§ 2. Характеристика договорів про відчуження цінних паперів

Поняття «договори про відчуження цінних паперів» об'єднує ті договори, предметом яких є перехід права власності на цінні папери або права, які вони посвідчують. До даної групи нале­жать договори: купівлі-продажу, міни, дарування, інші.

Єдиною об'єднуючою ознакою цих договорів є передача пра­ва власності на цінні папери або права, які вони посвідчують. Так, за українським законодавством можна виділити два мож­ливих способи передання прав на цінні папери.

Перший спосіб полягає в тому, що передання здійснюється через трансферт за книгами зобов'язаної особи на підставі за­яви особи, яка передає цінні папери, і супроводжується пред'яв­ленням самого папера. Нормативне закріплення такого способу передання прав на іменні цінні папери має місце в чинному за­конодавстві України. Зокрема, за ст. 5 Закону України «Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні» право власності на цінні папери, випущені в бездокументарній формі, переходить до нового влас­ника з моменту зарахування цінних паперів на рахунок власни­ка в зберігана; п. 7.16 Положення від 26.05.98 р. № 60 вказує на необхідність внесення до реєстру запису про перехід права вла­сності на іменні цінні папери за наслідками цивільно-право­вих угод, причому за розпорядженням особи, яка відчужує імен­ні цінні папери.

Інший спосіб передання прав на цінні папери полягає в тому, що такі папери передаються особою, яка їх відчужує, за передавальним написом, трансферт же вчиняється на підставі заяви набувача та супроводжується пред'явленням папера. Так, за ст. 5 Закону України «Про Національну депозитарну систему та осо­бливості електронного обігу цінних паперів в Україні» іменні цінні папери, випущені в документарній формі/(якщо умовами емісії спеціально не зазначено, що вони не підлягають передачі), передаються новому власнику шляхом повного індосаменту. У разі відчуження знерухомлених іменних цінних паперів право власності переходить до нового власника з моменту зарахуван­ня їх на рахунок власника в зберігана. Право власності на цінні папери, випущені в бездокументарній формі, переходить до ново­го власника з моменту зарахування цінних паперів на рахунок власника в зберігана. Момент переходу прав власності на іменні цінні папери, випущені в документарній формі, законодавством не визначений.

Неврегульованість цього питання в чинному законодавстві є причиною протилежних підходів до його вирішення. Так, деякі дослідники¹ вважають, що говорити про право власності на цінний папір (зокрема, на акцію) окремо від моменту виникнення у влас­ника цього цінного папера прав щодо цінного папера, немає сенсу. Прихильники такого погляду вважають, що оскільки власник імен­них цінних паперів може здійснювати реалізацію таких прав лише з моменту внесення його до системи реєстру, то і моментом набут­тя права власності на зазначені цінні папери необхідно визначити момент фіксації нового власника в системі реєстру².

Виписка про стан рахунку в цінних паперах є підтверджен­ням права власності на цінні папери на дату стану рахунку, ука­зану в цій виписці. Виписка з рахунку в цінних паперах не може бути предметом угод, які тягнуть за собою перехід права власності на цінні папери.

Що стосується передання права власності на права, посвідче­ні цінним папером, стаття 4 Закону України «Про цінні папери

1. фондовий ринок» установлює, що права, посвідчені іменним цінним папером, передаються в порядку, установленому закона­ми України. ЦК України статтею 197 установлює порядок пере­дання прав за цінним папером³.

Права, посвідчені іменним цінним папером, передаються в порядку, установленому для відступлення права вимоги (цесії). Особа, яка передає право за цінним папером (індосант), відпові­дає лише за недійсність відповідної вимоги і не відповідає за її невиконання. Права за ордерним цінним папером передаються шляхом вчинення на цьому папері передавального напису (ін­досаменту). Індосант відповідає за існування та здійснення цьо­го права.

За передавальним написом (індосаментом), вчиненим на цін­ному папері, до особи, якій або в розпорядження якої передають­ся права за цінним папером (індосата), переходять усі права, посвідчені цінним папером. Індосамент може бути бланковим (без зазначення особи, якій має бути здійснене виконання) або ордерним (із зазначенням особи, якій або за наказом якої має бути здійснене виконання). Індосамент може бути обмежений тільки дорученням здійснювати права, посвідчені цінним папе­ром, без передання цих прав індосату. У цьому разі індосат діє як представник.

Права, посвідчені цінним папером, можуть належати:

1. пред'явникові цінного папера (цінний папір на пред'явника);

2. особі, названій у цінному папері (іменний цінний папір);

3. особі, названій у цінному папері, яка може сама здійснити ці права або призначити своїм розпорядженням (наказом) іншу вповноважену особу (ордерний цінний папір).

Законом може бути виключена можливість випуску цінних паперів певного виду як іменних, або як ордерних, або як папе­рів на пред'явника. Для передання іншій особі прав, посвідче­них цінним папером на пред'явника, достатньо вручення цінно­го папера цій особі.

Взаєморозрахунки за договорами з цінними паперами здійс­нюються на підставі розрахункових документів, наданих сторо­нами відповідно до договорів, які передбачають перехід права власності на цінні папери, або інформації, наданої фондовими біржами та організаційно оформленим позабіржовим ринком.

Чинне законодавство.закріплює обмеження щодо укладення договорів на відчуження окремих видів цінних паперів окреми­ми суб'єктами біржового ринку. Так, особа, що здійснює управ­ління пенсійними активами, під час провадження діяльності з управління активами пенсійних фондів не має права: укладати від імені пенсійного фонду договори купівлі-продажу, міни, да­рування та інші угоди щодо відчуження пенсійних активів з його пов'язаними особами, а також з іншими пенсійними або інвестиційними фондами, які перебувають у неї в управлінні¹-. Відчуження інвесторами цінних паперів ICI відкритого типу може здійснюватися лише шляхом їх викупу компанією з управлін­ня активами. Відчуження цінних паперів ICI відкритого типу третім особам не дозволяється, крім випадків правонаступниц- тва, спадкування та дарування².

Положення договорів про відчуження цінних паперів або прав, які вони посвідчують, мають свої особливості змісту і правового регулювання, тому вони розглядатимуться в окремій темі.