственника нет.

Выгодоприобретатель. Речь идет о правах. Права, кореспондлирующие обязанностям управляющего (ст.430).

- Выгодоприобретатель может в любое время отказаться от всех прав без всяких условий. В этом случае договор прекращается. Это общее правило. Может быть предусмотрно иное.

Вопрос: может ли выгодоприобретатель уступать свои права?

Мнения:

1. Выгодоприобретатель модет уступать по различным сделкам свои права. Личность выгодоприобретателя не имеет значение для обящательства.

2. Витрянский. Для учредителя управления личность выгодоприобретателя имеет самое существенное значение. То правильно. Уступка выгодоприобретателем сових прав возхможна только, если это прямо предусмотрено законом или договором.

Задача будет. Ответственность за нарушение договоров.

1. Ответственность учредителя управления и доверительного управляющего перед третьими лицами.

Учредитель управления не отвечает переданным имуществом по своим обязательствам. Это ради стабильности материальной базы, переданной в доверительное управление. Это общее правило. Два исключения: 1) банкротство, 2) при переходе в доверительное управдение имущество, обремененное залогом: передача заложенного имущества в довериетльное упарвдение не лишает права залогодердателя обратить на него взыскание (п.1 ст.1019).

2. Ответственность по обязательствам, связанным с доверительным управлением.

Ступенчатая система возложения ответственности.

- Первая ступень – по всем обяательствам в первую очередь отвечает доверительный управляющий за счет переданного ему имущества

- Вторая ступень - Если этого не хватает, то взыскание на имущество управляющего, потому что он должен был так работать, чтобы не разбазарить.

- Третья ступень – обращается взыскание на имущество учредителя управления.

Витрянский говорит, что ответственность учредителя носит субсидиарный характер.

3. Если управляющий при совершении сделки выходит за рамки своих полномочий или ограничений.

Он лично несет все обязанности по данной сделке (п.2 ст.1022). То есть отвечает своим личным имуществом, а не по ступенчатой системе. Это происходит только тогда, когда третьи лица знали или должны были знать об ограничениях. Если не знали и не должны были знать, то действует трехступенчатая система. При этом учредитель же не виноват. Учредитель управления имеет право регресса к управляющему (п.2 ст.1022).

4. Ответственность доверительного управляющего перед учредителем управления и выгодоприобретателем.

Если управляющий ненадлежащее исполняет обязательства, то несет ответственность в форме убытков. Коллизия важная (к экзамену): о субъективном основании ответственности. Позиции:

1. Егоров говорит, что если управляющий предприниматель, то на началах риска. Если не предприниматель, то на началах вины.

2. Такое мнение прямо противоречит абз.2 п.1 ст.1022. Там сказано: управляющтий несет ответственность, если не докажет, что была непреодолимая сила или действия выгодоприобретателя. Об этом пиет и Витрянский. Нет ответственности за вины. Все отвечают за случай.

А как же доверительное управление? Павлов предложил идею такую: через ст.1026. Там сказано, что правило о длооврном упарвлении применяется к законному, если иное не вытекает из существа этих отношений. И можно сослаться на существо отношений, по которым требуется вина. Не факт, что такео прокатит в практике.

Колизия: п.1 ст.1022 абз1: ответственность управляющего е проявившего должной заботливости об интересах выгодоприоьбретателя и учредителя. Многие говорят, что эта фраза равнозначна ответственности за вину. Абз.2 говорит про риск. Коллизия между абзацами.

Позиции:

1. Вообще не применять п.1 и опираться на ст.401. Как Егоров предложил. Но толкование, которое приводит к избыточности статьи не может иметь правою.

2. Действует или первый или второй абзац. Это правильно. Слова в первом абзаце не имеют самостоятельного смыслового значения. А какое значение? Нарушивший свои обязательства.

Только второй абзац указывает на субъективное основание, а там начало риска.

5. Объем тветственности управляющего. Отвечает перед: 1) вгодоприобретателем, 2) учредителем упарвления. Перед выгодоприобретателм модет отвечать только упущенной выгодой, т.к. имущество не его. Если перед учредителем отвечает в полном объеме.

П.4 ст.1022: управляющий может предоставить залог.

6. Ответственность учредителя перед управляющим. Тут особо оговорен только один случай – ст.1019. Речь о том, что нужно предупредить о залоге. Если не предупредил, то управляющий может расторгнуть договор и потребовать уплаты вознаграждения за один год. Возмещение убытков может иметь местло и при другиз правонарушениях. Например, вмешательство в оперативно-хозяйственную деятельность.

Прекращение договора.

Если все систематизировать, то получим несколько групп случаев:

1. По соглашению сторон.

2. По требованию одной из сторон через суд. Например, ст.1019.

3. Односторонние отказы. Это внесудебный порядок. Что это? И упарвляющий, и учредитель могут отказаться от договора, когда управляющий не может лично осуществлять доверительное управление. Учредитель может отказаться в любое время по любым основаниям. Но он обязан выплатить убословленное вознаграждение. Порядок одностороннего отказа – уведомить за 3 месяца до конца, если лдоговром не устанволен другой срок (п.2 ст.1024).

4. В силу обстоятельств, не зависящих от воли сторон (ст.1024). Отказ выгодоприобретателя, смерть управляющего и т.д. Перечень закрыт. Это относится к любым договорам, но для отдельных могут быть свои особенности. Особенно для законного управления. Прекращение опеки и попечительства и т.п.

Разграничение доверительного управления со смежными институтами (первая задача).

Сходство:

- с зхозяйтсвенным ведением и оперативным упарвдением. Лицо и там, и там, в интересах собственника. Различия: если субъект права хозяйственного ведения, то он не только в интересах собственнкиа, но и в своих интересах. А доверительный управляющий только в интересах учредителя.

Доверительное упарвление – обязательсныенное право, содержание которого устанавливается не только законом, но и договором. Правомочия субъектов хозяйственного ведения – определяются только законом, т.к. это вещные парва.

- Отличать управление организацией как ЮЛ. В отличие от доверительного управляющего, который действует от своего имени как самостоятельный субъект права. Если управляющий организацией как ЮЛ, то он действует не от своего имени, а в качестве органа данной организации. Его действия – это действия самой организации.

- От договора поручения. В поручении поверенный действует от имени доверителя, а управляющий от своего. В поручении фктические действия носят только дополнительный характер. А в управлении могут и основной.

- Отличие от комиссии. Тут сложнее разграничить. И то, ит то от собственного имени. Разница: в комиссии совершаются только сделки. В доверительном управлении не только сделки, но и любые юридические и фактические действия. В доверительном управлении не конкретные юридические дейтвия, а управление в самом широком смысле.

- Отличие от агентирвоания. Агент может как от себя, так и от принципала. Самое сложное, когда от своего имени. Н.Д. Егоров: по его мнению агент совершает только такие фактические действия, которые не связаны с использованием имущества, как парвидло. А доверительный управляющий осуществляет все три правомочия собственника. В том числе и пользование. Агент же как парвило, только распоряжается имуществом принципала.

Агент может привлечь субагента, а управляющий нет.

Доверительнео может быть безвозмездным. Агентирование только возмездно.

- Отличать от аренды (передается имущество). Различие: арендатор владеет и поььзуется в своих интересах и платит за это. А управляющий в интересах учредителя и поэтому ему платят.

Простое товарищество.

Экономический смысл. Когда достижение результата в одиночку невозможно. В чем значение этого договора? Это единственны по ГК договор, который регулирует совместную деятельность его участников.

Определение – ст.1041.

По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования ЮЛ для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Основные черты:

- договор основан на общей для всех участников цели – любые законные.

– условием договора является соединение имущества участников (их вкладов).

- совместная деятельность

- деятельность без образования ЮЛ. Участник договора не действует от имени товарищества (его как лица нет).

В литературе говорится, что наличие всех признаков говорит о простом товариществе. Самый главный признак – общая цель. Именно он позволяет отграничить от внешнепохожих договров.

Задача: например,предпиятия вместо аренды заключали простое товарищество. Пользовался имуществом только один участник (притворный арендатор). Не было общей цели.

Задача 2: чтобы доказать притворный характер надо смотреть струкутру договорных отношенийю Если действия совершаются непосредственно в интересах одной из сторон. Этим действиям соответствует встречное предоставление. Эта встречность свидетельствует об отсутствии общей цели – однонаправленности. Значит, притворный характер.

Позиция по 5 признаку – в определении говорится, что деятельность без образования ЮЛ. Брагинский указывает ещё один признак, который состоит: в качестве цели не молжет выступать создание ЮЛ. Учредительные договоры не относятся к простому товариществу. Наш учебник возражает, потому что ст.1041 говорит только том, что само объединение не является ЮЛ. Для цели ограничений нет. Значит можно в качестве цели и создание ЮЛ. Учредительный договор – разновидность простого дтоварищества.

Синонимы в договре. В литературе другие мнения:

1. Брагиснкий предлагает соотнощшение – как род и вид. Родовое понятие – совместная деятельность, для которой зарактерно только два признака – общая цель и ведение совместной деятельности. Нет других признаков. Вывод: три разновидности рода: 1) простое товарищество, где все 4 признака, 2) договоры направленные на создания ЮЛ, 3) без внесения вкладов (задача).

2. ГК буквально говорит, что синонимы.

Важно: договор простого товарищества – это многосторонняя сделка (ст.154 ГК). Почему многосторонняя? Потому что все действую для одной цели (много сторон). Это свойство договра зависит не от количества сторон, а от внутренних особеннсотей общей цели. Вывод: если общая цель, но два участника, то договор все равно многосторонний.

Формально э

То противоречит п.3 ст.154: для многостороннего зарактера требуется 3 и более стороны. Толковать расширительно.

Сравнить с обычным договром.

Нормативная база:

- гл.55 ГК.

- Простое товарищество страховщиков – ст.14.1 Закона об организаии страховго дела – страхове пулы.

- все законодательство о ЮЛ (все договоры о создании).

- Информационное письмо №56 от 2000 года (по долевому строительству).

Виды договоров простого товарищества.

Критерий – общая цель товарищей (ст.1041):

• С целью извлечения прибыли, а предмет предпринимательская деятельность. Договор о торговом (коммерческом) твоариществе.

• Нет цели извлечения прибыли, а предмет – не предпринимательская деятельность. Договор о гражданском (некоммерческом) товариществе.

Два вида (не классификация) – ст.1054:

- договор о негласном товариществе

- об учреждении и деятельности ЮЛ.

Характеристика договора:

- Консенсуальный

- Возмездность. Многие авторы говорят о неприменимости критерий. Что тут возмездного? Подробнее – Брагиснкого и Витрянского смотреть. Не один е дей1ствует в интересах другого. Нет традиционнйо фигуры должника и кредитора. Договор не может считаться возмездным даже теоретически. Но наш учебник говорит. Что стороны взаимно обязываются внести вклады в общее дело. Это можно считать встречным предосатвлением. Можно говорить о возмездности.

Брагинский: если у одного прибыль, то другой может предъявить к нему требования о передаче части прибыли. Такие иски есть.

- Взаимность. Споры. Та же аргументация (см. выше).

- Фидуциарнсоть. Признается большиснтвом.

Стороны договора – товарищи (ст.1041). Никаких требований к ним нет. Исключение: ограничение в отношении коммерческого товарищества (п.2 ст.1041). Могут ли некоммерческие органищации участвовать в коммерческом товариществе? Мнения:

1. П.3 Информационного письма ВАС №56. Учреждения и некоммерческие не могут.

2. Критика позиции. Привело к тому, что нижестоящие суды проигнорили. На ФАС – см. в УМК. Он разрешил ТСЖ. Сослались, что по ст50 могут осуществлять предпринимательскую деятельность.

Личность товарища имеет в договоре простого товарищества существенное значение – п.4 Письма №56. Уступка прав требования невозможна без согласия всех участников.

Участники некоммерчесокго – любые лица. Одно общее ограничение – если специальная правоспособность, то нельзя.

Задача: вопрос о лицензировании. Надо ли всем товарищам получать лицензию? В законе вопрос не решен. Доктринальное решение можно найти в учебнике Суханова. Общий вывод: получать должен только тот, кто непосредственно ведет данную деятельность., а также совершает сделки. Пример: охотники. Один все купил, а второй получили лицегзии и стреляет. Это доктрина. Практику надо смотреть.

Есть ли огранипчения на учатсие в нескольких товариществах? Одно и то же лицо может участвовать в нескольких простых товариществах одновременно. Тут ограничений нет, поскольку простое товарищество не субъект права.

Форма договора. Общие правила. Вопрос: что понимать под суммой договора простого товарищества. Тут нет традицинонного встречного предоставления. Позиции: 1) Проф. Шректера: нужно брать общую стоиомсть всех вкладов. 2) Проф. Иоффе: в товариществе есть объект, ради которого оно создано. Два критерия: либо больший взнос, либо общая сумма возводимого объекта, 3) Елисеев (наш учебник) нужно брать цену наибольшего вклада. 4) Брагинский: брать нужно цену результата, а если его нет, то полная стоимость всех вкладов. Судебной практики ничего нет. Нохрина согласна с третьей позицией.

Особенности заключения обусловлены многосторонним характером. Необзходимо, чтобы каждый товарищ договорился с каждым. Заструднительно заключить договор путем обмена документами.

Как правило, такие договоры совершаются одним документом.

Срок договора. Как правило, срок обусловлен целью. Если цель достигается, то договор прекращается. Возможно и подругому. Независимо от достижения цели стороны могут указать срок действия. Если нет указания на срок, то считается заключенным на неопределенный срок. Срок – не существенное условие.

Регистрация. Если в качестве вклада вносится недвижимость. П.18 Информационного письма №59 по государственной регистрации: сам договор в этой ситуации не регистрируется. Но пи внесении вкладов вклад поступает в общую долевую собственность, то регистрация необзодима – перехода имущества в общую собственность.

Существенные условия – п.1 ст.1041, п.4 ст.1043.

- Условие о предмете. Предмет – это цель и характер совместной деятельности тиоварищей. Без определения цели договор будет считаться незаключенным.

- Усдловие о составе вкладов товарищей. Нужно описать то, что вносится в качестве вклада. Некоторые предлагают различать простое товарищество и совместную деятельность. Проф. Савельев к совместной деятельности относит такой договор, в котором не определены вклады. Формально такие договоры простым товариществом не охватываются. Но если такой договор все-таки будет заключен, то по аналогии к такому договору будут применены нормы гл.55.

Любимов полагает, что в качестве существенного условия выступает не только состав вклада, но и порядок и сроки его внесения. Но такого требования в законе нет.

- ТО действие товарища, которое он обязан совершить. Суханов полагает, что ГК нужно толковать ораничительно. Для действительности достаточно определить действие по внесению вклада. Иных действий может и не быть.

Спорные условия:

- Коллизия между п.4 ст.1043 и ст.1046. П.4 ст.1043: обязанности товарищей по содержанию общего имущества, порядок возмещения расходов по этим обязанностям определяются договором. Мол тоже существенное условие. Но в ст.1046 сказано, что порядок покрытичя расходов определяется договором, при отсутствии этого в договоре каждый товарищ несет расходы пропорционально стоимости вкладов. Вот тебе и восполняющая норма. Вывод: это не существенное условие.

Содержание.

Все товарищи по существу равны. Обязанности товарищей:

- Внести вклад (ст.1041 ГК). Нельзя понимать буквально. Речь о юридическом внесении вклада. Фактически вещь может остаться во владении товарища. Какие объекты могут быть внесены в качестве вклада?

Ст.1042 – вклады товарищей. Вкладом признается все то, что он вносит в общее дело. В том числе деньги, иное имущество, профессиональные и ины знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. Вывод: по ст.1042 – любое имущество. Важно, что и деньги, и имущественные права, и исключительные права, а также нематериальные блага. Законодатель добавляет, что и деловые знания, деловые связи. Надо толковать как то, что можно использовать в совместной деятельности. Например, знания по земельному праву. Наш учебник оворит, что буквально норму о деловых связей понимать нельзя. Вкладом булдет не отдельные свойства личности, а деятельность на общее благо, в которой эти свойства используются. Вывод: вкладом могут быть не только объекты по ст.1042, но и личное участие товарища в делах товарищества. Аргументы: В ГК 1964 года прямо признавал трудовое участие вкладом.

Как оцениваются вклады? П.2 ст.1042: общее правило о том, что вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада по соглашению сторон. Под фактическими обстоятельствами следует понимать такой реальный вклад товарища (Проф. Чубаров), который оказался несоизмермо выше в договоре или вытекающего из равенства долей. Не имеет значения рыночная стоимость – только соглашение сторон. Оценка необязательна (п.2 Письма №56 по долевому участию).

Вопрос: можно ли требовать принудительного внесения вкладов. По решению ВАС от 1999 года 7274/99. Товарищи не могут предъявить требования о принудительном внесении вкладов – фидуциарный характер + нельзя принудительно установить общую долевую собственность. Эта позиция критикуется. Может и изменится: ответственность можно установить.

- Выполнятьт дейсвтия или осуществлять деятельность по условиям договора.

П.4 ст.1043 – обязанности по содержанию общего имущества

Обязанность по ведению дел.

Права товарищей:

- право на участие в управлении и ведении дел. Различать случаи: 1) управление общими делами товарищества (руководство совместной деятельностью и принятие хозяйственных решений, 2) ведение общих дел – совершение сделок во исполнения принятых хозяйственных решений.

Упарвление общими делами – п.5 ст.1044. Решение по оьбщим делам принимаются по общему согласию, если иное не предусмотрео договором. Например, большиснтвом голосов. Или один товарищ – один голос или голос соответствует вкладу.

Ст.246,247 – владение, пользование и распоряжение по соглашению всех сособственников. С одной стороны общая часть, где по общему согласию. Ст.1044 – по общему согласию, но можно предусмотреть иное. Решение в пользу специальной нормы – диспозитивно. Внутренние отношения участников никак не влияют на судьбу сделок (Брагинский). Даже если решение не единогласно, но лицо сделки заключило в соответствии с полномочиями – сделка все равно действительна.

Ведение общих дел, т.е. совершение сделок. Товаищи совершают сделки только от своего имени или от имени других участников. Эти две ситуации в нескольикх формах. Способы совершения сделок товарищами (п.1,4 ст.1044):

1. Общее правило: каждый товарищ имеет право действовать от имени всех товарищей.

2. От имени товарищей может действовать только отдельный участник или несколько конкретных. Что-то типа директора. Это обычное представительство или нет?

Это не обычное представительство, потому что права и обязанности возникают и у представителя.

В целом нормы о представительстве применяются (в т.ч. ст.183).

Чем подтверждаются полномочия?

- доверенность

- сам договор (п.2 ст.1044).

Какие правовые последствия, когдла один или несколько заключили сделку? Права и обязанности возникают у всех товарищей.

Если в договоре ограничения по ведению общих дел, то п.3,4 ст.1044 ГК.

3. Товарищи могт совершать сделку только сообща. Для каждой сделки нужны подписи всех-всех всех.

Помимо этих способов возможна ситуация по п.4 ст.1044: товарищ может совершать сделки от своего имени, но в интересах всех товарищей. Правовые последствия: товарищ, который такую сделу заключил модет требовать возмещения расходов, если есть основания полагать, что сделка необзодима для других товарищей.

Товарищи, которые понесли убытки могут требовать возмещения.

Как влияет недействительность договора простого товарищества на сделки. Ситуации:

- если товарищ заключал сделки от своего имени, то недействительность простого товарищества на сделку не влияет.

- если договор был заключен от имени всех товарищей, то остальные товаищи не будут стороной сделки и их ответственность исключается. Это судебная практика.

Другие права:

• - СТ.1045: получать информацию. Каждый товарищ вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от жтого права ничтожен.

Если буквально, то только документация. Толковать надо расирительно. Например, предоставление личной информации.

• - Права в отношении общего имущества, в том числе на получение доли в прибыли. Отвечаем на вопрос о том, что происходит с правами товарищей, которые они внесли. При внесении вклады товарищей становятся общим имуществом. Ответ на вопрос зависит от вида вклада:

- Вещи. Возникает общая долевая союственность товарищей (п.1 ст.1043).

- иные объекты. Это все равно общее имущество (но не собственность). Как передаются права аренды и исключительные права. Разные мнения: 1) Наш учбеник (Елисеев): товарищи не приобретают самостоятельных прав, т.е. соарендаторами они не становятся. Но участники товарищества вправе требовать, чтобы товарищ использовал право в общих целях. Недостаток – предполагается использоваться в неких новых общих целях (если противоречат старым, то противоречит ст.615). 2) УМК: товарищи становятся соарендаторами. При этом (Брагиснкий) переход прав только при соответствии его закону – согласие собственника. 3) Любимов в комментариях: может быть как в форме перенайма, так и в форме субаренды. 4) Судебная практика: все-таки страновятся соарендаторами.

Исключительные права. Должны соблюдаться правила о лицензионном договоре (практика в комментах Белова).

Ведение бухгалтерского учета имущества. Может быть поручен одному из участвующих в договоре ЮЛ. Вывод: если граждане, то бухучет вести не надо.

Как пользоваться имуществом? Нормы об общей собственности. В гл.55 только п.3 ст.1043: пользование товарищи осуществляют по общему согалсию, а если его нет, то в порядке, установленным судом.

Другие правомочия – правила Общей части.

Вопрос: может ли товарищ обсуждать своб долю в общем имуществе?

1. Наш учебник: раньше был полный запрет. Сегодня нт запрета на распоряжение долей. Хотя это и будет нарущшением договора.

2. Брагинский говорит, что многие нормы об общей собственности протиоворечат сути простого товарищества и не применяются. Более правильна эта позиция. Павлов знает практику.

Прибыли и расходы: ст.1046 ГК. Распределение прибыли и убытков производится пропорционально вкладам, если иного нет по договору. Все пропорционально вкладам.

Ранее было правило, что расходы и убытки от совместной деятельноси сначала покрывались за счет общего имущества. Сейчас этого прямо не указано, то по смыслу закона надо применять, если иное не установлено договором.

Ст.1046, 1048 – диспозитивны.

Но полное устранение от участии в прибыли, расходах, убытках ничтожно.

Какие права имеют кредиторы. Ст.1049 – выдел доли товарища по требованию его кредитора. Можно требовать выделить долю товарищества.

Ответственность товарищей.

Ситуации:

- ответственность друг перед другом в рамках договора. Общие основания.

- ответственность по общим обязательствам перед 3 лицами. Ст.1047 ГК.

Ответственность перед 3 лицами зависит от:

1. Основания возникновения обязательств (деликтное или договорное).

2. Вида товарищества (коммерческое, некоммерческое).

Некоммерческое: долевая ответственность (пропорционально) в договорном обязательстве. Если внедоговорное, то отвечают солидарно.

Коммерческое товарищество: всегда солидарная ответственность.

Ответственность сохраняется незхависимо от существования договора простого товарищества (п.2 ст.1050 ГК). С момента прекращения договора товарищи продолжают нести солидарную ответственность по неисполненным обязательствам.

Ответственность модет нести и лицо, котррое не участник договора (ст.1053). Такое лицо отивкечает по тем обязательствам, когда он был участником договора.

Прекращение договора простого товарищества.

Поскольку личность важна, то если один выходит, то договор прекращается. Специальные случаи прекращения - ст.1050, 1051, 1052.

Ситуации:

- для всех участников

- для одного или нескольких.

Один юридический факт прекращает договор всегда – срок. В остальных случаях договор можно сотавить.

Группы оснований:

1. Прекращение правосубъектности товарища (ст.1050).

2. Ухудшение финансового положения товарища (ст.1050): объявление банкротов и выдел ьдоли товарища по требованиб его кредиторов.

3. Выход одного из товарищей из договора. Выйти можно из любого договора, но с разными последствиями взависимости от срочности и бессрочности. Если договор срочны или указана цель в качестве отменительного условия, то досрочный выход – нарушение и влечет ответственность. Лишь при наличии уважительных причин возмещается реальный ущерб. Если бессрочный договор, то выйти можно без ответственности. Ограничение права на выход ничтожно.

4. Иные основания: истечение срока, достижение цели и основания Общей части с учетом многосторонности договра (зачет невозможен).

Выход:

- отказ от договора (без суда) – ст.1051

- требование о расторжении (юрисдикционный порядок) – ст.1053.

Исключение из простого товарищества. Можно ли исключить? В ГК нет норм. Общие нормы о расторжении в связи с существенным нарушением.

Что делать с общим имуществом после прекращения – раздел общей долевой собственности. Если индивидуально определенная вещь и она сохранилась, то можно ее получить, если не ущемит интересы товарищей и кредиторов.

Виды простого товарищества.

Негласное. Его существование не раскрывается для 3 лиц. Ведение дел каждым в отлдельности и формально самостоятельно. Тут отнощшения:

- Внешние. Сам подписывает сделку и отвечает по ней.

А если 3 лица узнали о товариществе:

1. В момент заключении договора. Авилов: если лицо доказывает, что знало о товариществе, то все трансформируется в обычное, т.е. отвечают все.

2. После заключения сделки. Это не имеет значения.

- Внутренние. Обязательства по совершенным сделкам считаются общими. То есть тот, кто все исполнил предъявляет регресс к остальным.

Страховые пулы – Закон «Об организации страхового дела».

Банковская группа и холдинг – разновидность договора простого товариещства (закон о банках – ст.4). Это неправильно. Они не могут рассматриваться как прсотое товарищество, т.к. нет объединения вкладов и нет договора.

Сравнение договора простого товарищества и долевого участия. Брагинский говорит, что разные договоры. Договор долевого участия – двусторонний, глде встречные права и обязанности. Он не предплолагает совместного участия в строительстве. Нет отношений между дольщиками.

Обязательства из односторонних действий.

Рассмотрим только определенные обязательства.

Обязательства из односторонних действий правомерного характера.

Виды:

- Гл.50 Обязательства из действий в чужом интересе без поручения

- Обязательства из публичного обещания награды (гл.56).

- Обязательства из публичного конкурса (гл.57).

Действия в чужом интересе без поручения.

Лицо добровольно совершает действия в интересах другого лица. Например, тушат пожар соседу.

Суть: лицо, действующее в чужом интересе без поручения при определенных условиях приобретает право на возмещение своих расходов, а в определенных случаях получает ещё и вознаграждение (сгорела одежда при тушении пожара).

Нормативная база:

- гл.50 ГК.

Почему это в гл.50 после главы 49 (поручение). Потому что возникаюбщие отношения во многом однородны с теми, которые из договора поручения.

Основания возникновения этого обязательства - это односторонние действия определенного лица, при отсутствии волеизъявления того субъекта, в интересах которого совершается действие. Эти однлосторонние действия могут быть двоякого характера:

- фактические действия (чаще всего действия в целях предотвращения или уменьшения вреда).

- юридические действия. Тоже двоякого рода: 1) заключаются сделки; 2) исполнение обязанностей перед 3-ми лицами (например, погасить долг друга).

Стороны обязательства.

- заинтересованное лицо

- лицо, действующее в чужом интересе.

Часто употребляются тремины римского права:

- доминус (лицо, в интересах которого совершаются действия).

- гестор (совершает действия в интересах другого лица).

Условия возникновения обязательства – ст.980.

1. Действия осуществляются по собственной инициативе гестора. Нет поручения и иного договора, но и нет иного указания или заранее обещанного согласия доминуса. На гесторе не должно быть обящзанности действовать в чужом интересе в силу закона. Вывод: опекун не рассматривается как гестор. Обязательство не возникает тогда, когда действия в интересах других лиц совершают государственные и муниципальные органы (п.2 ст.980).

Комменты Белова: практика распространяет это и на ГУПы.

2. Действия должны совершаться исходя из очевидной выгоды или пользы, а также исходя из действительных или вероятных намерений доминуса. Исключения из этого правила:

- п.2 ст.983: чтобы предотвратить опасность для жизни действия для спасения жизни допускаются и против воли лица.

- обязанность по содержанию кого-либо. Ее исполнять можно и против воли, на ком лежит эта обязанность.

3. Гестор должен быть лишен возможности испросить согласия доминуса на действия в его интересе. Если не было срочности в действиях и можно было спросить, то обязательство не возникает.

4. Гестор должен четко осознавать, что он действует в интересах другого лица. Этот признак выражает суть института – стимулирование действий в чужих интересах. По этому признаку проводится различие между этим обязательством и обязательством из неосновательного обогащения. Так, если лицо, совершившее действия в интересах другого, ошибочно полагало, что действовало в своем интересе и это привело к неосновательному обогащению другого лица, то возникает обязательство из неосновательного обогащения, а не обязательство по гл.50. Возник вопрос: если гестор понимает, но не знает лицо, в пользу которого действует? В доктрине пришли к выводу, что обязательство возникает. Главное – осознание, что действуешь в чужих интересах.

5. Гестор не должен преследовать цели возникновения какого-то иного гражданско-правового отношения. Не должно быть намерения одарить заинтересованное лицо.

Вопрос: что если лицо отчасти действует в своем интересе, а отчасти в ужом (кидается спасать соседский дом, чтобы огонь не перекинулся на свой). Разные мнения:

1. УМК. Не возникнет обязательство, если лицо действует таким образом.

2. Наш учебник (Сергеев): в ГК нет указания, что дейстия должны совершаться исключительно в чужом интересе. Если гестор осознает, что действует хоть отчасти в чужих интересах возникает обязательство. Иначе гестор останется незащищенным.

Элементы обязательства.

Нет требований к субъектам. Любые субъекты ГП. Кроме государственных и муниципальных органов.

Поскольку неоднородность к действиям, то неоднородны и требования к субъектам. Фактические действии (в т.ч. юридические поступки) я могу совершаться как дееспособными, так и недееспособными. А для сделок общие правила о сделкоспособности.

Обязанности сторон.

В законе две группы обязанностей субъектов обязательства:

- обязанности до возникновения обязательства.

- обязанности субъектов после возникновения обязательства.

Первая группа:

1. Гестор должен действовать с неободимой по обстоятельствам дела заботливостью и осмотрительностью (п.1 ст.980). Как сам доминус или как разумный участник правоотношений. То есть не должно быть умысла или грубой неосторожности. Иначе возмещение вреда – ст.988.

2. Нестор обящзан при первой же возможности сообщить доминусу о совершаемых в ео интересе действиях и выждать в течение разумного срока его решения об одобрении или неодобрении (п.1 ст.981). Гестор свободен от этой обязанности в двух случаяхъ: 1) если в присутствии заинтересованного лица, 2) когда действия нужны срочно, а ожидание повлечет ущерб. Практика: если не будет сообщения, то обязательство не возникает.

Вторая группа:

1. Гестор обящзан представить доминусу отчет с указанием полученных доходов, понесенных расходов и иных убытков. Отчет нужен, чтобы установить размер возмещения расходов. Брагинский: без отчета платить не обязан.

Обязанности доминуса в рамках обязательства:

1. Возмещать понесенные гестором понесенные расходы и иной реальный ущерб. Эта обящзанность даже тогда, когда действия гестора не привели к предполагаемому результату. И даже если они не были одобрены доминусом. Такая норма, потому что в некоторых случаях результат не зависит от гестора. Исключение: нет обязанности по действиям, которые совершаются гестором после того, как ему стало известно, что доминус его не одобряет.

Размер возмещения – ст.984. Упущенная выгода не взыскивается. Чрезмерные расходы возмещению не подлежат.

Практика указана в УМК. Расходы чрезмерны, если более 50% стоимости имущества.

В случае предотвращения ущерба имуществу размер возмещения не должен превышать его стоимость. Только об имуществе. По другим расходамнет ограничений. Если спасали жизнь, а не имущество, то расходы возмещаются без ограничений.

Вознаграждение возникает при одновременном наличии двух условий:

- положительный результат

- вознаграждение должно быть предусмотрено законом, соглашением с доминусом или обычаями делового оборота.

Правовые последствия одобрения: с момента одобрения применяются правила о договоре поручения или ином, соответстсвующим характеру действий.

Если были юридические действия, то акт одобрения вместе с некоторыми условиями влечет переход к доминусу прав и обязанностей по сделке.

Если нет одлобрения, то по ст.986 все права и обязанности по сделке на гесторе.

А какие другие условия? Для перехода права и обязанностей необходимо согласие тертьего лица. Исключение: не требуется согласия, если 3 знало или должно было знать, что сделка в чужом интересе.

Как гестор заключает сделки в интересах доминуса? Брагинский: сделку может заключить гестор либо от имени доминуса, либо от собственного имени.

- от имени доминуса. Возникает представительство без полномочий (ст.183).

- от собственного имения. Ст.986: чтобы права и обязанности ушли к доминусу требуется одобрение доминусом сделки, согласие третьего лица, если согласия нет, но 3-е лицо знало или должно было знать, что сделка в чужих интересах.

Публичное обещание награды.

В чем разница с публичным конкурсом? Их роднит то, что есть обязанность уплатить награду за достижение обусловленного результата. Но результат может быть двоякого рода:

- при конкурсе результаты могут быть достигнуты разными лицами независимо друг от длруга при этом их можно сравнить, чтобы определить лучший.

- единственные в своем роде рещзультаты (однократное достижение). Или могут быть достигнутыми несколькими, но не сопастовимы.

Нормативная база:

- гл.56 ГК.

Понятие и признаки публичного обещания награды. Иногда для наилучшего достижения результата целесообразно привлечь широкий круг лиц с обещанием выплатить вознаграждении. Пример – поиск потерявшихся животных.

УМК: из легального опредлеения (п.1 ст.1057) следует, что это односторонняя сделка под отлагательным условием.

Комменты Белова: не односторонняя сделка. Весь спор в понимании односторонней сделки.

Для возникновения обяательства надо, чтобы обещание отвечало признакам:

1. Обещание награды должно быть публичным, обращенным к неопределенному кругу лиц.

2. Обещанное вознаграждение должно быть имущественным. Иначе иные отношения.

3. Указание на результат. При этом результат предполагается единственным и неповторимым.

4. Награда должна быть обещана за правомерное действие, которое может быть совершено неограниченным кругом лиц.

5. Обещание награды должно давать возможность установить, кем она обещана. П.2 ст.1055: тот, кто отозвался вправе потребовать письменного подтверждения обещания.

Публичное обещание награды – обращенное к неопределенному кругу лиц обещание имущественного ознаграждения за достижение обусловленного результата тому, кто достигнет этого результата.

Форма обещания. Наш учебник: любая форма. Главное, чтобы было доступно неопределенному кругу лиц. Ст.161 говорит, что сделки между гражданами, т.е. только к двусторонним.

Условия возникновения обязательства. Основанием возникновения обязательства является сложный юридический состав – две односторонние сделки:

- публичное обещание награды

- достижение результата.

В литературе есть позиция, построенная на основе публичной оферты.

Содержание обязательства.

Основная обязанность обещавшего – выдать награду лицу, которое достигло реультата. Награда может быть виде конкртной денежной суму, вещи, а может быть просто – вознаграждение гарантируется.

Восполняющая норма – п.3 ст.1055 (размер определяется по соглашению сторон, а в случаи спора судом).

А если результат достигли несколько лиц? Право на получение награды возникает у того, кто первый (п.5 ст.1055). Если невозможно установить, кто первый или одновременно, то награда делится поровну или в ином размере по соглашению сторон.

Если лицо не знает об объявлении награды за достижение результата – п.4 ст.1055. Право на получение вознаграждения возикает независимо от того, сорвершено ли лействие в связи с обещанием награды или независимо от этого.

Вопрос о соответствии результата требований из объявления. Если иное не предусмотрено в объявлении и не вытекает из характера действия, то решается лицом, которое делает объявление, а в случае сопра судом (п.6 ст.1055).

Срок достижения результата. Не обязательное условие. Но если усатновлен, то действие надо в пределах срока. После истечения срока обязательство не возникает.

Право отступления – ст.1056. Лицо, объявившее награду, модет отменить свое обещание в той же форме, в которой оно сделано. Это общее правило. Отмена запрещена в случаях:

1. В самом объявлении предусмотрено или из него вытекает недопустимость отказа.

2. В обещании дан срок для совершения действия.

3. Если к моменту отказа одно или несколько лиц уже выполнили указанное действие.

Последствия отмены: отмена обещания награды не освобождает от возмещения отозвавшимся лицам расходов. Но ст.1056 ограничивает размер таких расходов – в пределах награды.

Обязанность возмещать расходы не возникает, если обещавший докажет, что издержки связаны с такой деятельностью, которая заранее была обречена.

Если объявления не было, а кто-то вещь нашел, то гл. 56 не применяется. В этом случае нормы Общей части о находке. Нормы отличаются. Отличие в том, что нормы Общей части предполагают возмещение расходов, а по гл.56 по общему парвилу все поглазается наградой. В Общей части размер вознаграждения ограничен 20% стоимости вещи.

Часто нашедшие вымогают вознаграждение.

Публичный конкурс.

Нормативная база:

- гл.57 ГК

Конкурс (п.1 ст.1057) – лицо, объявившее публично о выплате награды за лучшее выполнение работы или достижения иных результатов должно выплатить обусловленную награду тому, кто в соответствии с условиями конкурса признан его победителем.

Конституирующий признак – состязательность, т.е. равенство условий для всех конкурсантов и их состязание.

Исключения только законом: ст.14 ФЗ про госу нужды (там преимущества для инвалидов).

Основания возникновения конкурсных правоотношений. Что тут самое главное? Конкурс слагается из нескольких юридических фактов, которые последовательно сменяют друг друга:

1. Объявление конкурса

2. Представление работ на конкурс.

3. Принятие решения о допуске к участию в конкурсе.

4. Принятие оценочного решения.

5. Выплата награды, вознаграждения или возврат представленных работ.

Самые первый и главный ЮФ – объявление конкурса.

Спор о правовой природе объявления конкурса (см. наш учебник):

1. Некоторые думаю, что этот факт сам по себе служит основанием конкурсного правоотношения.

2. Сама по себе конкурсных отношений не порождает. Возникают не в момент обявления конкурса, а в момент представления конкурсных работ.

Парвовое значение объявления конкурса: с момента объявления конкурса нельзя его произвольно изменить или отменить.

Представление работ на конкурс. Возникает обязанность лица, котоый объявил конкурс рассмотреть полученные заявки и решить вопрос о допуске к участию в конкурсе. Этому корреспондирует право требование конкурсанта.

Принятие решение о допуске или отказе в допуске. Если принято решение о допуске, то возникает конкурсное правоотношение. В чем его содержание: Право каждого из участников требовтаь от устроителя конкурса оценки представленной работы (обязанность такую оценку произвести). Это относительные правоотношения. Их количество совпадает с участниками. Является ли это относительное отношения обязательственным. Нет, не является, потому что в рамках этих правоотношений не происходит перемещение материальных благ.

Принятие оценочного решения. Два вида правоотношений:

1. С теми, кто проиграл. Правоотношения прекращаются. Если работы были воплощены в материальном резщультате, то по общему правилу возникает обязанность по возврату работы.

2. С теми, кто признан победителем. Содержание правоотношения – право побеителя требовать награды. С этого момента правоотношения становится обязательственным.

Каков результат? Конкурс направлен на достижение лучшего результата (в отличие от публичного обещаия награды).

Публичный конкурс отличать от других конкурсов.

- Например, трудовые конкурсы вне гражданских отношений.

- Конкурсы поступления в учебные заведения.

Виды конкурсов в ГП:

- конкурс на выбор субъекта, с которым будет заключен договор (заключение на торгах).

Признаки публичного конкурса:

• Обещание должно быть публшичным (более чем к одному лицу).

Разновидности конкурса:

1) открытые, Предложение обращено ко всем желающим или ко всем лицам, обладающим определенными характеристиками (возраст валификация и т.п.).

- количественная неопределенность

- неизвестность для устроителя конкурсантов

2) закрытые. Преждожение направляется определенному кругу лиц по выбору. Круг участнико заранее известен организатору конкурса.

Право выбора принадлежит тому, кто конкурс устраивает, если иное не устанволено законом. Например, 94-ФЗ: закрытый конкурс для гос нужд проводится только в том случае, если там будет использоваться государственная тайна.

Правовая природа закрытого публичного конкурса носит дискуссионый характер. Про спор см. в нашем учебнике и УМК.

Законодатель отнес зщакрытый конкурс к публичным, потому что обращение-то все равно к более чем одному лицу.

• Конкурс должен быть направлен на достижение каких-либо общественно полезных целей (п.2 ст.1057). Суханов говорит, что публичный конкурс должен быть подчинен решению гуманитарных и каких-то технических задач, имеющих общественное знаечение. А если такой цели нет? Бквально толкуя, не применяется. М.Л.: нормы все равно будут применяться по аналогии.

• Вознаграждение должно быть специально устанволенной премией, которая выплачивается победителю независимо от иных видов вознаграждения. Премия может быть денежная или иного имущественного характера. А если диплом? Это не вознаграждение.

• Награда выдается за лучшее выполнение определенной работы. Работа должна отвечать условиям конкурса, а результаты должны быть сопоставимы по характеру. Значит: 1) конкурс будет признан несостоявшимся, если представлена только одна работа, 2) характер работы определяется условиями конкурса.

Форма и содержание конкурсного объявления.

Наш учебник: публикация в газете, объявление в общественных местах, извещение по радио, телевидению и т.д. Но в законе сказано иное: разные правила для открытого и закрытого. Если открытый, то требуется объявление в печати и иных СМИ. Объявление в общественных местах буквально не походит. Если закрытый конкурс, то объявление направляется заранее определенному кругу лиц.

Содержание конкурнсного объявления. Должны быть существенные условия (п.4 ст.1057). Условия делятся на обязательные и факультативные. Если нет обязательных, то конкур не объявлен.

Обязательные:

- сведения о существе задания (предмет конкурса).

- срок предоставления работ

- порядок представления работ (форма).

- место представления работ

- критерии о порядок оценки работ. Если нет критериев, то выбор может быть совершен произвольно, а это противоречит природе конкурса (судебная практика).

- размер вознаграждения. Может быть несколько премий.

- порядок и срок объявления результатов конкурса.

О принятом решении уведомляются в той же форме, как и объявлен.

Если нарушены отдельные условия, то это не всегда веде к признанию сделки недействительной. Пример в УМК.

Изменение условий и отмена публичного конкурса. СТ.1058:

1. Отменить или изменить конкурс можно только в пределах первой половины срока, установленного для представления работ. А во второй половине? Только в лучшую для конкурсантов сторону.

2. Отмена или изменение должны быть сделаны в той же форме, в какой был объявлен и сам конкурс.

В чем правовое значение отмены или изменения условий: Если это происходит, то это освобождает устроителя конкурса от обязанности принять на конкурс работу на старых условиях.

Ограничение – п.3 ст.1058. Устроитель обязан возместить расзоды конкурсантам до того, как им стало известно или должно было стать известно об изменении или отмене конкурса.

Правовые последствия нарушений требований – п.4 ст.1058. Ответственность устроителя конкурса в форме выплаты награды тем, кто представили работы в надлежащем порядке.

Решение о выплате награды. Награджа выплачивается наилучшему по условиям конкурса. А если победили несколько лиц, то награда распределяется в соответствии с соглашение. Если его нет, то в суд.

Обычно создается специальная конкурсная комиссия или жюри. По общему правилу образщование такой комиссии необязательно. Может и сам устроитель.

Функци:

- по общему парвилу оценивает работы

- признает победителя

- определяет тех, кто заслуживает иных наград (по условиям конкурса).

Ответственность за невыплату. Можно вызскать в судебном порчядке. + ст.395 (если деньги).

А если кто-то не согласен с решением конкурсной комиссии. Можно ли в судебном порядке обязать организатора конкурса признать кого-то победителем. Практика говорит, что суд не имеет права признать того или иного победителем. Суд может признать конкурс недействительным. Это на уровне ВАС.

А если результатом конкурса было произведение? Ст.1060 говорит, что возникают отношения интеллектуальной собственности. Суть в том, что лицо. Объявившее публичный конкурс приобретает преимущественное право на заключение с автором произведения договора об использовании произведения. Правила ст.1060 имеют специальный характер (преимущество) по отношению к нормам Части 4 ГК.

Те, кто проиграли – ст.1061. Вернуть конкурсантам.

Но могут быть условия о невозврате работ. Некоторые работы нельзя возвратить (песню пели).

Особенности публичного конкурса на право заключения договора. Это актуально, особенно для приватизации.

Самое главное, что есть нормы Общей части – ст.447-449.

Запомнить соотношение гл.57 и Общей части.

П.5 ст.1057: к публичному конкурсу на право заключения договора гл.57 рименяется постольку, поскольку Общей частью не предусмотрено иное. Приоритет у общей части.

Особенности:

- В порядке объявления о проведении такого конкурса. П.2 ст.448.

- По изменению и отмене. Ст.448.

- Выбор победителя п.4 ст.447 (образуется конкурсная комиссия).

- Особое оформление результатов.

Обязательства из причинения вреда.

Нормативная база:

• Нормы гл.59 ГК

• Законодательство о страховании: ФЗ «Об ОСАГО» - тут по сути страхование подменяет возмещение вреда. +

• ФЗ «Об бязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве» от 24 июля 1998 года». Этот закон действует при приченении вреда работнику. Как соотносится с ГК? В части не покрытой действуют деликтные обязательства.

• Нормы об отвественности за причинение вреда актами власти. УПК (гл.18).

• Указ Презудиума ВС СССР от 18 мая 1981 года.

• Выплаты жертвам политических репрессий.

• ФЗ №68 от 2010 года «О компенсации за нарушение право на судопроизводство в разумный срок или права на исполнения судебного акта в разумный срок».

• Акты в транспортных уставах и кодексах (УЖТ, КВВТ, КТМ и т.п.).

• Акты про Чернобыль, Афгана и т.п.

• Законодательство об инвалидах и других лицах, которые подлежат социальной реабилитации.

• Закон «О потребителях».

• Нормы о массовых деликтах. Закон «О противодействии терроризму», Закон «Об использовании атомной энергии». Постановление Правительства №105 от 2008 года Про возмещение вреда лицам в связи с их участием в борьбе с терроризмом.

• Постановления КС (см. ниже).

• Пленум ВС №1 от 26 января 2010 года

• Пленум про моральный вред.

• Пленум №7 от 1994 года про Закон «О потребителях».

• Пленум №2 про страхование о нещастных случаях на производстве.

Деликтное обязательство - в силу данного обязательства причинитель вреда (должник) обязан возместить вред потерпевшему (кредитор) в полном объеме.

Данное обязательство именуется деликтными.

Функции деликтных обязательств.

1. Запрет на причинение вреда, а значит превентивная функция.

2. Обязанность как парвило – мера гражданской ответственности. Карательная функция.

3. Основная – компенсационная.

Признаки деликтных обязательств:

1. Деликтное обязательство по своей природе – это охранительное обязательство. Потому что они обеспечивают защиту нарушенных субъективных прав.

2. В рамках данного обязательства реализуется гражданско-правовая ответственность. Как парвило, потому что обязанность может иметь и исключительно компенсационную направленнгость. Например, вред возмещают наследники.

3. Распространяются как на имущественные, так и на личные неимущественные отношения. Но возмещение вреда носит имущественный характер.

4. Как правило, деликтные обязательства возникают при нарушении абсолютных прав.

5. Поскольку обычно нарушает абсолютное право, то обязательства носят внедоговорный характер. Хотя бы и был договор. Договор не влияет. Пример: перевозочные отношения.

6. В случаях предусмотренных законом обязанность возместить возлагается не только на причинителя вреда, но и на иных лиц. Например тот, в чьих интересах действовал причинитель.

7. Отличать деликтные обязательства от договорных. Чем отличаются? Нормы о деликтах строго императивны по основания возникновения и размерам возмещения. Деликтное обязательство возникает не по воле сторон.

Элементы обязательства.

Относительный характер между должником и кредитором. Стороны:

- потерпевший

- причинитель вреда.

Особенности участия фищических лиц. Кредитором может быть любое правоспособное лицо. Должником по общему парвилу могут быть дееспособные лица.

Специальный деликт – вред, причиненный актами власти (задача). Если вред причинили несколько лиц, то обяательство будет солидарны.

Есть ли множественность на стороне кредитора. Тут требования не солидарные, а долевые.

Кто может быть должником:

- непосредственно причинители вреда

- лица, ответственные за возмещение вреда. Ответственность этих лиц носит долевой характер.

Субъектный состав обязательства может меняться в процессе его осуществления.

Напрмер, суброгация.

Ст.1112 – не входит в состав наследства (задача будет) права и обязанности, неразрывно связанные с лтичностью наследодателя (право на возмещение вреда жизни или здоровья).

Пленум №1 говорит, что именно переходит – переходит по наследству начисленное но не полученное при жизни.

П.4 ст.1073, п.3 ст.1074, п.3 ст.1076 – замена должника или кредитора.

В рамках возможен и регресс – ст.1081. Суть регресса: лицо, возместившее вред, причиненный другим лицом имеет право регресса в размере выплаченного возмещения.

В специальных случаях регресса не возникате (п.4 ст.1081 – родители).

Условия возникновения деликтного обязательства (будет очень много задач). Самое главное запомнить – закреплен принцип генерального деликта. Всякое причинение вреда предполагается противоправным, если иное не предусмотрено законом (например, пожарные).

Вывод: нет перечня гражданских правонарушений.

Выработано понятие состава гражданского правонарушения (генерального деликта). Что входит в состав:

1. Вред.

2. Противоправность действия (бездействия).

3. Причинная связь между противоправным деянием и причиненным вредом.

4. Вина причинителя вреда.

Это полный состав. Но может быть и усеченный. Например, когда нет вины (источник повышенной опасности).

Обязательства по возмещению вреда могут и не относиться к мерам ответственности и могут возникать, когда нет состава гражданского правонарушения. В таких случаях в основании обязательств лежат иные условия, а не состав. Например, вред причиняется правомерным действием (ст.1067).

Вывод: в одних случаях лежит состав правонарушения (полный или усеченный), в других случаях обязательства возникают на иных условиях.

Элементы состава:

Вред. Вред – это всякое умаление личного или имущественного блага, принадлежащего субъекту. Можно встретить понятие ущерб. В литературе говорят, что это синонимы.

Принято различать понятия:

- вред

- убытки

Убытки – это денежное выражение вреда.

В чем вред может выражаться:

- в имущественном ущербе

- в моральном вреде.

Имущественный ущерб возникает:

1. При причинении вреда имуществу.

2. При посягательстве не нематериальные блага (повреждение здоровья – потеря заработка).

Вина. Легального определения нет. Это психическое отношение лица к своему деянию и его последствиям.

Применительно к деликтам особенность в том, что форма вины на размер ответственности и квалификацию правонарушения по общему правилу не влияет. Кроме случаев, прямо указанных в законе. Например, при учете вины потерпевшего (ст.1083).

Правовое значение умысла: наличие умысла причинителя вреда (п.3 ст.1083) – это условие, при котором нельзя уменьшить ответственность гражданина.

Умысел потерпевшего влечет освобождение от обязанности причинения вреда источником повышенной опасности (п.1 ст.1079).

Неосторожность (см. наш учебник):

- простая

- грубая

При грубой происходит нарушение простейших требований заботливости и осмотрительности, которые известны каждому.

Определять степень вины нужно в каждом конкретном случае с учетом обстоятельств (характер деяния, обстановка, индивидуальные особенности и т.д. – п.17 Пленума №1 про жизни и здоровье).

П.2 ст.1064 ГК: общее правило относительно вины втом, что вина – это необзодимое условие ответственности. Если ее нет, то вреда не возмещается. Доказывать отсутствие вины должен причинитель вреда (презумпция виновности причинителя вреда).

А что доказывает потерпевший? Что ему причинен вред, размер вреда, что именно ответчик причинил вред (п.11 Пленума №1).

Можно ли считать возмещение вреда без вины ответственностью? Осноные группы теорий:

- ответственность.

- не ответственность.

Причинить вред может и ЮЛ. В чем выражается вина? Ст.1068 (п.1): ЮЛ возмещает вред, причиненный его работником при исполнении его обязанностей (задача будет). Вывод: вина рганизации выражается в виновном поведении ее работников и не сводится к вине лиц, выполняющих властно-распорядительные функции.

Действия ЮЛ – только те действия, которые в связи с выполнением трудовых или служебных обязанностей.

Кто считается работиником ЮЛ? Ст.1068: Применительно к деликтам работниками являются:

- граждане по трудовому договору

- граждане, выполнябщие работу по гражданско-правовому договору, если действовали по заданию ЮЛ и под его контролем за безопасным ведением работ.

П.9 Пленума №1: по общему правилу ЮЛ не отвечает за действия своих участниов за исключением вреда полными товарищами или членами производственного кооператива.

П.10 Пленума: особенности ГУПов и учреждений.

Причинная связь.

Теории причинной связи – см. в нашем учебнике (будет задача).

NB: Позиция Егорова (адекватная самая): причинная связь относится к объективным элементам правонарушения. Вывод: нельзя оценивать причинную связь с точки зрения предвидимости (это вина).

Особенности. Иногда можно установить несколько цепочек причинной связи. Например, при повреждении здоровья нужно установить:

- между деянием и повредлением здлоровья

- между увечьем и утраченным заработком.

Противоправность. Это нарушение чужого субъективного права без должного управомочия. Конститутивный признак – нарушение не только объективного права, но и субъективного права потерпевшего.

Противоправность и есть принцип генерального деликта.

Обстоятельста, исключающие противоправность:

1. Осуществление права и исполнение обязанности.

2. Необходимая оборона.

3. Крайняя необходимость.

4. Согласие потерпевшего (п.3 ст.1064). Возмещение вреда отказывают, если вред причинен по просьбе или с согласия потерпевшего, а действия причинителя не нарушют нравственных принципов общества.

Спор:

- Проф. Толстой приводит в пример эвтаназию.

- Учебник Сергеева: не только нарушения нарвственых, но и правовых норм. В этом смылсе повреждение здоровья и лишение жизни всегда противоправны.

Условия возникновения деликтных обязательств, где нет ответственности. Тут нет состава гражданского правонарушения. Пример: вред, причиненный правомерными действиями.

Общее правило: правомерный вред возмещению не подлежит. В частности, в состоянии необходимой обороны, если не певышены пределы.

Крайняя необходимость – причинение вреда правомерно. Обязанность возместить вред может быть – ст.1067.

Общее правило: причинитель возмещает вред, но с учетом всех обстоятельств суд может возложить возмещение вреда на третье лицо, в интересах которого действовал причинитель.

Не ответственность:

- абз.2 п.4 ст.1073

- п.3 ст.1076

- п.1 ст.1078.

Принцип полного возмещения вреда.

Иное может быть предусмотрено законом:

- в сторону увеличения (ст.1084, п.3 ст.1085, п.3 ст.1089)

- в сторону уменьшения (ст.1067, п.4 ст.1073, п.3 ст.1076, п.2,3 ст.1083).

Ст.1083 – в каких сулчаях возмещение уменьшается. Осонования, при которых уменьшение делятся на две категории:

- обстоятельсва который бязательно учесть (связаны с внешними по отношению к причинителю факторами, например грубая неосторожность потерпевшего). Кто должен доказывать грубую неосторожность? Причинитель.

- обстоятельства, которые суд только вправе учести (имущественное положение причинителя гражданина).

Способы возмешения (ст.1082). Суд может обязатель причинителя:

1. Возместить вред в натуре (предоставимть вещь того же рода и качества, исправить поврежденную вещь и т.п.).

2. Возместить причиненные убытки.

Спор: кто выбирает способ возмещения вреда?

- УМК: выбор принадлежит кредитору (Аза).

- Более правильно буквальное толкование статьи: способ определяет суд. Яркий пример ыхода за пределы исковых требований (процесс).

Система обязательств из причинения вреда. Разные классификации.

Основания:

- в зависимости от того, какой деятельностью причинен вред: обычной или связанной с повышенной опасностью

- хозяйственной деятельностью причинен вред или такой, где властные функции государства

- в зависимости от того, кем и кому причинен вред и в чем он выражается

- в зависимости то того, относится ли обязанность по возмещению к ответсвенности или нет.

Как влияет принцип генерального деликта? Нормы, регулирующие деликты, делятся на общие и специальные.

Специальные деликты в ГК

1. Ответственность за вред, причиненный актами власти.

2. Ответственность за вред, причиненный деятельностью, создающих повышенныю опасность

3. За вред жизни или здоровью.

4. За вред, причиненный несовершеннолетними и недееспособными.

5. ЗА вред, причиненный в следствие недостатков товаров, работ и услуг.

Вред от источника повышенной опасности.

Причины появления деликта. Тут значительные особенности у механизма причинения вреда и условий возникновения данного обязательства.

Нормативная база – ст.1079.

П.18-20 Пленума №1.

П.1 ст.1079: ЮЛ и граждане, деятельность которых связана с повышенной опасностью для окружающих, обязаны возместить вред от источника опасности, если не докажут, что вред вощник вследствие непреодолимой силы или умысла потепевшего.

Особенность: ответственность более строгая, потому что не зависит от вины (усеченный состав).

Можно посмотреть учебник Сергеева.

Чем обусловлено возложение более суровой ответственности?

Можно ли считать возмещение вреда тут граждланско-правовой ответственностью?

Вопрос о понятии источника повышенной опасности.

Понятие источника повышенной опасности – нет легального определения.

Мнения:

1. Теория деятельности. Наиболее распространена. Источник повшенной опасности – это деятельность. Это мнение нашло отражение в п.1 ст.1079 и в п.18 Пленума №1.

2. Теория объекта. Источник – это предметы материального мира. Основания и для этой концепции. Есть понятие владельца источника повышенной опасности. Раз говорим о владении, то речь идет о вещи.

Сергеев говорит, что можно использовать обе концепции, поскольку понятия взаимосвязаны. Нет деятельнотси опасно без связи с материальным объектом. Нет и материальных объектов, которые признавались бы источниками вне связи с деятельностью.

Нет исчерпывающего перечня источника повышенной опасности.

Что же там есть? Это неполное перечисление повышено опасных видов деятельности? П.1 ст.1079: использование ТС, механизмов, электрической энергии высокого напряжения, атомная энергия, взрывчатые вещества, сильные яды и т.п., а также строительная и иная связанная с ней деятельность и др.

Вывод: перечень не исчерпывающий. Суд вправе признать и другую деятельность опасной. Какой критерий? Нужно, чтобы создавалась повышенная опасность причинения вреда. Что это такое? Это категория объективная и означает более высокую степень возможности наступления вреда, чем при использовании обычных вещей. Она обусловлена неполным контролем со стороны человека.

Часто в суд привлекаются эксперты.

Особые правила только в сулчае, кесли вред причинен вредоносными свойствами, из-за которых признали источником (п.18 Пленума №1).

Классификация источников повышенной опасности. В законе нет.

В доктрине делаются попытки.

Проф. Красавчиков – критерий – это форма энергии, заключенная в объекте.

Четыре основные группы источников:

- физические. Делятся на: 1) механические, 2) электрические, 3) тепловые.

- физико-химические

- химические. Делятся на: 1) отравляющие, 2) взрывоопасные, 3) огнеопаные.

- биологические.

Не относится к таким источникам охотничье оружие и домашние животные.

П.1 ст.1079: возмещает вред владелец источника. П.19 Пленума №1: владелец источника повышенной опасности – ЮЛ или гражданин, осуществляющие эксплуатацию источника в силу принадлежащего ему права собственности, хоз. ведения, опер. Управления, по длругим основаниям: аренда, прокат, доверенность.

Признаки:

- юридический (тот, кто обладает правомочием в отношении источника).

- материальный (владелец – тот титульный владелец, который одновременно осуществляет фактическое господство – эксплуатация).

Оба признака нужны кроме случаев по закону.

Выработано несколько подходов. Это подходы к разрешению наиболее типичных вопросов.

1. Отличать владельца источника от того, кто управляет источником в силу трудовых отношений с владельцем (п.19 Плеума №1). Владелец источника отвечает и тогда, когда вред причинен во внерабочее время или в рабочее врмя но не по службным обязанностям. Отвечать будет владелец. Это потому что владелец сам вверил это имущество.

2. Если основания вождения доверенность. П.20 Пленума: лицо, которому дана доверенность только тогда признается владельцем, если ТС передано ему во временное пользование и он им пользуется по своему усомтрению.

3. Проблема самовольного завбладения источником. П.2 ст.1079: владелец источника не отвечает за вред, если докажет, что источник выбыл из его обладания в результате противправных действий других лиц. Отвечает вор. П.24 Пленума: если в угоне виноват и сам владелец (оставил с ключом машину). Можно на причинителя и на владельца – долевая ответственность

4. Что Если источник повышенной опасности принадлежит одновременно нескольким лицам (права однородны, например, сособственники, либо права разнородны, нпример собственник и право по договору). Если общая собственность, то практика сказала, что к ответственности привлекается непосредственный причинитель вреда (материальный признак в основе). Если была аренда с экипажем, то ответственность несет арендодатель. Если аренда без экипажа, то отвечает арендатор.

5. А если источник повышенной опасности передается без оформления. Практика пошла по пути, что автомобиль не вышел из обладания собственника, поэтому отвечает именно он.

6. Если автомобиль передан сотруднику ГИБДД по его приказу. Считается, что источник выходит из-под контроля собственника и владельцем на этот период становится государственный орган.

7. Если вред причиняется потерпевшему двумя источниками (две машины повредили пешеходу или пассажир одной из машин). В это ситуации оба владельца несут солидарную ответственность. Причем независимо от того, кто виновен в ДТП. А потом регрессные требования. Если виновников несколько, то регресс пропорционально степени вины. А если не определить, то доли признаются равными (п.25 Пленума №1).

8. Сталкиваются два источника и вред причиняется друг другу. П.3 ст.1079: вред возмещается на общих основаниях. Четыре случая (п.25 Пленума №1):

- Если один виновен, то вред возмещает он.

- Если вина лишь у того, кому причинен вред, то вред не возмещается.

- Если виноваты оба, то размер возмещения в зависимости от степени вины.

- Если никто не виноват, то никто не имеет права на возмещение.

Основания освобождения владельца повышенной опасности от ответственности.

Две группы оснований:

1. Те, которые безусловно освобождают от ответственности.

• Умысел потерпевшего.

• Действие непреодолимой силы. Т.е. воздействие некоторого внешнего объекта по отношению к источнику повышенной опасности.

Нередки случаи, когда взаимодействие источников повышенной опасности по вине третьего лица. И возник вопрос, можно ли рассматривать это непреодолимой силой? Практика не считает это непреодолимой силой.

2. Те, которые освобождают от ответственности по усмотрению суда.

• Грубая неосторожность потерпевшего.

• Имущественное положение причинителя вреда.

• Причинение вреда в состоянии крайней необходимости.

Возникла коллизия. В одних случаяъх крайней необзодимости суды применяют ст.1067. В других ситуация рассматривают как вред ИПО – ответственность без вины и ст.1079. В литературе такая рекомендация. Если есть основания применить ст.1067 по крайней необходимости, то должна применяться именно эта статья и не имеет значение, что вред причинен ИПО без вины.

Ответственность за вред, причиненный актами власти.

Нормативная база:

- Конституция (ст.53).

- Обшая часть (ст.16).

- Гл.59 (ст.1069, 1070, 1071).

Акты КС:

- Постановление №9-П от 2009 года

- Постановление №1-П от 2001 года

- Определение КС №440-О от 2003 года

Акты ВС:

- Постановление Пленума №48 от 2007 года (про нормативные акты).

- Постановление Пленума №2 от 2009 года

Акты ВАС:

- Информационное письмо №145 от 31 мая 2011 года

Почему появился деликт? Есть особенности общих услвоий. Но есть и специальные условия для данного деликта.

Особенности общих условий:

- Специфика по противоправности. Аспекты проблемы:

Применяется ли презумпция противоправности к деликту? Разные позиции:

1. Да, применяется. Ст.249 ГПК, ст.194 АПК. Тут сказано, что законность актов доказывают сами государственные органы.

2. Проф. Кун говорит, что не может применяться презумпция. Иные отралси регулируют акты органов.

Спор разрешен в информационном письме №145. В п.5 сказано, что истец должен доказать незаконность акта. То есть к этому деликту презумпция противоправности не действует.

- Акты власти признаются противоправными с позиции той отрасли правами, нормами которой осуществляется их регулирование.

- Вопрос об условиях взмещения рвдеа. Надо ли процесс о признании акта незаконным перед процессом о возмещении вреда. Если вред причинен нормативным актом, то нужно обязательно преювариетльное признание НПА недействующим (п.6 Письма). Если вред причинен не норматиным актом, то можно рассматривать противоправность в рамках процесса о возмещении вреда (п.5 Письма).

П.9 Письма №99 от 2005 про АПК: требование о признании недействительности акта может быть рассмотрено в одном производстве с требовнаиями о возмещении вреда.

- Ситуации, когда возбуждается административное дело, применяются меры обеспечения (например, административное задержания). Однако впоследствии дело в суде прекращается. Возмещать ли в этой ситуации вред, причиненный мерами по обеспечению? Практика поменялась. В нашем и Сергеевском учебнике пишется, что формально акт может отвечать закону, а впоследствии этот акт признается противоправным. Вывод: если задержали, но оправдали, то вред возмещается в полном объеме. Но КС в Постановлении 9-П от 2009 года рассматривал делишко. И сделал такой вывод, что акт о принудительных мерах может быть законным, если были все основания для его принятия даже, если вполсдествии лицо было оправдано. Вывод: если на момент возбуждения были основания полагать, то вред не возмещается.

На этом основании бюло и Письмо №145 (п.8, п.9). Там сказано, что если законно применили меры по обеспечению, а впоследствии к ответственности так и не привлекли, то причиненный вред не возмещается. Законность – см. п.8,9 Письма.

Применяется ли эта логика к уголовным делам? К уголовным делам данная логика не применяется. Тут специальное регулирование УПК. Даже если под стражу обоснованно посадили, но оправдали, то вред возмещается.

Можно к уголовной и логику КС.

Специфика по вине. Различаются ситуации:

1. Когда вред причинен указанными в законе действиями правоохранительных органов и суда, то он возмещается независимо от вины.

2. Вред причиняется незаконными актами других органов, то по вине.

По общему правилу виновными предполагаются любые действия, если они признаны незаконными. Почему? Потому что вред причиняется юридическим действием. Это лишь презумпция.

Специфика причинной связи. Очень часто вред является последствием действий нескольких лиц (система органов).

Особенности специальных условий:

1. Причиной вреда должен быть именно акт власти. Властные предписания. В законе признаки таких актов (ст.255 ГПК). Акты власти имеют самые разнообразыне формы. Это не только властные предписания, но и иные незаконные действия или бездействия (задача будет). Акт будет незаконным и если было превышение пределов применения оружия. П.1 Пленума №2 от 2009 года.

В ст.1069 особо выделяются такие действия как издание актов, которые носят как нормативный, так и ненормативный характер.

Определение нормативного акта разъясняется в п.9 Пленума №38 от 2007 года. Существенные признаки:

- издание в установленном порядке уполномоченным органом

- наличие правовых норм, обязательныз для неопределенного круга лиц, рассчитанных на неоджнократное применение.

Незаконное бездействие – тогда, когда была обязанность действовать (будет задача про ФСБ).

2. Акты власти должен быть совершен не любым работником государственного органа, а лишь тем, кто относится к числу должностных лиц. Примеч. К ст.2.4 КоАП и примеч. в УК + разхяснения в п.3,4 Пленума №2 от 2009.

Должностные лица – только те служащие которые наделены полномочиями распорядительного характера по отношению к лицам, по службе им неподчиенных.

3. Должностное лицо имеет право принимать акты власти только при исполнении служебных обязанностей. Вывод: если вред причинен вне рамок службы, то применяем не специальный деликт, а общие положения о причинении вреда.

За чей счяет возмещается вред в данном деликте? За счет казны РФ, субъекта или МО.

Казна – принадлежащее государству имущество, не закрепленное за предприятиями или учреждениями.

П.12 Пленума 6/8. Сначала взыскание на бюджет, а потом на остальное имущество. Кто выступает от имени казны? Ст.1071: от имени казнывыступают соответствующие финансовые органы, если по ст.125 это обязанность не возложена на другой орган.

П.3 ст.158 БК: Представителем ответчки по иску к публичному образованию выступает главный распорядитель средств бюджета.

Постанволение КС №8-П от 2005 года – там вопрос об исполнении судебных актов против бюджета.

В рамках этого деликта особо выделяются акты правоохранительных органов и суда (ст.1070). Тут специфика правового регулирования в отличие от ст.1069. Этот особый режим – п.1 ст.1070 действует, если вред причинен в рзультате незаконного осуждения гражданина, незаконного привлечения к уголовной ответственности, незаконного применения заключения под стражу или подписки о невыезде, незаконное привлечение к административной ответственности в виде ареста или если ЮЛ привлекли к административному приостановлению деятельности.

Спецфика в том, что ответственность без вины. П.1 ст.1070 – исчерпывающий перечень. Он вызвал критику. Почему только эти действия? Другой отрицательный момент – п.1 ст.1070 противоречит более позднему закону (УПК – гл.18). Возникает коллизия. Эта коллизия должна решаться в пользу УПК: 1) принят позднее, 2) нормы УПК имеют более широкую сферу применения и обеспечивают наибольшую защиту потерпевших. Суть противоречия в том, что в п.1 ст.1070 содержится закрытый перечень случаев. Поэтому было принято Определение КС №440-О от 2003 года (будет задача). Там вывод, что по существу ответственность без вины следует применять и в других случаях. Потом постановление №9-П от 2009 года. Тут КС сказал, что без вины и при дминистративном задержании до 48 часов. По существу судебная практика расширяет перечень ст.1070. Поэтому практика применяет УПК (ст.133).

Преимущество УПК и в том, что там потерпевшими признаются любые лица, которые были незаконно подвергнуто каким-то мерам принуждения (свидетель и проч.).

Вывод: п.1 ст.1070 не носит исчерпывающего характера и суды по существу его расширяют.

П.2 ст.1070 – иные действия прввохранителей и суда. Тут граждланско-правовая ответственность по общим правилам ст.1069, т.е. за вину.

Исключение: причинение вреда при осуществлении правосудия. По п.2 ст.1070 вред возмещается лишь тогда, когда вина судьи устанволена приговором суда, вступившим в силу.

Встали вопросы: что такое вред при осуществлении правосудия? Только ли приговором суда можно признать вину.

Было постанволение КС №1-П от 2001 года. Вывод: специальное регулирование только в том случае, если дело решено по существу (решение суда). Если суд издает акт, который не решает дело по существу, а промежуточный, то тогда вина может быть установлена не только приговором суда, но и иным судебным решением.

Тут не действует презумпция вины причинителя вреда. Истец доказывает вину судьи.

Спорные вопросы по специальному деликту.

1. Вопрос о частичной реабилитации. Определение КС от 2006 года №270-О. КС указал, что несмотря на то, что не оправдан по другому вред по тому, по которому оправдали вред возмещается.

2. Если уголовное преследование прекращено по нереабилитирующим основаниям (ч.4 ст.133 УПК). Возмещать вред или нет? Определение КС №279-О от 2006 года. КС сказал, что только тогда гражданин имеет право на возмещение вреда, если он будет настаивать на продолжении уголовного преследования. Существует практика ЕСПЧ. Например, дело Калашникова.

3. Кто потерпевший по данным спорам? Это граждане, которых подверли незаконным мера. А что если вред у ЮЛ (будет задача). Доктрина говорит, что вред возмещается и ЮЛ. Чем подтверждается: ст.139 УПК, по которой вред возмещается государством в порядке гл.18 УПК.

4. Объем возмещения вреда. Ст.1070 говорит, что в полном объеме. Но есть ст.135 УПК, где есть перечень тех расходов, которые вомещаются. Это зарплата и аналогичные средства, конфискованное имущество, штрафы и процессуальные издержки, суммы за оказание юридической помощи, иные расходы. Как толковать ст.135? Практика ВС говорит, что это противоречит ст.1064 + ст.133 УПК. И надо в полном объеме. Нюанс: реальный ущерб в порядке уголовной реабилитации, а упущенная выгода по ГК.

5. Моральный вред. СТ.1100 – независимо от вины. В УПК моральный вред возмещается извинением.

Порядок возмещения вреда, причиненного актами правоохранительныз органов и суда. Этот порядок подразделяется на:

- специальный. Это реабилитация лиц, которая предусмотрена гл.18 УПК. + Указ об утверждении Положения поряжке возмещения ущерба от 18 мая 1981 года.

- общий. Действует в остальных случаях, т.е. в порядке гражданского сужопроизводства (упущенная выгода и моральный вред).

Было принято специальное законодательства – Закон от 18 октября 1991 года про репрессии. То, что было в СССР применяется не ГК, а специальное законодательство.

В рамках причинения вреда судебными органами появился ещё более узкий деликт – это закон «О компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на споленния акта в разумный срок» №68 от 2009 г.

Ст.1 предусматривает право на компенсацию. Обратить внимание на:

1. Компенсация независима от вины за исключением непреодолмимой силы.

2. П.4 ст.1 присуждение компенсации не препятствует возмещению вреда по ст.1069, 1070.

3. Если получили компенсацию по закону, то нельзя требовать компнсации морального вреда.

Причинение вреда жизни и здоровью.

- § ГК – отдельный

- Закон от июля 1998 года об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на проиводстве.

Как закон этот соотносится с ГК? По этому закону отношения работника и работодателя в случае причинения вреда переместились из сферы ГП в сферу права соц. обеспечения. 59-я глава применяется только тогда, если стороны не находятся в трудовых отношениях либо возмещение по этому закону оказалось недостаточным.

По этому закону Пленум ВС №2 от марта 2011 года.

- Закон «О банкротстве». Вопросы об очередности требований.

- Постановление Правительства №95 от 20 февраля 2006 года о порядке признания инвалидом.

- Пленум №1 от 26 января 2010 года.

- Пленум №10 о компенсации морального вреда.

Особенность общих условий:

ПРОТИВОПРАВНОСТЬ. Жизнь и здоровье – высшие ценности. Поэтому такое причинение всегда противоправно. Исключительные случаи.

В ервую очередь умаляются нематериальные балага, поэтому тут компенсируется моральный вред.

Но объектом возмещения будет и имущественные потери в связи с утратой нематериальных благ.

ВИНА. Условие ответственности. Кроме источника повышенной опасности, незаконного акта правоохранителей и суда + вред от недостатков товаров, работ, услуг.

ПРИЧИННАЯ СВЯЗЬ. Нужно устанавливать не одну, а две цепочки причинной связи:

1. Между поведение причинителя вреда и повреждением жизни и здоровья.

2. Между повредедение здоровья или смертью и имущественными потерями.

Разновидности деликта:

- ответственность за повреждение здоровья

- вред, причиненный смертью кормильца.

Ответственность за здоровье.

Имущественные потери могут выражаться (п.1 ст.1085):

- реальный ущерб (дополнительные расходы, которые человек несет в связи с повреждением здоровья).

- упущенная выгода (утрата заработка, которого человек лишился в связи с потерей трудоспособности).

П.27 Пленума №1.

П.1 ст.1086: утраченный заработок определяется в процентном отношении с учетом факторов:

1) Среднемесячный заработок до повреждения здоровья (п.28).

2) Степень утраты профессиональной трудоспособности. А если ее нет, то степени утраты общей трудоспособности.

Как определяется средний заработок? Сюда включются все виды оплаты труда не только по трудовым, но и по гражданско-правовым договорам + жоходы от предпринимательской деятельности, авторский гонорар и проч. А вот выплаты единовременного характера не учитываются.

П.3 ст.1086 – как считать средний заработок. Последний год работы делим на 12. Если работал менее 12 месяцев, то делить на то, сколько реально отработали.

Можно учитывать заработок, которы потерпевший мог получить в будущем (п.1 ст.1085).

Например, к повреджеднию здоровья была повышена заработная плата.

Если потерпевший на момент причинения вреда не работал. То заработок устанвливается двумя способами (право выбора у потерпевшего):

1. Путем определения заработка до увольнения.

2. Путем учета обычного вознаграждения работника и его квалификации в данной местности (не менее прожиточного минимума). П.29 Пленума №1: норма применяется вне зависимости от того, по каким причинам человек не работает.

П.30 Пленума: если обесцениваение заработка, то суд вправе применить размер заработка на денб определения размера возмещения.

Степень утраты профессиональной трудоспособности или общей. Различать временную и стойкую утрату трудоспособности.

Временная удостоверяется выдаче больничного листа.

Стойкая утрата (постоянная) определяется государственными учреждениями медико-социальной экспертизы. Приказ Минзравсоцразвития №906-н от 2009 года.

Если суд, то тогда судебно-медицинская экспертиза.

П.28 Пленума №1 – разхъяснения про эксертизу.

Стойкая утрата трудоспособности может быть:

- полной. Если полная, то полный размер заработка.

- частичной. Если такая, то размер возмещения завист от процента утраты.

При определении утраченного заработка не учитываются пенсии и подобные выплаты и не влекут уменьшения возмещения вреда.

В счет возмещения вреда не засчитывается тот заработок, который потерпевший стал получать после ухудшения здоровья.

Размер возмещения может меняться в случаях прямо указанных законом.

Способы:

- автоматически. Индексация. П.36 Пленума №1. Индексация по уровню инфляции, который установлен в законе о бюджете. П.37 Пленума – это делается автоматически и добровольно. Если нет, то взыскатель подает в суд.

- по инициативе заинтересованных лиц при наличии законных оснований. Основания указаны в ст.1090. Этому овпросу посвящен п.38 Пленума №1. Основания:

1) При изменении степени утраты трудоспособности (лучше или хуже). Могут просить как тот, так и другой.

2) Изменение имущественного положения должника. Может требовать увеличения потерпевший, елси отпали основания для уменьшения рамзера вреда. Должник может требовать, если его положения ухудшилось вдвух случаях: 1) инвалидность или пенсионный возраст, 2) вред причинен неумышленными действиями.

Дополнительные расходы – второй вид ущерба. Они возмещаются, если они обоснованы, доказаны и не были предоставленыв бесплатно. П.27 Пленума: если потрпевший был фактически лишен возможности получить услугу качественно и своевременно, то суд взыскивает вред.

В законе примерный перечень возмлжных дополнительныхз расходов:

- расходы на лечение,

- дополнительное питание,

- лекарства

- протезирование

- посторонний уход

- санаторно-курортное лечение

- приобретение специальныз транспортных средств.

- подготовка к получению другой профессии.

Суммы могут быть присужлены не только по фактически понесенным, но можно взыскать и на будущее время.

П.2 ст.1092.

Особенности причинения вреда здоровью несовершеннолетних. Как правило, речи о заработке не идет. Поэтому в основном дополнительные расходы. Если вред несовершеннолетнему от 16 до 18 лет. Если заработка нет, то помимо дополнительных расходов взыскивается ещё вред в соответствии с установленным прожиточным минимумом.

Если заработок уже был, то все равно не ниже прожиточного минимума.

В дальнейшем размер возмещения может быть пересмотрен. После начала трудовой деятельности можно требовать компенсацию в размере заработка.

П.31 Пленума №1: ограничений по неоднократому увеличению в законе нет.

Ответственность за вред, причиненный смертью кормильца.

Вред возмещается тем, кто лишился источника средств к существованию. Эти лица указаны в ст.1088. Кто сюда относится?

1. Нетрудоспособные, которые были на иждивении,

2. Нетрудоспособные которые не были на иждивении, но имели право на содержание.

3. Ребенок, родившийся после смерти.

4. Челн семьи, который осуществляет уход за родственникам умершего.

Кто являются иждивенцами (задачи). П.33 Пленума №1: лица находятся на полном содержании умерщшего или получли такую помощь, которая была для них постоянным и основным источником средств к существованию (ст.9 №173-ФЗ про пенсии). Презумпция иждивенчества до 18 лет.

Наличие росдствненых отношений не имеет значения. Основной юридический факт – иждивенчество и нетрудоспособность.

П.2 ст.1088: вред возмещается несовершщеннолетним до 18 лет. Учащимся после 18 лет до окончания учебы на очной форме, но не дольщше 23 лет.

Пенсионеры пожизненно. Инвалидам на срок инвалидности и т.д.

Размер вомещения – ст.1089. П.34 Пленума №1.

Это та доля дохода умершего, которую он получал при жизни делитсья на количество лиц.

Дозход умершего определяем по правилам (см. выше). Пи этом включаются пенсии и все другие доходы.

П.2 ст.1089 – при смерти кормильца назначаются пенсии, они не учитываются при возмещении вреда.

П.35 Пленума №1: по ст.1089 перерасчет недопускается (по общему правилу).

А как с дополнительными расходами? Закон не предусматривает возмещения таких расходов. Но такие расходы вполне возможны. Проф. Сергеев говорит, что толковать, что могут быть взысканы по ст.1085.

Специальному регулированию подверглись расзоды на погребение – ст.1084. Возмещаются тому лицу, которое понесло такие расходы.

Порядок возмещения вреда.

Претензионного порядка нет.

Ст.208 ГК: исковая давность не распространяется.

Ст.1092: возмещение вреда по общему правилу ежемесячными платежами.

При наличии уважительных причин можно присудить единовременно, но не более чем за 3 года. При этом учитывается имущественное положение причинителя.

Проценты – п.39 Пленума №1. Проценты по ст.395 при просрочке денежного обязательства.

Перезод по наследству (буду хадачи).

П.5 Пленума №1: ст.1112 ГК говорит, что право на возмещение вреда жизни или здоровью не входит в состав наследства. Но часто сумма возмещения вреда начисляется, а должник не платит.

Пленум сказал, что то, что начисленоЭ но не выплачено перезлдит по наследству.

Если умер причинитель, то обязанность переходит к наследсником на общих основаниях.

П.8 Пленума №1. По ст.411 не допускаетсчя зачет требований о возмещении вреда жизни или здоровью.

А если должник ЮЛ? При реорганизации несет правопреемник. А если ликвидируется? П.2 ст.1093 – выплаты капитализируются по правилам закона.

Закон о банкростве. Пленум ВАС от 2006 года по капитализированным платежам.

Потерпевший может получить сумму от банкрота. Потерпеший может усьтупить свое право требования к бьанкроту РФ.

П.40: надо учитывать, что право на получение денег от государства не зависит от того, получило ли государство от банкрота эти деньги.

Это первая группа очередности при банкротстве.

Ответственность за вред, причиненный несовершеннолетними и недееспособными.

Нормативная база:

- ст.1073-1078 ГК.

- п.14-16 Пленума №1.

Вред пичиняет несовершеннолетний до 14 лет. П.3 ст.28 – недееспособны. Они не отвечают за причиненный вред. Отдуваются родители.

Зависит от тогоэ. Под чбьи контролем.

П.1 ст.1073: родители усыновител и и опекуны, если не докажут, что вред не пои изх вине

П.2Если без попечения родителей и он в соответствующей организации (ст.155.1), то организация должна возместить вред, ечли не докажет, чтол вред не по ее вине.

П.3 ст.1073: временно находлся под надзором образовательной, медицинской или иной организации, то ответственность на этой организации, если не докажет, что вред не по ее вине.

Такую же ответственность несут те, кто надзируют по договору (няня и проч.).

Общее парвило: родители, усыновител и иопекуны либо органищзация для сирот. И только ,если временно, то отвечают другие организации. Условие ответственности – собственное виновное поведение.

В чем вина?

Противоправное поведение трактуется более широко, чем надзорныз организаций.

Это не только не осуществление надзора, но и отсуствтиие надлежащего воспиатния или незаконное использование своих парв по отношению к детям. Примеры: безнадзорность, попустительство к озорству и т.п.

Чтобы доказать отсутствие вины должны быть веские сновании.

Несут ответственность оба родителя, деж если раздельно. Другой освобождается, толькое если ему препятсоввали общаться – п.16 Пленума №1.

Если родители лишены родительских прав, то они отвечают только если после лишения прав не прошло 3 лет. После 3 лет родитель не отвечает.

Это и для ограниченных в правах.

Надзорные организации и лица по договору. В чем их вина? Только в неосуществлении должного надзора. П.16 Пленума №1. Организации отвечают даже если вред самому себе (п.14 Пленума №1).

Может быть и долевая ответственность если будет доказано, что вредпричинен и по вине одних, и по вине других. Принцип долевой ответственности в зависимости от степени вины (п.16 Пленума №1).

Если несколькими малолетними, то ответственность долевая. Долевая мнодественность. Доли предполагаются равными, если только не докажут. Что вина мен.

ьше. Степень вины самих малолетних не важна.

Несколько цепочек причинной связи:

- между действиями малолетнего ви вредом

- между поведение родителей и вредоносным поведением малолетнего.

П.4 ст.1073: Обязанность родителей и надзорных организаций не прекращается по достижении совершеннолетия. Обще правило: обязанность родителей и надзорныхз организаций не прекращается. Это связано с тем, что ответственность за их собственную вину.

Однако в законе еть исключения. Обязанность по возмещению вреда может быть перенесена на самого причинителя. Это возможно при одновременном наличии условий:

1. Вред причинен жизни и здоровью.

2. В качестве ответсвенных лиц были физические лица (не школа).

3. В случае смерти ответчика либо отсутствия у него средств для возмещения вреда.

4. Причинитель вреда должен стать полностью дееспособным.

5. ПРичинитель вреда должен обладать достаточными средствами.

Кем решается ситуация по переложению обязанности? Это решает суд по иску заинтересованных лиц: потерпевший, гражданин ответственный за действия малолетнего.

Что суд должен учитыватьт при принятии решения? Установить наличие условий, принять во внимание имущественное положение потрпевшего и причинителя вреда + все другие заслуживающие внимания обстоятельства.

Решение суда может быть по переложению обязанности на самого причинителя. Решение может быть пересмотрено обратно. Поэтому если отпали пять оснований, то решение пересматривается обратно.

Вред, причиненный несовершеннолетними от 14 до 18 лет.

Они деликтоспособны, а значит самостоятельно несут ответственность. Но законолдатель учитывает два обстоятельства:

1. Чаще всего денег нет.

2. Несовершеннолетний ещё под воспитательном воздействии родителей.

На родителях или попечителях субсидиарная (дополнительная) ответственность. Что будет условием такой ответственности?

Вина в ненадлежащем воспитании и надзоре, которая презюмируется.

А дети сироты? Организация должна возместить вред, если не докажет, что не по ее вине.

Отличие от малолетнего: надзорные организации к дополнительной ответственности не привлекаются (надзирать за детьми не надо).

Субсидиарная ответственность прекращается в определенных случаях (п.3 ст.1074):

1. Достижение совершеннолетия

2. Когда появились средства

3. Приобретение дееспособности до несовершеннолетия.

Солидарно или по долевому? Если двое несовершеннолетних – совместное причинение, значит солидарно (ст.1080). Родители несут долевую ответственность в зависимости от степени вины.

Ответственность за вред, причиненный ограничено дееспособными, недееспособными, а также теми, кто не способен понимать значение своих действий.

Полностью недееспособные.

Они не будут субъектами ответственности (ст.1076). А кто тогда возмещает? Опекуны или надзорные организации, если не докажут отсутствие своей вины.

Какая вина? Это тольо ненадлежащее осуществление надзора.

Обязанность по возмещению вреда не прекращается и в случае признания вреда впоследствии дееспособным.

Исключение: если вред причинен жизни и здоровью, то можно переложить на самого причинителя, если опекун умер или у него средств, а у самого причинителя средства есть. NB: Это допускается даже в случае, когда он остался недееспособным.

Ограничено дееспособные. Ст.1077.

Вред причиняют сами эти лица. Ограничена только сделкоспособность. Самостоятельная имущественная ответственность.

Дееспособные, которые в момент причинения не понимали значения своих действий или не могли ими руководить – ст.1078.

Общее правило: невменяемый ответственности не несет. Но есть исключения:

1. Будет ответственность, если человек сам привел себя в такое состояние. Предшествующая вина.

2. Можно перелодитьо на невменяемого за жизнь и злдоровье с учетом имущественного положения потерпевшего и причинителя. Решит суд.

3. Можно на супруга и ближащих родственников. Когда знали о психическом расстройстве, но не ставили вопрос о недееспособности. Эти отвечают при условии трудоспособности и совместного проживания.

Общее правило: Отсутствие права регресса к непосредственным причинителям (п.4 ст.1081).

Ответственность за вред, причиненный вследствие недостатков товаров, работ и услуг.

Нормативная база:

- особый §3 гл.59

- Закон «О защите…»

- Пленум №7 по потребителям от 1994 года.

Соотношение ГК и Закона «О защите». Разница в том, что Закон только на потреьителей, а ГК и на случай причинения вреда ЮЛ.

Каждый раз проверять субхектный состав.

Основное: не смотря на наличие договора возникают внедоговорные обязательства.

Ст.1095: Право на возмещение вреда, причиненного вследствие недостатков товаров, работы, услуги либо вследствие недостоверной или недостаточной информации о товаре имеет всякий потерпевший независимо от того, состоял ли в договорных отношениях с продавцомили нет.

Потерпевшими могут быть:

1. Сам покупатель товара

2. Лицо, которому перешел товар от покупателя по какому-либо правовому основанию (дарение).

3. Члены семьи покупателя и

4. Даже посторонние лица (например, соседи).

Как граждане, так и ЮЛ.

Пар.3 узок по сфере применения – ч.2 ст.1095. Он применяется только для товаров в потребительских целях. Если предприниматьельская цель, то вред на обих основаниях (ст.1064).

Субъект ответственности. Продавец или изготовитель. А у кого право выбора? Право выбора у потерпевшего. По смыслу закона можно выбрать одного или предъявить совместно.