
- •§ 1. Принципи утворення поняття
- •§ 2. Право як структура фактичної впорядкованості
- •§ 3. Право як структура приписів? /. Буття та обов'язок
- •§ 4. Право як здійснений нормативний порядок /. «Діалектичні» теорії права
- •IV. Реалізація права через, дії
- •§ 5. Поняття «нормативного значення»
- •§ 6. Конкуренція права з позаправовими обов'язками
- •VII. Впровадження права замість позаправових норм
- •§ 7. Зв'язок права з станом речей
- •§ 8. Антропологічні передумови
- •§ 9. Зумовленість права потребами
- •§ 10. Взаємозв'язок між правом та суспільними факторами
- •§ 11. Проблема легітимації
- •§ 12. Природне право /. Головні положення
- •IV. Природа людини
- •V. Природа речей
- •§ 13. Історична розумність
- •§ 14. Найбільше щастя для найбільшої кількості людей
- •§ 15. Загальний характер головних напрямків поведінки
- •§ 17. Зумовленість культурою головних ідей права
- •§ 17. Зумовленість культурою головних ідей права
- •§ 18. Головні положення
- •§ 19. Ціннісний досвід /. Емпіричний підхід
- •IV. «Внутрішня проблематичність» відчуття цінностей
- •§ 20. Засади консенсусу
- •§ 21. Пануючі уявлення про справедливість /. Нормативність пануючих уявлень про справедливість
- •IV. Хибні шляхи соціальної моралі
- •§ 22. «Ризиковані» рішення /. «Обмеженість» правового почуття
- •§ 23. Принципове значення та форми прояву
- •1. Недостатність природжених механізмів управління поведінкою.
- •IV. Про неперервність правового порядку
- •VI. Впевненість в орієнтирах, що досягаються за допомоги правового стану речей
- •§ 24. Загальні норми та справедливість
- •§ 24. Загальні норми та справедливість
- •§ 25. Свобода волі
- •§ 25. Свобода волі
- •§ 25. Свобода волі
- •§ 26. Правова свобода /. Поняття правової свободи
- •§ 26. Правова свобода
- •§ 26. Правова свобода____________________________________
- •§ 26. Правова свобода
- •§ 27. Головна структура суспільства
- •§ 27. Головна структура суспільства
- •§ 28. Державна спільнота
- •§ 28. Державна спільнота
- •IV. Протилежний приклад з міжнародних правових відносин
- •§ 29. Огляд
- •§29. Огляд______________________________________________________
- •IV. «Процесуальне право»
- •§ 29. Огляд
- •V. «Кримінальне право»
- •§ 31. Конституційне право: поділ влади
- •§ 31. Конституційне право: поділ влади
- •§ 31. Конституційне право: поділ влади
- •§31. Конституційне право: поділ влади
- •§ 32. Конституційний суд: керівництво та участь у прийнятті рішень
- •§ 32. Конституційний суд: керівництво та участь у прийнятті рішень________
- •§ 32. Конституційний суд: керівництво та участь у прийнятті рішень________
- •§ 33. Право відносин: договір
- •§ 33. Право відносин: договір
- •§ 33. Право відносин: договір
- •§ 34. Вирівнювання збитків та вигод
- •§ 34. Вирівнювання збитків та вигод
- •§ 34. Вирівнювання збитків та вигод
- •§ 34. Вирівнювання збитків та вигод
- •IV. Компенсація несправедливих вигод
- •§ 35. Власність
- •§ 36. Принципи процесуального права
- •§ 36. Принципи процесуального права
- •§ 37. Проблеми кримінального права
- •§ 38. Понятійно-системне мислення
- •§ 39. Доказове мислення
- •1. Правотворення на підставі розв'язання конкретних проблем.
- •I I. Особливості топікового мислення
- •2 8 K.N.Llewellyn, Präjudizienrecht und Rechtsprechung in Amerika, 1933, s.79. 266
- •V. Правила мистецтва
- •§ 40. Порівняльне мислення
- •Volonte generale, volonte de tous — 11, II, 4; 26, II, 1; Віко — 39, II, 1
- •1,2; 24;26. II. 1;39, II Гатченсон—14
- •IV, 1; 23,1,1 соціальна мораль
- •2; 40 Розвиток особистості — 17, II; 30, II, 2; 31, п, 4; 33,
- •IV; див. Також єдність правопорядку система правосуддя — 11. III» зь
- •II, 1; див. Також консенс Таліон — 16,1
IV. «Внутрішня проблематичність» відчуття цінностей
Чи повинні ми вважати наш ціннісний досвід — наскільки це нам дозволяє відчуття цінностей — остаточною підвалиною наших уявлень про цінності? Чи нам необхідно зрозуміти внутрішній вимір цих ціннісних відчуттів, подивитися на них критично або принаймні пояснити їх? Що там у «задзеркаллі»? Це й є темою «внутрішнього виміру» проблеми відчуття цінностей.
У вузькому, ідеолого-критичному розумінні слова «внутрішній вимір», «підґрунтя проблеми» означає програму з'ясування справжнього стану речей, який приховується за фальсифікованими уявленнями. Таким чином, у зв'язку з цим виникає питання про те, чи не є наше відчуття цінностей та правове почуття хибно зорієнтованими ілюзіями, які приховують зовсім інші речі? У більш широкому, об'єктивному розумінні це слово означає лише намагання виявити те, що «дійсно» стоїть за певним уявленням, чуттєвим враженням або відчуттям.
У подальшому дослідженні можливості того, яким чином правове почуття та відчуття цінності можуть бути розглянуті з погляду їхнього «внутрішнього виміру» та ефективності, будуть наведені як приклади.
1. Природничо-науковий підхід. Відповідно до концепції соціальної біології [§ 8,1] можна було б припустити, що певні схеми соціальної поведінки «культивуються» тоді, коли групи, члени яких мають відповідну схильність до певної поведінки, віддають перевагу добору порівняно з іншими групами. Прикладами цього можуть бути —заборона на вбивство подібних до себе; інстинкт материнського захисту та турботи про молоду генерацію; заборона агресивного поводження з дітьми; емоційні заборони генетично шкідливого кровозмішування; певна готовність укладати шлюб з чужинцями, визнавати чужу територію, поважати впродовж певного відрізку часу завойоване кимось становище в групі й завдяки всьому цьому рятувати своє суспільство від постійних конфліктів; ймовірно, що цій меті слугує також готовність поважати старших, узагальнювати та передавати наступним генераціям життєво важливий досвід. Більш детальний аналіз показує, що такі генетичні програми об'єктивно необхідної поведінки суб'єктивно виявляються у вигляді інстинктів, потреб, заборон та диспозицій цінностей. Так, генетична програма турботи про нащадків суб'єктивно виявляється в материнській любові та її високій суспільній оцінці, з іншого боку — в презирстві до матері, неповнолітні діти якої залишаються без допомоги та турботи. У цих ціннісних орієнтаціях, можливо, закладені базові елементи наших моральних почуттів і тим самим нашого правового почуття. У зв'язку з цим зовсім по-іншому можна подивитися й на елементи «природного права»14. А з іншого боку, досить важко виокремити ті схильності в поведінці та ціннісні орієнтири, які є частиною природжених рис людини, й таким чином розмежувати те, що є в людині природженим, а що — елементом культурної традиції [§ 8,1, 3].
При цьому багато запитань залишаються відкритими. Як виникає у людини — якщо виходити із зазначених тез, які, дійсно, підтверджені досвідом, — почуття жалю до хворих та слабких — почуття, яке насправді повинне бути дисфункціональним у системі, спрямованій на добір найбільш життєздатних індивідів? Чи може тут йтися про якесь з відгалужень материнського інстинкту? Як можна розглядати соціальну турботу держави про не-пристосованих до життя та асоціальних елементів? Може, як якесь «божевілля», відхилення від одвічного плану природи?
Такі запитання звертають нашу увагу на те, що функціонально-біологічні ідеї, в свою чергу, окреслюють ті наміри, право на здійснення яких (виключне або переважне) ще потрібно довести: так, досить сумнівно, щоб, наприклад, мета збільшення життєздатності населення була врешті-решт виправданням усіх тих норм поведінки, які слугують цій меті, — наприклад, знищення людей, «не вартих того, щоб жити», або тих, які страждають спадковими хворобами, а також викорінення біологічно «неповноцінних» рас. Необхідні інші доведення, які б виправдали збільшення однієї раси за рахунок пригнічення іншої. Звичайно, зразки поведінки можуть бути пояснені за допомоги гіпотез соціал-дарвінізму. Проте для того, щоб обґрунтувати ці гіпотези, потрібні додаткові міркування. Вони повинні, наприклад, пояснити, чому максимально можливе збільшення власного виду або раси має першочергове значення. Ці погляди, що суперечать певним аргументам моралі, можуть бути обгрунтовані та переконливо доведені — але лише до тієї межі, за якою з'являється аргумент, який вимагає не лише констатувати факти, але й говорити про те, як людина повинна себе поводити.
Функціонально-біологічний підхід стає набагато переконливішим тоді, коли ми дізнаємося про те, що більша частина успадкованих інстинктів навряд чи виконала у розвитку людства функцію збереження життя та роду, але водночас схильність до такої поведінки є складовою частиною різноманітних соціальних норм [§ 8, II]. Лише «формування» та розширення природних схильностей до певної поведінки створює в процесі культурного розвитку такі норми поведінки, які можуть функціонувати, тобто досить надійні схеми поведінки: такий культурний вплив утілюється в ритуальних (зокрема релігійних), моральних та правових інституціях, які, вбираючи в себе відповідні імпульси, водночас установлюють їх релевантність та значимість.
У прямому розумінні «відповідне» культурне оформлення природно зумовлених мотивацій не виводиться водночас з ненадійної царини моральної аргументації. Остання спрямована на те, щоб із загального фактичного матеріалу виокремити змістовно диференційовані моральні почуття. Проте в самому фактичному матеріалі, навіть якщо ми зможемо інтерпретувати його функціонально, від цього все одно нічого не зміниться.
2. Культурно-історичний підхід. Культурно-історичний підхід також не може дати вичерпного пояснення своєрідності правових почуттів.
Цей підхід доводить, що індивідуальне сприйняття цінностей є наслідком культурних уявлень, які передаються від генерації до генерації; що повчання та традиція відіграють важливу роль у формуванні конкретної культури інди-
відуальних уявлень про цінності [§ 5, III; § 21, III]. Людина виростає під впливом моделей поведінки та цінностей того середовища, з якого вона походить; у зв'язку з цим і поведінка, і відчуття сприймаються як щось само по собі зрозуміле. Особистість засвоює ту програму, яку спостерігає у своєму соціальному оточенні. Йєрінг писав, що так, як дитина вивчає правила рідної мови як щось само по собі зрозуміле — не шляхом абстрактних настанов, а на прикладах безпосередньої живої мови, так само вона практично ознайомлюється і з поняттям власності, яку хтось у неї забирає, і з обов'язком повертати чужі речі. «Таким чином, атмосфера, в якій вона живе, є початком її освіти, вона починає вдихати в себе повітря моральних та правових уявлень, ще нічого не знаючи про це». До цього приєднуються настанови батьків, вчителів та інших людей. «Коли дитина потім стає дорослою, то моральні погляди та принципи, які вона отримує ззовні у такий спосіб, засвоюються нею настільки міцно, що стають частиною її внутрішнього «Я», чого вона навіть не усвідомлює й вважає, що це, засвоєне нею здавна, насправді є природженим» [Йєрінг, § 6, VII, 1965, S.417 f].
Проте традиція не пояснює походження ні «традиційних» уявлень про цінності, ані тих постійних змін у них, які відбуваються через постійну суперечку індивідуальних та традиційних уявлень про справедливість.
Якщо задати собі запитання про витоки традиційних норм поведінки, то перш за все йтиметься про звичаї спільного життя, які не лише можуть з'явитися завдяки постійному звертанню до традицій, але мають також певною мірою креативне або випадкове походження. Наприклад, норми поведінки можуть бути пов'язані з релігійними або філософськими поглядами — як у випадках буддистської, конфуціанської, християнської або мусульманської моралі. Правові норми також установлюють правила поведінки, «виховуючи» при цьому відповідне правове почуття [§ 6, VII]. У формуванні звичаїв спільного життя та створенні позитивного права не останню роль відіграє співвідношення сил та групових інтересів [§ 10, І]; водночас завжди існує прагнення до компромісу — як турбота про законний та справедливий порядок. Таким чином, прагнення справедливості є елементом створення традиції.
Виникнувши, «традиційна» колективна мораль потім постійно зазнає апробації та критики й, отже, постійно змінюється. У революційних поворотних пунктах морального та політичного розвитку виявляється обурення (яке сягнуло свого критичного рівня) індивідуальної свідомості традицією. В свою чергу, «первинні» критичні та рушійні моменти колективної моралі не можуть бути пояснені за допомоги однієї лише традиції.
Цілком ймовірно, що в розвитку норм людської поведінки якусь роль відіграють і певні «функціональні здібності». У зв'язку з цим можливим є те, що cum grano salis (з лат. — з іронією, глумливо) схема добору не лише пов'язана з успадкованими моделями поведінки, а й поширюється на ті моделі поведінки та усталені цінності, які зумовлюються культурним розвитком і, як правило, забезпечують довготривале функціонування тих моральних правил та правил поведінки, які пропонують лише групам, що їх поділяють, кращі (порівняно з іншими групами) шанси для виживання та розмноження [Хайєк, 1979; § 11, III, 4].
3. Філософський підхід. Філософське тлумачення проблеми відчуття справедливості спирається на «матеріальну етику цінностей» Макса Шелера та Миколи Гартмана. Вони стверджують, що емпіричне відчуття цінностей свідчить про наявність ідеальної, «самодостатньої», незмінної ієрархії цінностей. Зокрема, «чимось абсолютно інваріантним є порядок розташування цих цінностей» [Шелер, 1954,108; Гартман, розділ 29е].
Водночас наше розуміння етичних цінностей не може відбуватися поза межами нашої моральної свідомості. Якщо, наприклад, ми починаємо думати про існуюче «само по собі» царство цінностей та моральні закони, — ми можемо знати про них лише те, що повідомляє нам наша свідомість. Таким чином, це «феноменологічне обмеження» означає, що «проникнення» до цінностей, які існують «самі по собі», неможливе через їх відчуття —так само, як за допомоги нашого чуттєвого досвіду нам не вдається пізнати «річ у собі»; немає сенсу порівнювати об'єкт, який існує сам по собі, з інформацією про нього — оскільки ми можемо знати про цей об'єкт лише те, що нам відомо [Кант, Логіка, вступ, VII]. І зовсім нереально, за винятком того, що ми відчуваємо справедливим та законним, установлювати «самі по собі» принципи справедливості; оскільки не існує жодних критеріїв того, коли та якою мірою реальне почуття справедливості узгоджується з принципом справедливості, який існує сам по собі, або відступає від нього. Важко уявити, яким чином узагалі можна виявити концептуально-ціннісний зміст за межами того, що хтось, наприклад, вважає справедливим, гідним наслідування в моральному розумінні або тактовним (тобто таким, що оцінюється позитивно). Навіть «об'єктивність» формального принципу не означає, що його можна усвідомити поза змістовними структурами свідомості, а лише їхня дійсність має значення для будь-якої свідомості. Коротше кажучи, наша моральна свідомість залишається тією останньою інстанцією, на яку спрямовані наші зусилля етичного пізнання.