7. Система договоров коммерческого права. Реализационные договоры

1. Понятие и классификации торговых договоров

Договорами коммерческого права являются такие соглашения, которые оформляют отношения по возмездной реализации товара для предпринимательских и хозяйственных нужд. Коммерческие договоры подразделяются на реализационные договоры, посреднические договоры, договоры содействующие торговле, организационные договоры.

Ответ 1.К реализационным договорам относятся:

• договор поставки;

• договор оптовой купли-продажи;

• договор контрактации сельскохозяйственной продукции;

• договор закупок для государственных и муниципальных нужд;

• товарный кредит (ст.882 ГК РФ) (данный договор включен в главу о кредитовании, но фактически - это продажа с условием оплаты стоимости товара в будущем);

- договор мены товаров, связанных с предпринимательской деятельностью. Ответ 1.

Указанные договоры отличает особый субъектный состав (юридические лица и индивидуальные предприниматели).

Посреднические договоры (их содержание - совершение лицом действий по поводу товара в интересах какого-либо участника торгового оборота):

• договор комиссии;

• договор внешнеторговой комиссии (консигнации);

• договор поручения;

• договор коммерческой концессии (франшизы);

• договор торгового агентирования.

Договоры, содействующие торговле:

• договор на выполнение маркетинговых исследований;

• договор на создание рекламной продукции;

• договор на оказание рекламных и информационных услуг;

• договор хранения товаров;

• договор перевозки товаров;

• договор транспортной экспедиции;

• договор страхования товаров, коммерческих рисков.

Ответ 2.

Организационные договоры:

- договор об исключительной продаже товаров; Ответ 2.

- договор об организации взаимосвязанной деятельности по продаже товаров;

- договор органов исполнительной власти о межрегиональных поставках товаров;

- договор органов власти и местных органов самоуправления с производственными и торговыми фирмами по вопросам осуществления торговли.

Полностью к сфере коммерческого права относятся договоры реализационные и торгово-посреднические. В их совершении граждане не участвуют.

Договоры, содействующие торговле, и организационные договоры в равной мере могут использоваться как в коммерческих, так и в общегражданских отношениях.

В мировой практике основной вид реализационных договоров - договор купли-продажи. Применяется система контрактов в закупках для государственных нужд. В российской практике дополнительно к этим договорам применяются договоры поставки и контрактации сельскохозяйственной продукции.

ГК РФ закрепил договор купли-продажи в качестве общевидовой модели реализационных договоров (гл. 30 ГК РФ).

7.2. Правовое регулирование заключения торгового договора

Четкое и умелое заключение торговых договоров является предпосылкой повышения прибыли и предупреждения потерь от неисполнения обязательств. Поэтому эта работа требует особого внимания и детального нормативного регулирования. Основным регулирующим источником в данном случае является ГК РФ.

Ст. 421 ГК РФ устанавливает принцип свободы заключения договора, который включает в себя: свободу выбора контрагента, самостоятельность принятия решения о заключении договора, выбор вида договора, определения условий, не противоречащих закону, и ряд других моментов.

Вместе с этим сохраняется небольшая сфера обязательного заключения договоров:

- государственный заказчик в силу ст. 527 ГК РФ обязан заключить государственный контракт на поставку товаров для государственных и муниципальных нужд, если он разместил соответствующий заказ и этот заказ принят поставщиком;

- по Федеральному закону от 13 декабря 1994 года «О поставках продукции для федеральных государственных нужд» предусматривается, что поставщик, обладающий монополией на производство отдельных видов продукции, не вправе отказаться от заключения государственных контрактов, если размещение заказа не влечет за собой убытков от его производства. Более того, при отказе поставщик уплачивает покупателю штраф в размере стоимости продукции, определенной в проекте контракта;

- в соответствии с Федеральным законом от 23 декабря 1994 года «О государственном материальном резерве» поставщик обязан заключить договор на поставку материальных ценностей в государственные резервы. Как правило, эти требования распространяются на предприятия, относящиеся к оборонным отраслям;

- ст. 426 ГК РФ предусматривает обязательность заключения публичных договоров, т.е. договоров с организациями, образованными для осуществления хозяйственных взаимоотношений с неограниченным кругом потребителей. Это подтверждается уставом или лицензией. Такая организация должна заключить договор с каждым, кто обратится с требованием об этом;

• ст.429 ГК РФ предусматривает обязанность стороны по предварительному договору заключить по требованию контрагента основной договор;

- п.5 ст.448 ГК РФ предусматривает обязанность лица, выигравшего торги, заключить договор.

Процедура заключения договоров, в том числе и торговых, в общем виде закреплена в ст. 432-449 ГК РФ.

Ответ 3.

Она предусматривает две стадии:

1) направление оферты (предложения заключить договор);

2) получение акцепта (согласия заключить договор). Ответ 3.

Соответственно стороны называются: оферент и акцептант.

Офертой признается такое предложение, которое в силу ст.435 ГК РФ:

а) должно быть достаточно определенным и выражать явное намерение лица заключить договор;

б) должно содержать все существенные условия договора;

в) должно быть обращено к одному или нескольким конкретным лицам.

Оферта может быть направлена потенциальной стороне договора двумя основными способами:

1) направление подготовленного проекта договора (как правило, направляется два экземпляра проекта договора);

2) направление письма, телеграммы, телетайпограммы, факсограммы, а также иных документов с помощью средств электронной связи, содержащих предложение о договоре.

При направлении оферты с помощью технических средств связи важно удостовериться в подлинности исходящей от отправителя информации. Именно поэтому п.2 ст.160 ГК РФ устанавливает, что использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, а также электронно-цифровой подписи допускается, только если стороны в письменном соглашении между собой предусмотрели саму эту возможность и порядок воспроизведения подписи своих полномочных представителей. Это означает, что предварительно по всем этим вопросам заключается письменное соглашение.

Оферта может быть отозвана. Она считается не полученной, если извещение о ее отзыве поступило раньше или одновременно с офертой (п.2 ст.435 ГК РФ).

От вызова на оферту необходимо отличать публичную оферту, под которой понимается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего такое предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п.2 ст.437 ГК РФ).

Акцептом признается согласие лица, которому адресована оферта, принять это предложение, причем не любое согласие, а лишь такое, которое является полным и безоговорочным (п.1 ст. 438 ГК РФ). Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой (контрофертой) (ст.443 ГК РФ).

К возвращаемому экземпляру договора прикладывается протокол разногласий. И делается приписка перед подписью: "с разногласиями"

Протокол оформляется как сопоставительная таблица текстов или как изложение встречной редакции пунктов договора.

На практике сторона, получившая ответ о согласии заключить договор, но на иных условиях, может поступить следующим образом:

- принять меры к урегулированию разногласий (ст.507 и ст.528 ГК РФ предусматривают этот способ действий лишь для договоров поставки и закупки товаров для государственных нужд, но он пригоден и для других предпринимательских договоров). Рассмотрение разногласий проводится руководителями с участием специалистов. Оформляется протокол согласования разногласий (приложение к договору), либо составляется новый текст договора;

- дать письменное подтверждение на включение контрпредложений в договор;

- рассмотреть поступившие возражения в качестве предложений для заключения договора на новых условиях;

- передать спор (разногласия) по условиям заключаемого договора на разрешение арбитражного или третейского суда. Последнее допустимо, если стороны согласились на разрешение спора именно таким образом, а также, если такая возможность допускается законом. Так, ст.528 и 529 ГК РФ предусматривают возможность обращения в арбитражный суд с разногласиями по обязательно заключаемому контракту, а также по договору поставки для государственных нужд, заключаемому на основании контракта и извещения о прикреплении. В указанных случаях исковое заявление подается по месту нахождения продавца не позднее 30 дней с момента получения протокола разногласий.

Акцепт также может быть отозван. Если извещение об отзыве акцепта поступило оференту ранее акцепта или одновременно с ним, акцепт считается не полученным (ст.439 ГК РФ).

Будучи полученными, оферта и акцепт порождают определенные юридические последствия для совершивших их лиц.

С момента получения оферты ее адресатом она юридически связывает оферента. Так, оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте, либо не вытекает из существа предложения или обстановки (ст.436 ГК РФ). Оферент не может в течение этого срока в одностороннем порядке снять оферту или заключить договор, указанный в оферте, с другим лицом. В противном случае он будет обязан возместить своему контрагенту все понесенные убытки. Если время для ответа в оферте не указано, ответ должен быть дан в течение нормально необходимого времени (ст. 441 ГК РФ). Ст. 445 ГК РФ установлен 30-дневный срок для ответа, когда заключение договора является обязательным.

Если в назначенный срок ответ не поступил, то предложение считается не принятым.

Акцепт также связывает акцептанта с того момента, когда он получен оферентом. С этого момента он не вправе в одностороннем порядке отказаться от акцепта, кроме случаев, указанных в законе. В противном случае акцептант будет нести гражданско-правовую ответственность.

В практике товарных бирж применяется иной порядок заключения договора. Стороны регистрируют совершенную устно сделку в системе электронного учета. Не позднее следующего дня стороны обязаны оформить договор в письменном виде.