§ 7. Залоговое право

Одной из разновидностей прав на чужие вещи является залоговое право, возникшее в раннереспубликанский пери­од. Единого термина для его обозначения римляне не зна­ли. Однако сущность залога оставалась постоянной — обес­печение определенного обязательства. Формы его постоянно совершенствовались.

Во все времена залог выполнял только вспомогательную функцию Договор заклада, служивший основанием возник­новения залогового права, заключался параллельно с каким-то другим основным договором и был дополнением к нему. Акцессорный (дополнительный) характер договора заклада заключался в том, что он вступал в действие лишь при на­ступлении определенного условия —неисполнения обязатель­ства. Это был договор с отлагательным условием. Если ус­ловие не наступало, он (залог) бездействовал.

Возникновение залогового права было обусловлено имен­но стремлением гарантировать выполнение обязанностей должником.

Так, некий Тиций обращается к Клавдию с просьбой дать взаймы определенную сумму денег. Клавдий, не отказыва­ясь предоставить кредит, ставит, однако, условие, чтобы Тиций гарантировал (обеспечил) возврат денег по истечении договора займа.

Формы такой гарантии были различны. Одна из них — залог. Стороны при заключении основного договора (зай­ма) одновременно заключали дополнительный (акцессорный) договор, устанавливающий право кредитора на определен­ную вещь должника в случае неисполнения им обязатель­ства.

В нашем примере Клавдий, заключая договор займа с Тицием, одновременно договаривается о залоге. Тиций ука­зывает определенную вещь, на которую устанавливается право залога Клавдия. В случае невозвращения денег в срок Клавдий получает право продать заложенную вещь и из вырученной суммы погасить невозвращенный долг.

162

Таким образом, залог — это средство обеспечения испол­нения обязательства, устанавливающее вещное право залога-получателя на предмет залога. Вещное право залогополуча-теля заключалось не в пользовании чужой вещью, как это имеет место в других правах на чужие вещи, а в праве рас­порядиться заложенной вещью в соответствии с законом. Право распоряжения залогополучателя ограничено лишь правом продажи предмета залога (Д.13.7.4). При некоторых формах залога кредитору принадлежало право владения пред­метом залога, иногда право на присуждение собственности, пользования и получения доходов.

Залоговое право устанавливается передачей должником-залогодателем заранее обусловленной вещи (предмета зало­га) кредитору-залогополучателю. Содержание этого права состоит из следующих правомочий.

1. В случае неисполнения должником в установленный договором срок основного обязательства, обеспеченного за­логом, кредитор получает право обратить взыскание (про­дажи) на заранее определенную вещь или их совокупность. Если выручка при продаже будет больше суммы долга, кре­дитор обязан возвратить разницу должнику, а если меньше, он имеет право обратить взыскание в размере непогашен­ной части долга на остальное имущество должника на об­щих основаниях. В некоторых оговоренных случаях креди­тор имеет право требовать присуждения ему права собственности на заложенную вещь.

2. Право продажи залога в случае неисполнения долж­ником обязательства сохраняется за кредитором и в случае изменения собственника предмета залога, независимо оттого, где и у кого будет находиться заложенная вещь. Право кре­дитора на заложенную вещь носит вещный характер. Он может воспользоваться им в любом случае. Поэтому, если должник, предвидя невозможность исполнения обязатель­ства, продаст заложенную вещь, это не осложнит положе­ния кредитора, поскольку он имеет право обратить взыска­ние на эту вещь независимо от места ее нахождения.

3. Право залога сильнее других требований, т.е. требование, обеспеченное залогом, удовлетворяется в первую очередь и в полном объеме, а из оставшегося имущества удовлетворяются все остальные требования. Например, должник последовательно взял взаймы у трех различных кредиторов по 2 тыс. динарий.

Однако только третий кредитор оказался предусмотрительным и потребовал в залог земельный надел стоимостью 3 тыс. динарий. При наступлении срока платежа должник ни одному из кредиторов долга не выплатил. У каждого из них возникло право требовать возмещения долга за счет имущества должника, которое состояло лишь из указанного земельного надела стои­мостью в 3 тыс. динарий. В этом случае в первую очередь и в полном объеме удовлетворяется требование, обеспеченное за­логом, т.е. третий кредитор получает свои 2 тыс. динарий при продаже земли, а оставшаяся тысяча динарий идет на погашение долгов двух остальных кредиторов в установленном порядке.

Таким образом, залоговое право — это право кредитора в случае неисполнения должником обязательства обратить взыс­кание на заранее определенную вещь, независимо от того, у кого она находится. Оно предпочтительнее других требований.

Римское залоговое право прошло длительный путь развития. Известны три формы залога: фидуциарная сделка, ручной заклад и ипотека.

Фидуциарная сделка (fiducia cum creditore) — наиболее ранняя форма залога. Она заключалась в том, что должник передавал кредитору ( залогополучателю) взамен получен­ных денег какую-то вещь (предмет залога) в собственность. Если же должник не смог в срок погасить долг, то залог оставался в собственности кредитора. При уплате долга в срок обязанность кредитора возвратить залог должнику была лишь моральной, но не правовой, поскольку по условиям догово­ра кредитор стал собственником залога со всеми вытекаю­щими отсюда последствиями. Возврат залога при исполне­нии в срок обязательства должником было делом совести кредитора. Отсюда и название этой формы залога — сделка с кредитором, основанная на совести, доверии.

Как видим, условия указанной формы залога были весь­ма обременительными для должника. Если кредитор прода­вал предмет залога третьему лицу, то должник, исполнив обязательства, лишался права на вещь. При превышении стоимости залога над суммой долга в случае неисполнения обязательства разница также доставалась кредитору. Позднее претор предоставляет должнику иск против кредитора, если тот отказывается возвратить залог при исполнении обязатель­ства должником. Однако это мало в чем облегчало положе­ние должника.

164

Кабальные условия залога не способствовали его разви­тию. Преторская практика ищет пути совершенствования залога. Практикуется форма, при которой залог передается залогополучателю (кредитору) не в собственность, а лишь во владение — ручной заклад (pignus). Он быстро распространя­ется, заменяя фидуциарную сделку. При ручном закладе собственником залога оставался залогодатель (должник), и если он выполнял свое обязательство, то залогополучатель (кредитор) был юридически обязан возвратить залог его собственнику, т.е. должнику. Залогополучатель для защиты своих интересов был наделен владельческим интердиктом. Зало­гополучатель, по общему правилу, лишился возможности пользоваться переданной в залог вещью, обязан был содер­жать ее в сохранности, хотя в некоторых случаях пользова­ние допускалось на началах прекария или найма (Д.13.7.35.1).

Ручной заклад (pignus) больше соответствовал требова­ниям развивающегося оборота, но и он не мог удовлетво­рить их полностью. С одной стороны, положение залогополучателя как владельца залога не было устойчивым. При утрате залога он не всегда мог защитить свои интересы. Положение же залогодателя (должника) было значительно более выгодным, чем при фидуциарной сделке, но тоже не обеспечивало охрану его экономических интересов.

Например, если предметом залога был земельный учас­ток, то при передаче его во владение залогополучателю дол­жник лишался возможности пользоваться им, извлекать из него доходы, чтобы поскорее рассчитаться с долгами. Он вообще мог быть выброшен из своего владения. Ручной зак­лад также очень скоро изжил себя.

Следующим шагом в развитии залогового права было установление правила, в соответствии с которым предмет залога вообще не передавался ни в собственность, ни во владение кредитору, а оставался в собственности, владении и пользовании самого должника. Ульпиан писал: «В соб­ственном смысле мы называем залогом то, что переходит к кредитору, при ипотеке же к кредитору не переходит владе­ние» (Д. 13.7.9.2). Так возникла ипотечная форма залогового права, значительно более совершенная, чем предшествующие. Она на многие века пережила своих создателей.

Ипотека заключалась в том, что залогодатель вообще не передавал залогополучателю предмет залога (стороны при

165

этом сохранили свои прежние названия). Должник-залогодатель сохранял за собой возможность владеть, пользовать­ся, извлекать из вещи доходы и на время залога. Это давало ему возможность быстрее погасить свои долги, т.е. облегча­ло экономическое положение. Предмет залога (земельный надел, рабы, рабочий скот и другие основные средства про­изводства) оставались в его неограниченной собственности. Залог как бы даже и не отражался на правовом положении как самих вещей, так и залогодателя до определенного вре­мени.

Кроме того, при ипотечной форме залога должник по­лучил возможность одну и ту же вещь закладывать несколь­ко раз, чего нельзя было делать раньше. Например, земель­ный надел собственник мог одновременно или последовательно заложить нескольким кредиторам на раз­ные суммы, т.е. за одну и ту же вещь получить значительно больший кредит, чем при старых формах залога.

Ипотека позволяла укрепить финансово-экономическое положение должника, не обременяя и не стесняя его хозяй­ство. Более того, собственник получил реальную возможность продать предмет залога еще до наступления срока платежа, выбрать наиболее удачное время, выгодного покупателя и рассчитаться с долгами. При продаже залога должник обя­зан был предупредить покупателя об этом, поскольку залог переносился на нового собственника.

Эти и другие преимущества ипотеки способствовали ее быстрому распространению и вытеснению старых форм залога.

Основным для залогополучателя по ипотеке было право продать вещь в случае неисполнения обязательства должни­ком. Договор заклада мог содержать и другие побочные со­глашения.

Считались недействительными соглашения, по которым залогополучателю не разрешалась продажа залога или пре­дусматривался его переход в собственность кредитора. Про­дать залог мог сам кредитор (или по его просьбе суд), но он не мог его купить. При отсутствии выгодного покупателя, после трехразового предупреждения залогодателя об обязан­ности уплаты долга кредитор мог просить императора о при­суждении ему права собственности на заложенную вещь.

Как уже отмечалось, одна и та же вещь могла быть зало­жена нескольким кредиторам. В таком случае возможна кол-

166

лизия залоговых прав. Коллизии не будет в случае, когда каждому из кредиторов предоставляется залог определенной части заложенной вещи Но если одна и та же вещь полно­стью идет в залог нескольким кредиторам одновременно, преимущество получает залогополучатель, предупредивший остальных об осуществлении залогового права. Если же за­лог на одну и ту же вещь устанавливался нескольким креди­торам последовательно, то при наступлении срока платежа действовал принцип старшинства qui prior tempore, potior est jure —кто первый во времени, тот сильнее в праве, т.е. пра­во продажи получал первый кредитор. Выручка использова­лась в первую очередь на удовлетворение требований пер­вого кредитора, оставшаяся сумма шла на погашение долгов последующих кредиторов в порядке очереди. Второй, тре­тий и т.д. кредиторы могли выкупить у первого право про­дажи залога с тем, чтобы продать его в наиболее удобное время и с наибольшей выгодой, максимально удовлетворив таким образом свои требования.

Договором заклада могли быть установлены и другие принципы расчетов при продаже залога.

Залог устанавливался прежде всего договором, а также за­вещанием, судебным решением или в силу закона. Залоговое право прекращалось: а) гибелью предмета залога; б) соеди­нением в одном лице залогодателя и залогополучателя;

в) прекращением обязательства, для обеспечения которого был установлен залог.

Контрольные вопросы для проверки усвоения материала:

1. Что такое права на чужие вещи и их виды?

2. Что такое сервитута?

3. Какие сервитута Вы знаете?

4. Что такое эмфитевзис и суперфиций?

5. Чем отличается эмфитевзис от сервитута?

6. Что такое залоговое право?

7. Что такое залог?

8. Какие Вы знаете правовые формы залога?

167