§ 2. Производство по обращению взыскания

Понятие производства по обращению взыскания. Производство по обращению взыскания является главным из основных производств исполнительного процесса. Значимость производства по обращению взыскания выражается в следующем: во-первых, правовые предписания, регламентирующие производство по обращению взыскания, относятся к другим основным производствам, например, в части наложения ареста, его изъятия и хранения; во-вторых, производство по обращению взыскания может использоваться как инструмент для взыскания исполнительных расходов и исполнительского сбора в рамках других основных производств исполнительного процесса.

Обращение взыскания представляет собой меру принудительного исполнения (статья 45 Закона). Понятие «меры принудительного исполнения» мы исследовали ранее.

Само понятие «производство» означает, что речь пойдет о последовательности процессуальных действий, которые должен совершить судебный пристав-исполнитель, чтобы исполнить исполнительный документ.

Обращение взыскания лишь, как правило, состоит из нескольких основных исполнительных действий: наложения ареста, изъятия, хранения, реализации, распределения взысканных сумм¹⁶².

Производство по обращению взыскания может ограничиваться только исполнительными действиями – изъятием имущества и передачей его взыскателю, в частности, при обращении взыскания на денежные средства, поэтому определить производство по обращению взыскания через такие процессуальные действия судебного пристава-исполнителя, как наложение ареста, изъятие и реализацию, не представляется возможным.

Производство по обращению взыскания связано, во-первых, с лишением должника определенного имущественного права (имущества), во-вторых, получением денежных средств за счет отчуждения (приобретения) имущественного права (имущества) должника другому лицу, в том числе взыскателю.

Следовательно, производство по обращению взыскания представляет собой упорядоченную административно-процессуальную деятельность судебного пристава-исполнителя, направленную на лишение должника принадлежащих ему имущественных прав (имущества) и получение денежных средств за эти имущественные права (имущество), полученные при этом денежные средства подлежат передаче взыскателю, а также соответствующие правоотношения, возникающие между судебным приставом-исполнителем и иными субъектами исполнительного процесса.

Обнаружение имущества должника. Обнаружение имущества должника есть процессуальные действия судебного пристава-исполнителя, направленные на выявление имущества должника и проверку его принадлежности должнику.

Обнаружение имущества должника производится посредством нерозыскных мероприятий и розыска имущества¹⁶³. На настоящий момент ни практика, ни законодательство не знают разграничения розыска и нерозыскных мероприятий, производимых до объявления розыска.

В юридической литературе в понятие нерозыскных мероприятий, называемых действиями, предшествующими объявлению розыска, включаются практически всевозможные действия¹⁶⁴. При таком подходе в понятии розыска отсутствует необходимость, поскольку розыск лишь дублирует нерозыскные мероприятия.

Обнаружение имущества должника производится путем направления запросов в различные организации, осмотром помещений должника, в том числе и документов, находящихся в них, взятия объяснений различных лиц.

Арест. С позиций процессуальных гарантий в исполнительном процессе арест имущества носит две функции: во-первых, обеспечение интересов взыскателей, поскольку на должника возложена обязанность не отчуждать арестованное имущество; во-вторых, соблюдение прав должника, представляя ему права на обжалование действий судебного пристава-исполнителя по наложению ареста.

В соответствии с пунктом 4 статьи 51 Закона арест применяется: 1) для обеспечения сохранности имущества должника, которое подлежит последующей передаче взыскателю или для дальнейшей реализации; 2) при исполнении судебного акта о конфискации имущества должника; 3) при исполнении определения суда о наложении ареста на имущество, принадлежащее ответчику и находящееся у него или у других лиц.

Арест можно прежде всего охарактеризовать как исполнительное действие (юридический факт). Как правило, именно в таком значении арест изучается в процессуальной литературе. Закон говорит о «наложении ареста» (пункт 5 статьи 9, пункт 1 статьи 45 Закона). Обращение взыскания состоит из … ареста (пункт 1 статьи 46 Закона).

Арест можно также понимать и как административно-правовое отношение, содержанием которого является обязанность должника в виде запрета распоряжаться арестованным имуществом¹⁶⁵.

С целью различения ареста как исполнительного действия и ареста как правоотношения мы предлагаем арест как исполнительное действие именовать «наложением ареста», а арест как правоотношение – просто «арестом».

Д.Я. Малешин полагает, что арест состоит из: 1) описи имущества; 2) объявления запрета распоряжаться имуществом; 3) ограничения права пользования имуществом; 4) изъятия имущества; 5) передачи на хранение. Наложение ареста состоит из обязательных (первые два) и необязательных (последние три) действий¹⁶⁶.

Такая позиция основана на положении пункта 2 статьи 51 Закона. Однако из положений пунктов 5-7 статьи 51 Закона можно сделать вывод, что изъятие имущества представляет собой отдельное процессуальное действие судебного пристава-исполнителя.

На наш взгляд, изъятие имущества как процессуальное действие судебного пристава-исполнителя есть лишь последствие наложения ареста.

Наложение ареста несет за собой ряд юридических последствий. Юридические последствия наложения ареста следует разделить на две группы. Во-первых, такими последствиями являются материально-правовые, то есть возникновение ареста как публично-правового отношения. Арест как административно-правовое отношение является материальным правоотношением, имеющим своим содержанием ограничение права распоряжения имуществом.

Во-вторых, наложение ареста влечет за собой и процессуальные последствия, то есть изъятие имущества, передачу имущества на хранение, реализацию имущества.

Наложение ареста состоит из двух элементов: во-первых, индивидуализация объекта взыскания, то есть указание на индивидуализирующие признаки имущества, и, во-вторых, объявление запрета распоряжаться имуществом, то есть указание на то, что объект взыскания является арестованным.

Такой элемент наложения ареста, как индивидуализация объекта взыскания в Законе называется описью имущества должника. Индивидуализация объекта взыскание есть закрепление индивидуализирующих признаков объекта взыскания, позволяющих выделить объект взыскания среди другого имущества. Этот элемент ареста носит объективный характер и закрепляется в процессуальных документах, которыми могут быть акт ареста (описи) имущества должника или постановление об аресте имущества должника.

Существенным элементом наложения ареста является объявление запрета распоряжаться имуществом. Объявление запрета распоряжаться имуществом не означает, что должник или другие заинтересованные лица, например, банк, органы, осуществляющее государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним, должны отсутствовать при наложении ареста на имущества должника. Отсутствие указанных лиц в месте наложения ареста на законность ареста само по себе повлиять не может. Главным является необходимость тем или иным образом довести до сведения лиц, способных распорядится или способствовать распоряжению объектом взыскания, например, членов семьи должника-гражданина, работников должника-организации, представителей должника, о том, что имущество является арестованным, то есть оно является предметом ареста как административно-правового правоотношения. Указанный элемент является субъективным¹⁶⁷.

В практике возникает вопрос о моменте возникновения у имущества состояния ареста, то есть с какого момента имущество становится арестованным. С каким моментом это следует связывать: а) с момента совершения наложения ареста; б) с момента уведомления должника или других заинтересованных лиц о совершении наложения ареста?

Объективный элемент является безусловным, то есть именно с момента его совершения наложение ареста влечет за собой его последствия. Субъективный же элемент имеет отменительный (негативный) характер и может быть принят во внимание судебным приставом-исполнителем и другими государственными органами при отмене ареста. Например, при рассмотрении иска об освобождении имущества от ареста, рассмотрения судебным приставом-исполнителем заявления об освобождении имущества от ареста.

В литературе существует мнение, что наложение ареста является очным действием, поскольку арест предполагает описание непосредственно видимого, наблюдаемого судебным приставом-исполнителем имущества должника. Арест без непосредственного наблюдения имущества должника (заочный арест) является незаконным¹⁶⁸.

Считаем, что такой подход к наложению ареста не является в полной мере обоснованным. Следуя такой логике, даже в случае наложения ареста на денежные средства на счетах в банке необходимо составлять акт и описывать имущество. Если мы примем во внимание, что арест зачастую накладывается на «будущие» денежные средства на счетах, то в этом случае теряется здравый смысл.

Таким образом, принцип очности ареста в исполнительном процессе считаем возможным заменить лишь принципом индивидуализации. Принцип очности ареста не отражает специфики ареста и является по существу «излишней» гарантией, поскольку в случае отсутствия арестованного имущества в наличии (натуре), то арест становится ничтожным (отсутствующим).

Конечно, следует учитывать «виртуальность» такого ареста, что в ряде случаев может приводить к некоторому ограничению прав взыскателя. Однако судебный пристав-исполнитель прекрасно осознает возможность отсутствия арестованного имущества в наличии, поэтому «подстраховываясь» арестовывает имущество на большую сумму. Должник обязан исполнить исполнительный документ и должен нести риск его неисполнения.

Проблема «виртуальных арестов» заключается в том, что при них либо имущество не является вещью и его нельзя осмотреть, например, акции или дебиторская задолженность, либо даже, хотя и является вещью, но в силу определенных качеств не может быть осмотрено, например, тепловая энергия, электрическая энергия.

С «виртуальным» арестом тесно связана проблема ареста легко скрываемых вещей, например, автомобилей.

Недостатком Закона следует считать отсутствие норм, регламентирующих порядок ареста имущества, в том числе и составление акта об аресте имущества.

По необъяснимым причинам положения, аналогичные положениям статьи 372 ГПК РСФСР («Содержание акта об аресте имущества»), отсутствуют в Законе. В пункте 1 статьи 53 Закона лишь упоминается «акт ареста», но порядок его составления и сведения, которые он должен содержать, этим пунктом не регламентируются, отсылая нас лишь к постановлению Правительства Российской Федерации. Порядком наложения ареста на ценные бумаги, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 12.08.1998 N 934,¹⁶⁹ (далее – Порядок наложения ареста на ценные бумаги) предусмотрено, что : во-первых, о наложении ареста на ценные бумаги судебным приставом-исполнителем составляется акт ареста ценных бумаг (абзац первый пункта 3); во-вторых, в акте ареста ценных бумаг указываются общее количество арестованных ценных бумаг, их вид и номинальная стоимость, государственный регистрационный номер, сведения об эмитенте, месте учета прав владельца ценных бумаг, а также о документе, удостоверяющем право собственности должника на арестованные ценные бумаги (абзац второй пункта 3). Акт ареста еще упоминается в статье 62 Закона. Согласно пункту 3 статьи 62 Закона к заявке на передачу на реализацию прилагается, в том числе и копия акта ареста имущества, составленного судебным приставом–исполнителем.

Статьей же 372 ГПК РСФСР («Содержание акта об аресте имущества») предусматривалось, что в акте об аресте имущества должны быть указаны: 1) время и место составления акта; 2) наименование судебного исполнителя, составляющего акт, а также лиц, присутствовавших при составлении акта; 3) наименование суда и решение, которое приводится в исполнение; 4) наименование взыскателя и должника; 5) название каждого занесенного в акт предмета, отличительные его признаки (вес, метраж, степень износа и т.п.), оценка каждого предмета в отдельности и стоимость всего имущества; 6) опечатывание предметов, если оно производилось; 7) наименование лица, которому имущество передано на хранение, и его адрес, если хранение имущества возлагается не на самого должника; 8) отметка о разъяснении должнику и другим лицам порядка и срока обжалования действий судебного исполнителя, а также о разъяснении должнику или хранителю имущества их обязанностей по хранению и об ответственности за растрату отчуждение или сокрытие переданного на хранение имущества; 9) замечания и заявления взыскателя, должника, лиц, присутствовавших при описи, и распоряжении по ним судебного исполнителя. Кроме того, согласно части 2 статьи 372 ГПК РСФСР акт об аресте имущества подписывается судебным исполнителем, взыскателем, должником, хранителем имущества и другими лицами, присутствовавшими при его составлении, копия акта вручается должнику.

ГПК РСФСР постановление судебного исполнителя о наложении ареста предусмотрено не было, все ограничивалось лишь актом. Вместе с тем акт ареста (описи) имущества может существовать наряду с постановлением об аресте имущества, либо сам по себе¹⁷⁰, либо только постановление об аресте имущества.

К аресту как административному правоотношению можно подойти с нескольких позиций. С одной стороны, арест можно рассматривать как правоотношение относительное, существующее между строго определенными лицами, например, сторонами исполнительного процесса¹⁷¹, или должником и государством. С другой стороны, арест представляет собой правоотношение вещного (абсолютного) характера, например, государством или должником и всеми другими лицами.

В настоящей работе мы рассматриваем арест как правоотношение вещное (абсолютное), то есть существующее между одним лицом (государством) и всеми другими лицами. Последние не имеют права распоряжаться арестованным имуществом, за исключением случая реализации имущества в рамках исполнительного процесса¹⁷².

Участников ареста как правоотношения можно разделить на две группы: основная группа (государство как властный участник правоотношения, стороны исполнительного процесса) и вспомогательная (все другие лица, которые не должны способствовать распоряжению арестованным имуществом, в том числе банки, члены семьи должника-гражданина или работники должника-организации, регистрирующие органы).

Содержанием ареста как правоотношения является запрет распоряжаться арестованным имуществом, за исключением лиц, уполномоченных на это федеральным законом (специализированной организацией)¹⁷³.

Тот факт, что арест как правоотношение имеет своим содержанием не только обязанность должника, но и обязанность других лиц не способствовать отчуждению арестованного имущества подтверждается и судебной практикой¹⁷⁴.

Другие позиции относительно субъектов и содержания ареста как правоотношения не могут быть безусловно отвергнуты. Так, возможно разделить арест и приостановление операций по расчетному счету должника (как делается в Налоговом кодексе Российской Федерации), запрет регистрирующим органам осуществлять государственную регистрацию и так далее. Однако такая позиция будет не в полной мере основанной на нормах Закона и другого законодательства.

Арест как правоотношение прекращается в момент возникновения определенных юридических фактов, среди которых следует назвать: окончание исполнительного процесса (в случае наложения ареста в рамках исполнительного процесса)¹⁷⁵, признание недействительным постановления судебного пристава-исполнителя об аресте (незаконными действия судебный пристав-исполнитель по аресту) по жалобе должника, освобождение имущества от ареста по иску заинтересованных лиц, утрата объекта взыскания, отмена судебным приставом-исполнителем своего постановления об аресте имущества, реализация объекта взыскания.

Оценка имущества. Оценка арестованного имущества наряду с арестом и реализацией является основными элементами производства по обращению взыскания. Оценка представляет собой совокупность действий судебного пристава-исполнителя, направленных на установление рыночной (действительной) стоимости объектов взыскания.

Согласно абзацу первому статьи 3 Федерального закона «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» под оценочной деятельностью понимается деятельность субъектов оценочной деятельности, направленная на установление в отношении объектов оценки рыночной или иной стоимости.

Пункт 1 статьи 52 Закона предусматривает, что оценка имущества должника производится судебным приставом-исполнителем по рыночным ценам, действующим на день исполнения исполнительного документа, за исключением случаев, когда оценка производится по регулируемым ценам.

Как правило, оценка имущества должника производится судебным приставом-исполнителем самостоятельно (пункт 1 статьи 52 Закона).

И только в случае, если: во-первых, оценка отдельных предметов является затруднительной, во-вторых, должник или взыскатель возражает против произведенной судебным приставом-исполнителем оценки, судебный пристав-исполнитель для определения стоимости имущества назначает специалиста (пункт 2 статьи 52 Закона), в-третьих, проведение оценки предусмотрено законодательством Российской Федерации, например, в случае оценки ценных бумаг, государственного имущества, другим лицом, осуществляющим оценку имущества, является специалист-оценщик.

При этом сторона, оспаривающая оценку имущества, произведенную судебным приставом-исполнителем, несет расходы по назначению специалиста (пункт 3 статьи 52 Закона).

Заключение специалиста-оценщика носит для судебного пристава-исполнителя рекомендательный характер. Для окончательного определения цены имущества должника судебному приставу-исполнителю необходимо выносить постановление об определении рыночной цены имущества¹⁷⁶.

Закон не содержит никаких норм, регламентирующих порядок участия оценщика в исполнительном процессе и процессуальное оформление участия специалиста-оценщика. Таким образом, судебный пристав-исполнитель самостоятельно определяет порядок оформления участия специалиста-оценщика в исполнительном процессе.

Основное место в правовом регулировании процессуальных действий по оценке имущества в исполнительном процессе занимает Закон. Федерального закона «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» подлежит применению к исполнительным процессуальным правоотношениям лишь в той мере, в какой это не противоречит Закону и существу регулируемых им отношениям¹⁷⁷.

В юридической литературе существует следующий взгляд на обязательность доведения судебным приставом-исполнителем сведений об оценке до сторон: «оценка, произведенная как судебным приставом-исполнителем, так и специалистом должна быть доведена до сведения сторон. В материалах исполнительного производства должно быть письменное подтверждение о сообщении сторонам результатов проведенной оценки имущества. Если стороны не согласны с произведенной оценкой, то повторная оценка производится в соответствии с п. 3 ст. 52 Закона»¹⁷⁸.

Следует рассмотреть вопрос, связанный с так называемой повторной оценкой имущества. Необходимость повторной оценки возникает в случае: во-первых, явного превышения цены, указанной оценщиком, над рыночной ценой; во-вторых, изменения рыночных цен или стоимости имущества, при которых цена оценки превышает либо наоборот ниже рыночной цены.

Однако повторная оценка имущества (переоценка) затрагивает права сторон исполнительного процесса, в связи с чем права судебного пристава-исполнителя на повторную оценку должны быть в той или иной степени ограничены. В одних случаях суды указывают, что повторная оценка может быть произведена лишь при наличии о том ходатайства стороны исполнительного процесса¹⁷⁹, а других – судебный пристав-исполнитель вправе произвести повторную оценку имущества при наличии на то определенных обстоятельств¹⁸⁰.

Оценка имущества может быть произведена судебным приставом-исполнителем в любое время, как до наложения ареста, так и после, но до его продажи.

Оценка и наложение ареста представляют собой процессуальные действия судебного пристава-исполнителя и имеют между собой тесную связь, поскольку при наложении ареста судебный пристав-исполнитель должен произвести предварительную оценку имущества. Предварительная оценка в дальнейшем может откорректирована судебным приставом-исполнителем в связи с ее несоответствием рыночным ценам.

При выявлении соотношения таких процессуальных действий, как оценка и наложение ареста, необходимо остановиться на том, что оценка при аресте имущества может носить предварительный характер.

Судебная практика исходит из того, что судебный пристав-исполнитель вправе отложить исполнительные действия для проведения оценки имущества¹⁸¹.

В соответствии с пунктом 1 статьи 52 Закона оценку имущества должника производит судебный пристав-исполнитель. Поэтому даже в том случае, когда для оценки имущества судебный пристав-исполнитель привлекал независимого оценщика, в судебном порядке может быть оспорено только постановление этого пристава-исполнителя, определяющее цену такого имущества. Самостоятельное оспаривание оценки, произведенной специалистом-оценщиком, посредством предъявления отдельного иска не допускается (Пункт 1 Информационного письма ВАС РФ от 30.05.2005 № 92).

Изъятие имущества должника. В соответствии с пунктом 1 статьи 46 Закона обращение взыскания на имущество должника состоит из его ареста (описи), изъятия и принудительной реализации.

Как правило, изъятие имущества есть последствие его ареста, за исключением ряда случаев. Одним из таких случаев является особенность объекта обращения взыскания, например, в соответствии с абзацем вторым пункта 2 статьи 46 Закона наличные денежные средства, обнаруженные у должника, изымаются.

Изъятие имущества должника в исполнительном процессе является процессуальным действием судебного пристава-исполнителя, направленным на лишение должника правомочия владения имуществом и передачу этого правомочия другому лицу¹⁸².

В соотношении с наложением ареста изъятие имущества должника можно рассматривать: во-первых, как последствие наложения ареста, во-вторых, как изъятие без ареста, в-третьих, наложение ареста может не иметь за собой в качестве последствия изъятие имущества¹⁸³.

Изъятие имущества как последствие наложения ареста может иметь место как одновременно с наложением ареста, так и наложение ареста и изъятие могут иметь между собой значительный временный разрыв. В случае одновременного наложения ареста и изъятия составляются по существу одинаковые акты об аресте и изъятии¹⁸⁴. В связи с этим возможно арест и изъятие возможно оформлять одним актом.

Изъятие следует понимать в его взаимосвязи с правомочием владения, то есть как фактического обладания имуществом. В этом качестве изъятие есть лишение правомочия владения часто даже не должника, а лица, у которого находится имущество, принадлежащее должнику. При этом имущество не должно иметь правового режима изъятого.

Изъятие имущества должника влечет за собой утрату должником (иным лицом, владеющим имуществом должника) правомочия владения. Однако изъятие имущества само по себе без реализации не означает лишение должника права собственности на изъятое имущество¹⁸⁵.

С момента изъятия имущество приобретает режим (состояние) изъятого имущества. Режим «изъятого» имущество теряет с момента перехода права собственности к другому лицу или возвращения имущества должнику или другому лицу, у которого оно было изъято.

Таким образом, изъятие есть процессуальное действие судебного пристава-исполнителя по лишению лиц, владеющими имуществом должника, в том числе и самого должника, полномочия владения имуществом,

Как следует из пункта 5 статьи 51 Закона изъятие арестованного имущества с передачей его для дальнейшей реализации производится в срок, установленный судебным приставом-исполнителем, по истечении пяти дней после наложения ареста.

Выражение «по истечении пяти дней после наложения ареста» является многозначным. Вместе с тем изъятие имущества может иметь место как одновременно с его арестом, так и после этого.

Так, пунктом 6 статьи 51 Закона предусмотрено одновременное изъятие имущества и наложение на него ареста. Согласно пункту 6 статьи 51 Закона при наличии конкретных обстоятельств судебный пристав-исполнитель при совершении исполнительных действий вправе одновременно с арестом имущества изъять все имущество или отдельные предметы.

Одним из таких «конкретных обстоятельств» абзац второй пункта 6 статьи 51 Закона называет «вещи и иное имущество, подвергающиеся порче». Также согласно пункту 7 статьи 51 Закона денежные средства в рублях и иностранной валюте, драгоценные металлы и драгоценные камни, ювелирные и другие изделия из золота, серебра, платины и металлов платиновой группы, драгоценных камней и жемчуга, а также лом и отдельные части таких изделий, обнаруженные при описи имущества должника, на которое наложен арест, подлежат обязательному изъятию.

Очевидно, что изъяв у должника имущество, судебный пристав-исполнитель должен решить его судьбу. Учитывая, что решение судьбы имущества может затянуться на довольно длительное время, Законом предусмотрено хранение имущества.

Судьба изъятого у должника может решаться как в пользу его реализации – это в случае с производством по обращению взыскания, так и в пользу передачи его взыскателю – это в случае с производством по передаче имущества. В соответствии со статьей 56 Закона в случае присуждения взыскателю предметов, указанных в исполнительном документе, судебный пристав-исполнитель изымает эти предметы у должника и передает их взыскателю, составляя акт передачи. В случае отказа взыскателя от указанных предметов они возвращаются должнику, а исполнительное производство прекращается¹⁸⁶.

Как мы уже указывали, наличные денежные средства имеют особое правовое регулирование (правовой режим). Так, согласно пункту 1 статьи 57 Закона наличные денежные средства в рублях и иностранной валюте, хранящиеся в сейфах кассы должника-организации и находящиеся в изолированном помещении этой кассы или иных помещениях должника-организации, подлежат изъятию незамедлительно по их обнаружении. Таким образом, хранение наличных денежных средств в полном смысле не предусмотрено.

Согласно пункту 1 статьи 39 Закона присутствие понятых обязательно при совершении исполнительных действий, связанных с вскрытием помещений и хранилищ, занимаемых должником или другими лицами либо принадлежащих должнику или другим лицам, осмотром, арестом, изъятием и передачей имущества должника.

Изъятие бездокументарных ценных бумаг не производится (пункт 6 Порядка наложения ареста на ценные бумаги).

Хранение имущества должника. Хранение имущества должника представляет одно из процессуальных действий судебного пристава-исполнителя, которое может быть разделено на ряд элементарных процессуальных действий: передача на хранение, возвращение (или передача его другому лицу) хранителем имущества судебному приставу-исполнителю, контроль судебного пристава-исполнителя за деятельностью хранителя.

Хранение может быть рассмотрено как гражданско-правовое правоотношение, возникающее из акта государственного органа – постановления судебного пристава-исполнителя. Указанное правоотношение хранения может носить самостоятельный характер (когда лицо, которому передано имущество, осуществляет функции по хранению) и вспомогательный характер (например, в случае передачи имущества реализатору)¹⁸⁷.

Основной целью хранения является сохранение вещи в целостности, предотвращении влияния на нее как вредных внешних воздействий, так и возможности присвоения ее другими лицами¹⁸⁸.

Следовательно, можно вести речь о сохранности юридической и сохранности фактической. По всей видимости, фактической сохранностью охватываются случаи недопущения «исчезновения» имущества. Юридической сохранностью называется деятельность, направленная на исключение возможности присвоения арестованного имущества другими лицами.

Таким образом, в исполнительном процессе хранением имущества называется совокупность действий его участников, в том числе и хранителя, направленных на фактическое и юридическое сохранение арестованного имущества.

Правовое регулирование отношений, связанных с хранением имущества, традиционно относят к гражданско-правовому. Однако исполнительный процесс порождает и включает в себя отношения, основанные на властном подчинении, которые в силу пункта 3 статьи 2 ГК РФ не подлежат гражданско-правовому регулированию, если законом не установлено иное.

Таким образом, можно заключить, что гражданско-правовое регулирование отношений, связанных с хранением имущества, следует отнести лишь к субсидиарному (дополнительному) регулированию отношений, возникающих в процессе принудительного исполнения исполнительных документов. Иными словами, гражданско-правовое регулирование подлежит применению к отношениям хранения, возникающим в исполнительном процессе, в том случае, если правовым регулированием исполнительного процесса не предусмотрено иное.

Статьей 905 ГК РФ предусмотрено, что общие положения о хранении (статьи 886-904 ГК РФ) применяются к отдельным его видам, если правилами об отдельных видах хранения, содержащимися в статьях 907-926 ГК РФ и в других законах, не установлено иное.

Согласно статье 906 ГК РФ («Хранение в силу закона») правила главы 47 ГК РФ применяются к обязательствам хранения, возникающим в силу закона, если законом не установлены иные правила.

Согласно пункту 3 статьи 53 Закона порядок и условия хранения арестованного и изъятого имущества определяются Правительством Российской Федерации¹⁸⁹. Положение о порядке и условиях хранения арестованного и изъятого имущества, утверждено постановлением Правительства Российской Федерации от 07.07.1998 N 723 (далее – Положение о хранении).

Согласно пункту 1 Положения о хранении указанное положение устанавливает порядок и условия хранения имущества, арестованного и изъятого судебным приставом-исполнителем при принудительном исполнении судебных актов судов общей юрисдикции и арбитражных судов, а также актов других органов, которым при осуществлении установленных законом полномочий предоставлено право возлагать на граждан, организации или бюджеты всех уровней обязанности по передаче другим гражданам, организациям или в соответствующие бюджеты денежных средств и иного имущества либо совершению в их пользу определенных действий или воздержанию от совершения этих действий.

Очевидно, что хранение, имеющее место в исполнительном процессе, сходно с судебным секвестром, предусмотренным статьей 926 ГК РФ. Отличием является лишь то, что властным субъектом выступает не суд, а судебный пристав-исполнитель.

В качестве объекта хранения выступает арестованное имущество. К специальным объектам хранения следует отнести: недвижимое имущество, спиртосодержащие жидкости, драгоценные металлы, скоропортящие товары и другие.

Согласно пункту 1 статьи 886 ГК РФ по договору хранения одна сторона (хранитель) обязуется хранить вещь, переданную ей другой стороной (поклажедателем), и возвратить эту вещь в сохранности. Как следует из пункта 1 статьи 886 ГК РФ, сторонами договора хранения являются хранитель, с одной стороны, и поклажедатель – с другой.

«На хранение могут передаваться и чужие вещи, и для этого не требуется согласия или доверенности собственника»¹⁹⁰. При этом М.Г. Масевич отмечает: «Собственник сохраняет возможность истребовать свою вещь у хранителя на основании виндикационного иска (ст. 302, 303 ГК)»¹⁹¹.

Как следует из пункта 1 статьи 53 Закона хранителем называется лицо, которому судебный пристав-исполнитель передает на хранение имущество должника. Статья 53 Закона позволяет хранителем быть и должнику и членам его семьи, работнику должника.

Кроме того, хранителем может выступать также взыскатель, специализированная организация по реализации имущества.

Хранитель предупреждается об уголовной ответственности, предусмотренной статьей 312 УК РФ.

Как мы уже указывали, применительно к реализатору хранение не обладает самостоятельностью и представляет собой составляющий элемент договора комиссии (поручения или агентирования).

Реализатору вознаграждение за хранение, по общему правилу, не выплачивается, за исключением аренды помещений для хранения по представляемым счетам арендодателя.

Судебный пристав-исполнитель может сам осуществлять хранение в том случае, когда в подразделении имеется возможность хранить изъятое имущество должника. При этом, во-первых, имущество учитывается в специальном журнале и документы направляются в бухгалтерию Службы судебных приставов для постановки на забалансовый учет. Во-вторых, имущество должно быть застраховано Службой судебных приставов. В-третьих, имущество передается на хранение уполномоченному материально ответственному лицу, который несет ответственность за его сохранность, в Службе судебных приставов.

За осуществление своей деятельности по хранению хранитель может получать определенную плату. Пунктом 2 статьи 53 Закона установлено, что хранитель, если таковым не является должник или член его семьи (для должника-организации - ее работник), получает за хранение соответствующее вознаграждение. Хранителю также возмещаются понесенные им необходимые расходы по хранению имущества за вычетом фактически полученной выгоды от использования этого имущества.

Плата за хранение включает в себя собственно вознаграждение за хранение (статья 896 ГК РФ), а также расходы на хранение вещи (статья 897 ГК РФ). Расходы на хранение вещи, по общему правилу, в силу пункта 1 статьи 897 ГК РФ включаются в вознаграждение за хранение и в силу этого имеют свое значение лишь при безвозмездном хранении. Кроме того, ГК РФ выделяет также чрезвычайные расходы, которые в отличие от обычных расходов на хранение не включаются в вознаграждение за хранение.

Вознаграждение за хранение должно быть уплачено хранителю по окончании хранения, а если оплата хранения предусмотрена по периодам, оно должно выплачиваться соответствующими частями по истечении каждого периода (пункт 1 статьи 869 ГК РФ).

Наложив арест на имущество должника, то есть совершив определенную последовательность действий, судебный пристав-исполнитель должен решить вопрос о том: оставлять ли имущество у должника или передать его на хранение.

Статья 53 Закона предусматривает, что имущество должника передается на хранение под роспись в акте ареста имущества должнику или другим лицам, назначенным судебным приставом-исполнителем (далее - хранитель) (абзац первый пункта 1). Из этой нормы неясно то ли только другое лицо, назначенное судебным приставом-исполнителем, является хранителем, то ли и должник и другие лица являются хранителями. Пункт 2 статьи 53 Закона вроде отвечает на этот вопрос, поскольку хранитель, если таковым не является должник или член его семьи (для должника-организации - ее работник), получает за хранение соответствующее вознаграждение. Таким образом, хранителем Закон называет любое лицо, у которого во владении находится арестованное имущество.

Вместе с тем, если имущество передано на реализацию, то является ли реализатор таким хранителем или нет?

Передача на хранение есть процессуальное действие судебного пристава-исполнителя по передаче арестованного и изъятого имущества хранителю.

Передача на хранение представляет собой процессуальное действие судебного пристава-исполнителя, которое можно рассматривать как «затрагивающее интересы сторон и иных лиц», поэтому может ставиться вопрос о необходимости вынесения постановления о передаче на хранение арестованного имущества.

Скоропортящиеся товары, а также товары, требующие специальных условий хранения, на которые налагается арест, подлежат изъятию в день наложения ареста, подвергаются проверке их качества соответствующими организациями и передаются на реализацию (пункт 12 Положения о хранении).

Арестованное имущество может быть оставлено на месте ареста вне зависимости от желания его собственника, должника или третьих лиц при наличии у судебного пристава-исполнителя оснований полагать, что перемещение имущества может привести к его повреждению, уменьшению стоимости, а также при отсутствии у судебного пристава-исполнителя или хранителя в силу объективных причин возможности переместить это имущество (абзац 1 пункта 4 Положения о хранении).

Доступ судебного пристава-исполнителя и других лиц к арестованному имуществу возможен только в присутствии хранителя. В случае его отсутствия доступ к имуществу разрешается при участии старшего судебного пристава-исполнителя и 2 понятых (пункт 13 Положения о хранении).

В этом случае (оставления имущества на месте ареста. – прим. авт.) хранитель имеет право осуществлять любые законные действия, необходимые для обеспечения сохранности арестованного имущества (абзац 2 пункта 4 Положения о хранении).

При этом судебный пристав-исполнитель выдает собственнику арестованного имущества, должнику или третьим лицам постановление об установлении режима беспрепятственного доступа хранителя к арестованному и переданному ему на хранение имуществу, в котором устанавливаются основные условия такого режима.

В случае нарушения собственником арестованного имущества, должником или третьими лицами требований постановления судебного пристава-исполнителя они несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 53 Закона («Хранение имущества») имущество должника передается на хранение под роспись в акте ареста имущества должнику или другим лицам, назначенным судебным приставом-исполнителем. Имущество должника передается на хранение под роспись в акте ареста имущества должнику или другим лицам, назначенным судебным приставом-исполнителем (абзац 1 пункта 3 Положения о хранении).

Судебным приставом-исполнителем может заключен договор хранения в соответствии с ГК РФ.

Хранитель обязан по первому требованию судебного пристава-исполнителя возвратить принятую на хранение вещь.

Хранитель не вправе без согласия судебного пристава-исполнителя передавать вещь на хранение третьему лицу. О передаче вещи на хранение третьему лицу хранитель обязан незамедлительно уведомить судебного пристава-исполнителя.

Вещь должна быть возвращена хранителем судебному приставу-исполнителю в том состоянии, в каком она была принята на хранение, с учетом ее естественного ухудшения, естественной убыли или иного изменения вследствие ее естественных свойств (Статья 900 ГК РФ).

Возвращение имущества следует различать в следующих случаях: во-первых, возвращение реализатором; во-вторых, возвращение хранителем.

Возвращение имущества производится на основании постановления судебного пристава-исполнителя и оформляется актом произвольной формы. Возвращение имущества и передача его другому хранителю производится также на основании нового постановления судебного пристава-исполнителя с составлением нового акта передачи на хранения и заключением договора хранения.

Реализация. Реализация входит в состав производства по обращению взыскания и является одним из ключевых процессуальных действий судебного пристава-исполнителя наряду с наложением ареста.

Поскольку судебный пристав-исполнитель самостоятельно не производит продажу имущества, то по существу идет речь о реализации как совокупности процессуальных действий судебного пристава-исполнителя, направленных на продажу имущества должника, в том числе передачу имущества на реализацию, контролю за продажей имущества, возвращением имущества должнику в случае невозможности его реализации.

Закон не содержит определения понятия реализации имущества, как и по существу правового регулирования отношений, связанных с реализацией имущества. В связи с этим возникает необходимость в определении указанного понятия и норм права, регламентирующих реализацию имущества.

Что означает понятие «реализация»?¹⁹² Реализация с позиций ее места в исполнительном процессе означает прежде всего получение денежных средств, с одной стороны, и передачу права собственности на имущество должника, с другой.

Пунктом 1 статьи 54 Закона предусмотрено, что реализация арестованного имущества, за исключением имущества, изъятого по закону из оборота, независимо от оснований ареста и видов имущества осуществляется путем его продажи в двухмесячный срок со дня наложения ареста, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Таким образом, Закон связывает понятие реализации с определенными действиями. К этому выводу приводит также использование Законом конструкции «реализация осуществляется путем продажи».

Отсутствие в Законе четких ориентиров предоставляет большую свободу в определении понятия реализации. Реализация может быть определена через следующие понятия: во-первых, реализация как совокупность процессуальных действий судебного пристава-исполнителя; во-вторых, реализация как правоотношение, возникающее между должником и покупателем; в-третьих, реализация есть исполнение указанного выше правоотношения.

Иными словами, реализация может быть понята в следующих значениях: во-первых, переход права собственности; во-вторых, последовательность действий, приводящая к переходу права собственности, в-третьих, особое правоотношение, возникающее внутри общего исполнительного процессуального правоотношения.

Наиболее близким к смыслу Закона определить реализацию как совокупность процессуальных действий судебного пристава-исполнителя, направленных на продажу имущества должника. Правоотношение, возникающее между покупателем и должником, следует отнести к последствиям таких процессуальных действий. При этом процессуальные действия по реализации в этом контексте являются юридическим фактом, приводящим к возникновению, изменению и прекращению правоотношения между покупателем и должником.

Д.Я. Малешин полагает, что реализация арестованного имущества является более широким понятием, включающим, кроме продажи, оценку имущества¹⁹³.

Однако реализация как совокупность процессуальных действий судебного пристава-исполнителя не включает в себя оценку. Оценка является самостоятельным исполнительным действием. Оценка и реализация отличаются по направленности. Так, оценка имущества направлена на установление действительной стоимости имущества, а реализация – на его продажу. «Необходимо учитывать, что продажа возможна только при условии проведения предварительной оценки имущества»¹⁹⁴. При этом никто не спорит, что реализация может иметь место после наложения ареста, что, однако, не означает включения наложения ареста в реализацию имущества.

Реализация как совокупность исполнительных действий охватывает собой передачу имущества на реализацию, возвращение имущества должнику в случае невозможности его реализации, оставление имущества за взыскателем, а также действия в порядке взаимодействия с реализатором¹⁹⁵. В числе последних следует назвать: проведение повторной оценки имущества, требование о приостановлении реализации имущества, требование о возвращении имущества и иные действия.

Основными исполнительными действиями являются: передача имущества на реализацию и возвращение имущества должнику в случае невозможности его реализации.

Гражданское правоотношение является материальным, а исполнительное процессуальное правоотношение, как следует из его названия, - административно-процессуальным.

Участниками реализации как гражданско-правового правоотношения являются должник, с одной стороны, и покупатель, с другой. Должник выступает, кроме того, в правовом статусе продавца имущества¹⁹⁶.

При определении гражданско-правового характера правоотношения, возникающего между покупателем и должником, следует исходить из возмездности действий по реализации, а это означает, что такое правоотношение есть договор купли-продажи.

Однако есть ли основания для указанного вывода, а также для субсидиарного применения норм ГК РФ о договоре купли-продажи к реализации имущества?

Закон содержит лишь отсылку к нормам ГК РФ о реализации имущества на торгах. Однако ГК РФ не исключает возможность применения норм, регламентирующих куплю-продажу, к регулированию вопросов, связанных с проведением торгов. При этом торги в форме аукциона есть лишь способ заключения договора купли-продажи.

Как указывалось выше, судебный пристав-исполнитель в настоящий момент продажу арестованного имущества не производит. Второе предложение пункта 2 статьи 447 ГК РФ содержит следующую норму: Специализированная организация действует на основании договора с собственником вещи или обладателем имущественного права и выступает от их имени или от своего имени.

Договоры поручения, комиссии и агентирования называются также в юридической литературе договорами об оказании юридических услуг¹⁹⁷. Под юридическими услугами понимаются совершение сделок, а также совершение юридически значимых действий (правомерных поступков), которые не являются сделками, но так или иначе связаны с их совершением¹⁹⁸.

Действия лица, осуществляющего юридические услуги, признаются действиями самого лица, которому эти услуги предоставляются. Указанное признание («подстановка») производится на основании «полномочия». «Полномочие» может явствовать из доверенности (при договоре поручения) либо из договора комиссии (при договоре комиссии), в случае же с договором агентирования в зависимости от модели договора агентирования: либо как поручения, либо комиссии.

Полномочие, в силу которого реализатор получает право на реализацию имущества должника, имеет публично-правовую природу, однако обладает рядом признаков, присущих доверенности.

В качестве общего признака полномочия реализатора и доверенности следует называть возможность отмены полномочия в любой момент. Полномочие реализатора возникает с момента фактической и юридической передачи имущества.

Правовая модель с участием реализатора (или система правоотношений) строится следующим образом. Судебный пристав-исполнитель уже находится в процессуальном отношении с должником и, обладая в силу этого правоотношения полномочиями, судебный пристав-исполнитель вступает¹⁹⁹ в правоотношение со специализированной организацией. Реализатор должен быть признан представителем специализированной организации, в силу чего новое правоотношение между судебным приставом-исполнителем и реализатором не возникает.

Необходимо учитывать, что специализированная организация может осуществлять функции по реализации арестованного имущества либо сама непосредственно, либо через представителя, которым выступает реализатор.

Реализатор привлекается в исполнительный процесс в качестве его участника и получает полномочие на реализацию, которое имеет смешанную (гражданско- и публично-) правовую природу, то есть на продажу имущества должника.

Реализатор на основании полномочия вступает от имени должника в правоотношение купли-продажи с покупателем и права из указанного правоотношения возникают у должника. Таким образом, сторонами правоотношения купли-продажи выступают должник, с одной стороны, и покупатель, с другой. Должник имеет правовой статус продавца, а покупатель, как следует из наименования указанного лица, гражданско-правового покупателя.

Следовательно, «реализация» в исполнительном процессе есть система следующих правоотношений: во-первых, правоотношение между судебным приставом-исполнителем и должником; во-вторых, правоотношение между судебным приставом-исполнителем и специализированной организацией (реализатором); в-третьих, правоотношение между специализированной организацией и реализатором; в-четвертых, правоотношение между должником и покупателем.

Спорным является вопрос о существовании следующих правоотношений: правоотношение между должником и специализированной организацией; между должником и реализатором; между покупателем и реализатором; между покупателем и судебным приставом-исполнителем.

На наш взгляд, с уверенностью можно сказать, что покупатель вступает в правоотношение только с должником. Между должником и специализированной организацией не возникает правоотношений, поскольку специализированная организация выступает в качестве представителя, в том числе и косвенного, на основании договоров поручения (доверенности), комиссии или агентирования.

Очевидно, что специализированная организация и реализатор находятся в определенных правоотношениях между собой, указанные правоотношения вполне могут быть опосредованы посредством договоров на оказание юридических услуг (поручения, комиссии, агентирования).

Можно назвать два последствия реализации имущества: переход права собственности и выручку денежных средств.

Согласно пункту 4 статьи 51 Закона если имущество не будет реализовано в двухмесячный срок, взыскателю предоставляется право оставить это имущество за собой. В случае отказа взыскателя от имущества оно возвращается должнику, а исполнительный документ - взыскателю.

Укладывается ли в понятие реализации «оставление имущества за собой» взыскателем или нет? Как следует из пункта 1 статьи 54 Закона «реализация … осуществляется путем его продажи …, если иное не предусмотрено федеральным законом».

На наш взгляд, есть все основания считать «оставление за собой» взыскателем реализацией имущества. К такому выводу приводит ситуация в случае превышения стоимости имущества и взыскиваемой суммы, в этом случае взыскатель должен вернуть должнику разницу между стоимостью имущества и взыскиваемой суммой.

Вызывает споры возможность реализации имущества в случае, если имущество не находится во владении должника²⁰⁰. Российское законодательство не знает препятствий как отчуждения имущества, не находящегося во владении продавца, так и для реализации имущества должника, не находящегося в его владении.

В литературе выделяются три основные формы реализации арестованного имущества: продажа с торгов, продажа на комиссионных началах и продажа на иных договорных началах²⁰¹. Пунктом 4 Порядка передачи и реализации конфискованного и арестованного имущества²⁰² предусмотрено, что реализация имущества специализированной организацией осуществляется путем проведения торгов в форме аукциона или на комиссионных и иных договорных началах, предусмотренных законодательством Российской Федерации. Конкретную форму реализации имущества определяет специализированная организация по согласованию с органом принудительного исполнения.

Очевидно, что следует выделить: во-первых, продажу на комиссионных началах; во-вторых, продажу на торгах; в-третьих, иные формы реализации, в том числе «оставление имущества за взыскателем».

Согласно пункту 1 статьи 54 Закона реализация арестованного имущества, за исключением имущества, изъятого по закону из оборота, независимо от оснований ареста и видов имущества осуществляется путем его продажи в двухмесячный срок со дня наложения ареста, если иное не предусмотрено федеральным законом. Пунктом 4 статьи 54 Закона предусмотрено, что если имущество не будет реализовано в двухмесячный срок, взыскателю предоставляется право оставить имущество за собой.

Указанный двухмесячный срок носит организационный характер и не является пресекательным²⁰³.

Существуют определенные юридические факты, при которых реализация имущества невозможна (обстоятельства, препятствующие проведению реализации имущества). В числе таких обстоятельств следует назвать: приостановление исполнительного процесса²⁰⁴, добровольное исполнение должником исполнительного документа²⁰⁵, возбуждение производства по делу о несостоятельности (банкротстве) должника²⁰⁶.

Особое место практика и законодательство отводят такому процессуальному действию судебного пристава-исполнителя как передача имущества на реализацию. Передача имущества включает в себя два момента: материальный и формальный.

Материальный момент передачи имущества на реализацию означает фактическую передачу имущества реализатору. С формальным же моментом передачи имущества на реализацию связывается возникновение у реализатора права реализовать имущество. Необходимо исследовать вопросы материального и формального момента передачи на реализацию более подробно.

Передача имущества на реализацию в материальном смысле представляет фактическую передачу судебным приставом-исполнителем имущества специализированной организации (реализатору), оформляемая актом приема-передачи.

В отличие от передачи имущества в материальном смысле, которая связана по существу с передачей специализированной организации (реализатору) права владения, передача имущества в процессуальном смысле предоставляет специализированной организации (реализатору) полномочие, в силу которого он имеет право реализовать имущество.

Передача имущества на реализацию в процессуальном смысле в настоящий момент оформляется заявкой судебного пристава-исполнителя, однако не исключено вынесения постановления о передаче имущества на реализацию.

Таким образом, лишь после передачи имущества на реализацию в процессуальном смысле у специализированной организации возникает полномочие, в силу которого ее действия по реализации имущества приравниваются к действиям должника, а по существу специализированная организация выступает представителем должника в силу закона.

Передача имущества специализированной организации представляет собой юридический факт, который приводит к возникновению процессуального правоотношения между судебным приставом-исполнителем (органом принудительного исполнения) и специализированной организацией. Возникновение этого правоотношения приводит к появлению у специализированной организации встречной обязанности реализовать имущество и передать судебному приставу-исполнителю денежные средства, вырученные за реализованное имущество, либо возвратить имущество в случае невозможности его реализации.

Передача денежных средств за реализованное имущество или возвращение имущества представляют собой два основания прекращения процессуальных отношений между судебным приставом-исполнителем и специализированной организацией.

Предполагается составление заявки органом принудительного исполнения, а также акта приема-передачи арестованного имущества.

Как известно, обращение взыскания производится в определенной очередности. Между тем обращение взыскания включает в себя в числе основных исполнительных действий: наложение ареста на имущество и передачу его на реализацию. В связи с этим возникает вопрос о том, относится ли очередность обращения взыскания к очередности наложения ареста, либо к очередности передачи на реализацию, либо к тому и другому.

Поскольку наложение ареста и передача реализацию составляют собой основные процессуальные действия судебного пристава-исполнителя по обращению взыскания, следует сделать вывод, что очередность взыскания относится как к наложению ареста, так и к передаче имущества на реализацию.

Распределение взысканных сумм. Производство по обращению взыскания, занимающее основное место в системе исполнительного процесса, включает в себя два основных момента (стадии): получение денежных средств и распределение денежных средств.

Первая стадия заканчивается поступлением денежных средств на депозитный счет службы судебных приставов, полученных от реализации имущества должника. Вторая – фактической передачей взысканных сумм взыскателю.

Закон урегулировал лишь отдельные особенности распределения взысканных сумм и передачу их взыскателям²⁰⁷.

Закон содержит главу VIII («Распределение взысканных денежных сумм и очередность удовлетворения требований взыскателя»), содержащую всего две статьи 77 и 78.

Согласно статье 77 Закона, во-первых, из денежной суммы (в том числе полученной путем реализации имущества должника), взысканной судебным приставом-исполнителем с должника, оплачивается исполнительский сбор, погашаются штрафы, наложенные на должника в процессе исполнения исполнительного документа, возмещаются расходы по совершению исполнительных действий. Оставшаяся денежная сумма используется для удовлетворения требований взыскателя²⁰⁸ (пункт 1 статьи 77 Закона); во-вторых, денежная сумма, оставшаяся после удовлетворения всех требований взыскателя, возвращается должнику (пункт 2 статьи 77 Закона).

Распределение взысканных денежных сумм есть процессуальное действие судебного пристава-исполнителя, которое предполагает: во-первых, определение суммы, подлежащей передаче взыскателю, и других сумм, то есть разграничение; во-вторых, фактические действия по передаче определенных сумм как взыскателю, так и в счет различных фондов, в том числе федерального бюджета.

Следовательно, распределение взысканных денежных сумм Закон понимает как широкое понятие, то есть как собственно распределение – определение размера сумм, так и фактические действия – составление платежного поручения и иных документов.

Законом разделяются следующие понятия: «денежная сумма, взысканная судебным приставом-исполнителем с должника» (статья 77 Закона), «взысканная с должника денежная сумма» (статья 78 Закона); «оставшаяся денежная сумма», используемая для удовлетворения требований взыскателя; «денежная сумма, оставшаяся после удовлетворения всех требований взыскателя».

Депозитный счет подразделения судебных приставов используется для временного хранения взысканных сумм.

Д.Я. Малешин считает, что необходимо выносить постановление о распределении всех взысканных денежных средств. С таким подходом следует согласиться. При этом в течение срока обжалования указанного постановления денежные средства должны находиться на депозитном счете подразделения судебных приставов с целью пресечения нарушения прав взыскателя²⁰⁹.

Вместе с тем сложно согласиться с Д.Я. Малешиным, что утверждение распределения взысканных сумм судом является наиболее эффективным вариантом²¹⁰, поскольку утверждения распределения взысканных сумм судом подразумевает извещение сторон исполнительного процесса о времени и месте судебного заседания и проведения такого заседания, что не может не влиять на оперативность исполнительного процесса.

В Законе в исключение общих правил статьи 77 Закона присутствует статья 57, согласно которой для обнаруженных судебным приставом-исполнителем у должника-организации наличных денежных средств в рублях и иностранной валюте предусмотрен иной порядок: они «сдаются в банк для перечисления на счет взыскателя в размере долга, для зачисления в доход федерального бюджета в размере сумму исполнительского сбора, а оставшиеся средства, предназначенные для покрытия расходов по совершению исполнительных действий, вносятся на депозитный счет подразделения». Такой же порядок предусмотрен и для должника-гражданина в случае обнаружения у него (или в банке и иной кредитной организации на счетах, во вкладах или на хранении) денежных средств в иностранной валюте при указании в исполнительном документе его долга в рублях (статья 47 Закона).

Указанные нормы, на наш взгляд, не должны препятствовать непосредственному перечислению денежных средств не взыскателю, а на депозитный счет службы судебных приставов²¹¹.

Л.В. Белоусовым предлагается в качестве общего правила в интересах взыскателя установить, что взыскиваемая сумма должна перечисляться со счета должника на счет взыскателя непосредственно и только при желании взыскателя – на депозитный счет подразделения для личного получения взыскателем взысканных сумм, как это установлено пунктом 4 статьи 47 Закона. Предлагается также запретить использовать депозитный счет для временного хранения взысканных сумм.

С указанным мнением сложно согласиться, поскольку использование депозитного счета службы судебных приставов для временного хранения взысканных сумм является важной гарантией соблюдения прав должника и других взыскателей в случае со сводным исполнительным производством. Стороны исполнительного процесса могут обжаловать действия судебного пристава-исполнителя, и при признании незаконными действий судебного пристава-исполнителя восстановить положение сторон будет намного проще при наличии денежных средств на депозитном счете.

Срок хранения денежных средств на депозитном счете должен быть не менее срока обжалования действий судебного пристава-исполнителя, который, как известно, начинает течь с того момента, когда заинтересованное лицо узнало об этом.

Само по себе обладание денежными средствами, которые подлежат передаче взыскателю, предполагает возможность обращение взыскания на эти суммы в случае, если взыскатель является должником по иному исполнительному документу. Таким образом, использование депозитного счета для хранения взысканных сумм позволяет обращать на них взыскание в случае, если взыскатель является должником по другому исполнительному производству.

Выводы. Рассмотрев изложенные выше вопросы, можно сделать следующие выводы.

1. Производство по обращению взыскания представляет собой упорядоченную административно-процессуальную деятельность судебного пристава-исполнителя, направленную на лишение должника принадлежащих ему имущественных прав (имущества) и получение денежных средств за эти имущественные права (имущество), полученные при этом денежные средства подлежат передаче взыскателю, а также правоотношения, возникающие между судебным приставом-исполнителем и иными субъектами исполнительного процесса.

Основными исполнительными действиями в производстве по обращению взыскания являются: обнаружение имущества должника, наложение ареста, оценка, хранение, изъятие, реализация и распределение взысканных сумм.

2. Обнаружение имущества должника представляет собой исполнительные действия судебного пристава-исполнителя, направленные на выявление имущества должника и проверку его принадлежности должнику.

3. Обнаружение имущества должника производится посредством розыска имущества и нерозыскных мероприятий. На настоящий момент ни практика, ни законодательство не знают разграничения розыска и нерозыскных мероприятий, производимых до объявления розыска.

Нерозыскные мероприятия заключаются в направления запросов в различные организации, осмотр помещений должника, в том числе и документов, находящихся в них, взятия объяснений различных лиц.

4. Арест можно прежде всего охарактеризовать как исполнительное действие (юридический факт). Арест можно также понимать и как публично-правовое отношение, содержанием которого является обязанность должника в виде запрета распоряжаться арестованным имуществом.

С целью различения ареста как исполнительного действия и ареста как правоотношения мы предлагаем арест как исполнительное действие именовать «наложением ареста», а арест как правоотношение – просто «арестом».

5. Оценка имущества в исполнительном процессе представляет собой совокупность процессуальных действий судебного пристава-исполнителя, направленных на установление рыночной (действительной) стоимости объектов взыскания.

6. Изъятие имущества должника в исполнительном процессе является процессуальным действием судебного пристава-исполнителя, направленным на лишение должника правомочия владения имуществом и передачу этого правомочия другому лицу

7. Хранение имущества должника представляет одно из процессуальных действий судебного пристава-исполнителя, которое может быть разделено на ряд элементарных процессуальных действий: передача на хранение, возвращение (или передача его другому лицу) хранителем имущества судебному приставу-исполнителю, контроль судебного пристава-исполнителя за деятельностью хранителя.

Хранение может быть рассмотрено как гражданско-правовое правоотношение, возникающее из акта государственного органа – постановления судебного пристава-исполнителя. Указанное правоотношение хранение может носить самостоятельный характер (когда лицо, которому передано имущество, осуществляет функции по хранению) и вспомогательный характер (например, в случае передачи имущества реализатору).

8. Реализация есть совокупность процессуальных действий судебного пристава-исполнителя, направленных на продажу имущества должника, в том числе передачу имущества на реализацию, контролю за продажей имущества, возвратом имущества должнику в случае невозможности его реализации.

9. Распределение взысканных денежных сумм Закон понимает как широкое понятие, то есть как собственно распределение – определение размера сумм, так и фактические действия – составление платежного поручения и иных документов.