9.5. Причины неудач слияния и поглощения. Защита компаний от недружественных слияний и поглощений

«Незрелость» правовой регуляции процессов слияния и поглощения, низкая правовая и корпоративная культура, отсутствие правовых механизмов обеспечения прав новых владельцев от злоупотреблений как со стороны предыдущих владельцев предприятий, так и со стороны менеджмента не позволяют осуществить процессы слияния и поглощения по стандартам и исходя из передовой практики, принятым в странах с традиционной рыночной экономикой.

Эксперты указывают и на другие причины неудач слияния и поглощения: неправильная оценка поглощающей компанией привлекательности рынка или конкурентной позиции поглощаемой; недооценка размера инвестиций, необходимых для осуществления операции по слиянию или поглощению компании; ошибки, допущенные в процессе реализации соглашения по слиянию. К ошибкам, допущенным в процессе реализации соглашения, среди прочего, относится непроведение или непрофессиональное проведение правового аудита объекта слияния и поглощения.

Недружественные поглощения и рейдерские атаки в Украине уже стали индустрией. Несовершенство национального законодательства, а также коррупция является наилучшими условиями для рейдеров. В мировой практике выделяют несколько разновидностей рейдерских атак. Среди них - постепенная скупка акций поглощаемого предприятия со следующей заменой членов исполнительного органа или обменом акций, по которому акционерам компании предлагается обменять свои акции на акции компании-поглотителя. Эта схема реализуется путем скупки акций на фондовом рынке или же скупки акций на неорганизованном рынке. Рейдерская атака может осуществляться в форме внезапного поглощения - быстрой скупки акций, а также может быть растянута во времени до концентрации в руках рейдеров необходимого пакета акций.

Отмеченные схемы успешно применяются и в национальной практике, однако каждый случай рейдерской атаки особенный. В Украине практически каждый второй случай приобретения собственности в виде больших или перспективных компаний носит противозаконный характер, связанный с подделкой документов, подкупом государственных чиновников, нарушением уголовных дел, силовым проникновением на территорию предприятий, то есть с действиями, направленными на лишение собственности законных владельцев путем определенной последовательности противоправных действий.

Руководство и владельцы компаний обычно все свое время посвящают достижению высоких финансовых результатов, развитию компании, забывая о надлежащем оформлении учредительных, правоустанавливающих или других документов, в результате чего становятся жертвами рейдерских атак. Другим фактором риска является ведение «непрозрачного» бизнеса, уклонение от уплаты налогов, в частности, с использованием схем минимизации налогообложения. Рискуют стать жертвами рейдерских атак и те предприятия, где есть нерешенные конфликты между совладельцами, а также те, где акционерный капитал относительно равномерно распределен между акционерами, и отсутствует лицо, владеющее контрольным пакетом акций.

Защитой компании от недружественных поглощений должны заниматься профессионалы, а меры пресечения должны приниматься не только в случаях появления риска захвата предприятия, но и заблаговременно.

Во-первых, в руководстве компании не должно быть людей случайных, ненадежных, непроверенных, которые могут работать на компанию-рейдера. Отношения с менеджментом целесообразно оформлять краткосрочными трудовыми контрактами. В устав предприятия следует ввести положения, которые исключают возможность менеджменту самостоятельно, без контроля со стороны владельцев распоряжаться основополагающими активами или создавать другие предпосылки для потери активов (векселя, поручительства, залоги, ипотеки, кредиты).

Во-вторых, деятельность предприятия должна осуществляться в соответствии с действующим законодательством, поскольку нарушения законодательства дают серьезную подпочву рейдерам для захвата предприятия, например, путем инициирования заведения уголовных дел относительно руководителей.

В-третьих, учредительные и правоустанавливающие документы предприятия должны быть оформлены должным образом, храниться в труднодоступных местах, поскольку получение любым путем настоящих документов рейдером может повлечь смену руководства, владельцев и другие нежелательные последствия.

Руководители компаний при любых условиях не должны подписывать и передавать в распоряжение кого-либо пустые листы, бланки векселей, доверенностей, другие документы, поскольку с помощью таких приемов рейдер может лишить вас собственности. Предприятие вовремя должно рассчитываться со своими долгами, не вступать во взаимоотношения с предприятиями, имеющими признаки фиктивности.

В случае осуществления рейдерской атаки владельцам или руководителям предприятия следует немедленно обратиться к правоохранительным и другим органам; чтобы избежать банкротств - погасить долги предприятия, срочно получить выписки от регистратора владельцев акций или охранника ценных бумаг, из Единого государственного реестра юридических лиц и физических лиц - предпринимателей, из Государственного реестра прав на недвижимое имущество и Государственного земельного кадастра; заблокировать свои акции в реестре акционеров; попробовать выкупить у мелких акционеров акции по реальной цене, доведя свой пакет до уровня по меньшей мере 75%; если относительно вас или предприятия совершены конкретные криминальные действия или стало известно о фактах коррупции и подкупа должностных лиц, способствующих захвату бизнеса, нужно обратиться к правоохранительным органам с заявлением.

В целом слияния и поглощения, которые проводятся с соблюдением требований законодательства, а также прав и законных интересов всех участников процесса являются цивилизованными инструментами развития бизнеса во всем мире. Чтобы Украина не выпадала из мировых экономических процессов, необходимо привести законодательную базу Украины в соответствие с ведущими мировыми аналогами. Подобные действия со стороны правительства могут стать предпосылками не только уменьшения количества рейдерских атак, но и улучшения инвестиционного климата в стране.