соглашения в области международного гражданского процесса и международного коммерческого арбитража

Они регулируют гражданско-процессуальные права иностранных граждан и юридических лиц. Кроме того, в них идет речь о разграничении юрисдикции судов, а также об исполнении иностранных судебных и арбитражных решений.

Правила действия международного договора на территории страны.

1. Согласно п. 3 ст. 5 ФЗ «О международных договорах РФ» и п. 2 ст. 7 ГК РФ – международный договор применяется непосредственно, если иное не предусмотрено в нем самом (не вытекает из самого международного договора).

Согласно ч. 4 ст. 15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора. Однако межведомственные международные соглашения не обладают приоритетом над федеральным законом.

2. Необходимо учитывать особенности толкования и применения международно-правовых норм. В случае сомнений можно обращаться не только к тексту самого договора, но и к подготовительным материалам, а также к обстоятельствам заключения договора.

Многие международные договоры содержат правила об их толковании. Например: согласно ст. 7 Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров при толковании настоящей конвенции необходимо учитывать ее международный характер, а также обязанность государств содействовать единообразию ее применения.

3. Международный договор должен быть опубликован. Международные договоры России публикуются в Собрании законодательства РФ, Бюллетене международных договоров, «Российской газете», газете «Российские вести». Ведомственные международные договоры публикуются в ведомственных изданиях.

4. Россия рассматривается в качестве стороны всех договоров бывшего ссср в соответствии с Заявлением, сделанным в 1992 году.

5. При толковании многоязычных договоров следует применять принцип максимального использования различных текстов договора. Например: в Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров используется понятие «коммерческое предприятие стороны». В английском варианте используется понятие «место осуществления бизнеса». Поскольку именно английский вариант является аутентичным (подлинным) => термин «коммерческое предприятие стороны» следует толковать как постоянное место осуществления деловых операций.

6. Необходимо учитывать дату вступления договора в силу для данного государства. Как правило, после ратификации договора должно пройти определенное время для его вступления в силу. Кроме того, государство может сделать оговорки к договору (согласно ст. 2 Венской конвенции 1969 г. оговорка – это одностороннее заявление государства в целях изменить какое-либо положение договора; исключить действие какого-либо положения в отношении себя).

5 Обычай как источник мчп

Обычай – это правило поведения общего характера, вошедшее в привычку в результате многократного его применения.

А) Международные обычаи

Межд обычаи основаны на последовательном и продолжительном применении определенных правил. Это правила, которые сложились в практике взаимоотношений между государствами. Например: принцип суверенного равенства государств. В соответствии с данным принципом государство вправе регулировать свои отношения с участием иностранных физических и юридических лиц, а также государство вправе определять пределы действия иностранного права на своей территории.

Б) Международный торговый обычай

Это единообразное правило поведения, сложившееся в практике международной торговли между частными лицами. Международный торговый обычай обладает 2 признаками:

• Устойчивая единообразная практика международной торговли

• Санкционирование государством такой практики

Международный торговый обычай не формируется, а признается государствами (формируется он в практике отношений по международной торговле между частными лицами).Обычай должен быть широко известен. В противном случае заинтересованная сторона должна доказать его существование.

Много обычаев есть в области международной торговли и международного мореплавания. Например: если грузовладелец и перевозчик не договорились о том, как перевозить лес, то лес может перевозиться на открытой палубе.

Различные международные организации записывают обычаи и издают специальные сборники. Например: Международная торговая палата (в качестве ее членов выступают тысячи национальных торговых палат и коммерческих организаций) собрала обычаи в области международной торговли (поставки) и издала специальный сборник «ИНКОТЕРМС» (последняя его редакция в 2002 г.).

Большой популярностью пользуются также следующие сборники Международной торговой палаты: Унифицированные правила для документарных аккредитивов 1993 года, Унифицированные правила для расчетов по инкассо и т.п.

Подобные акты именуются также торговыми обыкновениями.

Международный торговый обычай признается в России источником права. Например: согласно ст. 28 закона «О международном коммерческом арбитраже» третейский суд принимает решение с учетом торговых обычаев, применимых к данной сделке.

В одном из своих информационных писем ВАС РФ заявил, что арбитражные суды при разрешении споров применяют обычаи международных договоров (Информационное письмо ВАС РФ № 10 «Обзор практики рассмотрения споров с участием иностранных лиц»).

6. Судебный прецедент как источник мчп.

Суде́бный прецеде́нт— решение определённого суда по конкретному делу, имеющее силу источника права. Прецедентом являются решения, вынесенные по аналогичному делу, разрешенному в рамках аналогичного судопроизводства.

В странах англо-саксонской правовой семьи ряд (Великобритания, ряд штатов США, ЮАР, Австралия, ряд провинций Канады) прецедент является основой правовой системы, в некоторых других странах (например, Франции) прецеденты используются для восполнения пробелов в законодательстве.

Существует иерархия прецедентов, согласно которой решения, принятые вышестоящими судами (например, Палатой Лордов в Англии и Уэльсе) обязательны для нижестоящих в использовании при аналогичных ситуациях (stare decisis).

По англоамериканскому праву судебный прецедент может быть отвергнут либо законом, либо вышестоящим судом. Сила прецедента не исчезает с течением времени, если только он не ошибочен или не становится противоречащим текущей действительности.

Существование судебного прецедента в РФ является спорным. С одной стороны, высшие судебные инстанции имеют право давать руководящие указания нижестоящим судам о том как необходимо разрешать те или иные дела. С другой стороны данные разъяснения не носят обязательного характера ни для каких органов за исключением нижестоящих судов. Хотя на практике решения вышестоящих судов часто принимаются во внимание при разрешении споров. Роль прецедента в некотором смысле выполняют постановления Пленумов Верховного и Высшего Арбитражного Судов по отдельным вопросам правоприменения.

7. Понятие, структура и виды коллизионных норм.

Коллизионная норма – это норма, которая указывает на право, которое должно применяться к международному частноправовому отношению.

Коллизионная норма – это разновидность отсылочной нормы.

Коллизионная норма обладает двумя характеристиками:

1. Она не содержит информации о правах и обязанностях сторон

2. Является санкцией на применение иностранного права

При определении применимого права государственные суды руководствуются теми коллизионными нормами, которые содержатся в соответствующем национальном законодательстве, а также в международных соглашениях.

В отличие от государственных судов международные коммерческие арбитражи руководствуются теми коллизионными нормами, которые они сочтут применимыми.

Структура коллизионной нормы.

В отличие от обычной нормы, которая состоит из 3 частей (гипотеза, диспозиция и санкция), структура коллизионной нормы специфична. Выделяют 2 элемента:

1. объем коллизионной нормы – это часть коллизионной нормы, которая указывает на отношения, к которым применяется коллизионная норма. Т.е. это указание на конкретный институт гражданского, семейного или трудового права.

2. привязка коллизионной нормы – это указание на право того государства, которое должно применяться к данному отношению.

Например: согласно ст. 1219 ГК РФ к обязательствам из причинения вреда применяется право государства, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для возмещения вреда. Объемом в данной норме будет обязательство причинения вреда, привязкой – право страны-места причинения вреда.

Виды коллизионных норм.

1. в зависимости от происхождения

   • национальные КН – те, которые содержатся в национальном законодательстве

   • международные КН – те, которые содержатся в международных договорах (например, Конвенция СНГ по правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам)

2. по форме коллизионной привязки

   • односторонние КН – те, которые указывают на применение конкретного национального права (например, согласно ст. 1209 ГК РФ форма сделки в отношении недвижимого имущества, внесенного в Государственный реестр на территории РФ, подчиняется российскому законодательству)

   • двусторонние КН - те, которые указывают на какой-либо общий признак (например, где имело место причинение вреда или неосновательное обогащение, где была заключена сделка, где постоянно проживал наследодатель и т.п., т.е. используется общий подход. Большинство норм, которые закреплены в национальном законодательстве, являются двусторонними. Двусторонняя КН называется так, поскольку применимым может оказаться как право своего государства, так и иностранное право (законодательство).

3. в зависимости от обязательности применения

   • императивные КН – содержат категорическое предписание относительно выбора применимого права, а у суда или сторон правоотношения нет выбора (например, согласно ст. 1201 ГК РФ личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо)

   • диспозитивные КН – предоставляют сторонам возможность определить применяемое право по-иному, чем это предусмотрено в КН (например, согласно ст. 1223 ГК РФ к обязательствам, возникшим вследствие неосновательного обогащения, применяется право страны, где неосновательное обогащение имело место. Однако стороны могут договориться о применении к таким обязательствам право страны суда.

4. в зависимости от структуры привязки или объема

   • простые КН – структура такой нормы содержит один объем и одну привязку (например, все вышеперечисленные примеры)

   • сложные КН – структура такой нормы может включать в себя две и более привязки (например, согласно ст. 1221 ГК РФ к требованию о возмещении вреда причиненного вследствие недостатка товара (работы или услуги), применяется по выбору потерпевшего либо право страны потерпевшего, право страны-причинителя вреда, либо право страны, где была выполнена работа или оказана услуга.

8 Основные типы коллизионных привязок.

1. Личный закон физического лица (личный статут).

Применяется при регулировании отношений c участием граждан, иностранцев и лиц без гражданства. В отношении определения их право и дееспособности, личных прав неимущественного характера, а также некоторых наследственных и брачно-семейных правоотношений. Подвиды:

1. Личный закон физического лица может определяться по национальному закону или закону гражданства физического лица.

2. Закон постоянного места жительства, то есть применяется законодательство государства на территории которого это физическое лицо постоянно проживает.

В соответствии с частью 3 ГК РФ личным законом физического лица является право страны, гражданство которой имеет это лицо.

• Если лицо наряду с российским гражданством имеет гражданство иного государства его личным законом является российское право.

• Если иностранный гражданин имеет место жительства на территории РФ его личным законом является российское право

• Если лицо имеет несколько иностранных гражданств, то его личным законом является право страны, в которой это лицо имеет место жительства.

• Для лица без гражданства (апатрида) личным законом является право страны, где апатрид имеет место жительства

• Личным законом беженства является право страны, предоставившее ему убежище

2. Личный закон (статут) юридического лица.

Данная привязка является исходной для определения правового статуса юридического лица, она оговаривает применение права того государства, которому принадлежит это юридическое лицо. В соответствии с частью 3 ГК РФ личным законом юридического лица является право страны, где учреждено это юридическое лицо. При этом в правовой статус юридического лица входят:

1. Правовой статус организации в качестве юридического лица

2. Организационно-правовая форма юридического лица (в том числе требование к наименованию)

3. Вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, включая вопросы правопреемства

4. Содержание правоспособности юридического лица

5. Порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей

6. Отношения внутри юридического лица, включая отношения юридического лица с его участниками.

7. Способность юридического лица отвечать по своим обязательствам.

1. Закон местонахождения вещи

Сфера действия данного коллизионного принципа вещные и наследственные правоотношения. Данная привязка оговаривает необходимость применения права того государства, на территории которого находится вещь, являющаяся объектом соответствующего правоотношения. В соответствии с частью 3 ГК РФ, содержание права собственности и других вещных прав на недвижимое и движимое имущество их осуществление, защита определяется правом страны, на территории которого находится этом имущество. Принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам определяется правом страны, на территории которого находится это имущество.

4. Закон места совершения акта

С его помощью оговаривается применение права государства, на территории которого совершается акт гражданско-правового характера. Данный коллизионный принцип распадается на несколько других самостоятельных коллизионных привязок

1. Закон места заключения договора. Данный принцип оговаривает применение права того места где заключен контракт

2. Закон места совершения сделки, определяющий её форму. Данный принцип состоит в том, что по вопросу формы сделки она подчинена праву государства, в котором она совершена. Однако, сделка, совершенная за границей не может быть признана недействительной, если соблюдены требования российского права. Форма внешнеэкономической сделки, одной из сторон которой является российское юридическое лицо, подчиняется независимо от места её совершения российскому праву. Это же правило применяется и в случаях, когда одной из сторон сделки является предприниматель, личным законом которого является российское право.

3. Закон места исполнения обязательства договора. Применяется для регулирования договорных обязательств сторон. Применимым правом является закон государства, на территории которого подлежит исполнению обязательства, вытекающее из договора или сам договор.

1. Закон места совершения брака.

Эта коллизионная привязка используется при регулировании вопроса, связанного с формой заключения брака, а также с материальными условиями его заключения. В соответствии с пунктом 1 статьи 156 СК РФ, форма и порядок заключения брака на территории РФ определяется законодательством РФ.

6. Закон места причинения вреда

Применяется для регулирования отношений, возникающих вследствие деликта. В соответствии с ним, применимым правом является право государства, в которой имело место причинение вреда. Данная категория (место причинения вреда) по разному трактуется в различных государствах. Например, Италия, Греция, КНР определяют место причинения вреда как место совершения правонарушения. В США, Франции, Венгрии - это место наступления вредоносного эффекта.

В РФ в соответствии с частью 3 ГК РФ к деликтным обязательствам применяется право страны, на территории которой имело место действие или иное обстоятельство, с наступлением которого закон связывает возникновение оснований для возмещения вреда. Если от такого действия или иного обстоятельства вред наступил на территории другого государства, может быть применено право этого государства, если причинитель предвидел или должен был предвидеть наступление вредоносного эффекта в этом другом государстве.

7. Закон места выполнения работы.

Данная формула прикрепления применяется в трудовых отношениях, она содержится в ряде международных договоров (о правовой помощи, соглашении о командировании специалистов). В соответствии с ней, к трудовым отношениям применяется либо право места осуществления трудовой функции, либо личный закон физического лица. Возможна также комбинация указанных принципов применительно к различным аспектам трудовых отношений.

8. Закон страны продавца

Эта коллизионная привязка оговаривает применение права страны по внешнеторговой сделке. Например, пункт 1 статьи 8 Гаагской конвенции «о праве, применимом к договору международной купли-продажи» определяет, что если стороны договора международной купли-продажи не выбрали применимое право, то сделка регулируется правом государства, в котором продавец имел свое коммерческое предприятие в момент заключения договора

9. Закон суда

Суть привязки состоит в том, что учреждение, рассматривающее спор, несмотря на иностранный элемент в деле, не применяет иностранное право, если оно касается гражданско-процессуальных его аспектов, а обращается к собственному правопорядку. В тоже время это не относится к решению вопросов существа спора (материально-правовым его аспектам).

10. Закон флага, то есть закон государства, под государственным флагом которого эксплуатируется морское или воздушное судно. Данный коллизионный принцип применяется в отношениях по перевозке грузов и определении прав и обязанностей, ответственности сторон, вещно-правовых отношениях при установлении вещного статута, деликтных отношениях и т.д. Законодательство и судебная практика большинства современных государств признают закон флага в качестве основного при определении национальности морских или воздушных судов.

9. Применение коллизионных норм (проблема квалификации, обратная отсылка)

При применении коллизионной нормы необходимо уяснить содержание юридических понятий, которые составляют объем и привязку коллизионной нормы.

Например, такие понятия как – дееспособность, место совершения сделки, договор – по-разному понимаются в праве различных государств.

Например, в странах континентальной Европы местом заключения контракта считается место получения акцепта референтом. В английском праве договор считается заключенным с момента отправления акцепта, а местом заключения договора признается место отправления акцепта (так называемая «теория почтового ящика»). В Западной Европе и России местом заключения контракта считается место отправления акцепта.

В России договор считается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (ст. 443 ГК РФ).

Если акцепт был отправлен из России в Англию, то по российскому праву местом заключения договора является Англия, а по английскому праву – Россия. Предположим, что стороны выбрали в качестве применимого права к договору право места его заключения, тогда российский суд должен применить право Англии. Однако должен ли российский суд принимать во внимание то обстоятельство, что согласно английскому праву местом заключения договора считается Россия и => применимым является российское право.

В МЧП устоялся принцип, согласно которому квалификация юридических понятий и коллизионных норм должна производиться по законам того государства, в котором рассматривается дело еще до того момента, как решена проблема права выбора (т.е. еще до применения коллизионной нормы) – это первичная квалификация.

Однако после того, как суд выбрал применимое право, толкование всех вопросов должно осуществляться в соответствии с избранным правом – это вторичная квалификация.

Данный подход нашел свое отражение в ст. 1187 ГК РФ, согласно которой квалификация юридических понятий коллизионной нормы осуществляется в соответствии с российским правом.

Например, в 1966 году Внешнеторговая арбитражная комиссия рассмотрела спор советского Внешнеторгового объединения и английской фирмы…

Обратная отсылка: В практике МЧП нередки случаи, когда избранный судом правопорядок не может дать окончательного ответа на вопрос о том, как следует разрешить данное спорное правоотношение по существу. Подобный феномен происходит тогда, когда имеются различия не в материальных, а в коллизионных нормах соответствующих правопорядков (имеет место коллизия коллизий). Основной фактор, порождающий проблему отсылки, состоит в том, что существуют различные подходы к действию коллизионной нормы:

1. В соответствии с первым из них коллизионная норма отсылает ко всему правопорядку в целом, то есть, в том числе, и к коллизионным нормам

2. В соответствии со вторым подходом действие коллизионной нормы ограничивается отсылкой к материальным нормам законодательства соответствующего государства, среди которых и следует отыскать применимую норму права.

Попытки предотвратить обратную отсылку постоянно предпринимаются в международной практике. Одним из способов выступает так называемое принятие обратной отсылки, то есть если иностранный закон, который определила отечественная коллизионная норма как надлежащий, отсылает регулирование вопроса обратно, суд может принять эту отсылку к нормам материального права. Пример: статья 2 Конвенции 1930 года о разрешении некоторых коллизий законов «о переводных и простых векселях» гласит: «право лица обязываться по переводному или простому векселю определяется его национальным законом. Если этот национальный закон отсылает к закону другой страны, то применяется этот последний закон» (аналогичные положения содержит Женевская Конвенция «О чеках»).

Статья 1190 ГК РФ гласит, что любая отсылка к иностранному праву должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующий страны, за одним исключением – обратная отсылка может приниматься в случае отсылки к российскому праву определяющему правовое положение физического лица

10. Порядок установления содержания иностранной правовой нормы.

При применении иностранного права суд устанавливает его содержание в соответствии:

1. С официальным толкованием

2. С практикой применения

3. С доктриной в соответствующем иностранном государстве

В целях установления содержания норм иностранного права суд может обратиться за содействием и разъяснением:

1. В министерство юстиции РФ

2. В иные компетентные органы или организации

3. Либо привлечь экспертов

Лица, участвующие в деле, могут представлять документы подтверждающие содержание норм иностранного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений, и иным образом содействовать суду в установлении содержания этих норм. По требованиям связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности бремя доказывания содержания норм иностранного права может быть возложено судом на стороны. Если содержание норм иностранного права, несмотря на предпринятые меры, в разумные сроки не установлено, то применяется российское право.

Для более эффективного установления содержания иностранного права Россия в частности стала участницей Европейской Конвенции об информации относительно иностранного законодательства 1968. Она предусматривает, что договаривающие стороны обязуются представлять друг другу в соответствии с положениями конвенции информацию относительно своего законодательства и процедур в гражданской и коммерческой сферах, а также относительно их судебной системы Согласно статье 15 Минской Конвенции СНГ центральные учреждения юстиции стран СНГ по запросу представляют друг другу сведения о действующем или действовавшем законодательстве на их территориях, внутренних законодательствах своих стран и практике его применения. Аналогичное положение предусмотрено статьей 12 Киевского Соглашения. Помимо этого в двусторонних соглашениях о правовой помощи заключенных с Азербайджаном, Киргизией, Литвой, Молдавией, Эстонией предусмотрено, что сведения о действующем или действовавшем законодательстве будут давать Минюст и прокуратура. В договорах с Грузией и Латвией таким органом определены министерства юстиции.

Помимо этого ВАС РФ заключил ряд соглашений о взаимном сотрудничестве и обмене информацией с соответствующими судами по экономическим спорам и верховными судами Республики Казахстан, Белоруссии, Украины и Узбекистана.

11. Пределы применения норм иностранного права (противоречие императивным нормам, оговорка о публичном порядке, реторсии).

Реторсии - это правомерные, принудительные действия государства, совершаемые в ответ на недружественный акт другого государства поставившего в дискриминационные условия юридических и физических лиц первого государства. Статья 1194 ГК РФ устанавливает, что правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц.

Цели применения реторсии:

Восстановление принципа взаимности в отношениях между государствами. Меры, применяемые в качестве реторсии должны быть пропорциональны вызвавшему их акту и должны прекращаться с момента восстановления прежнего положения. В соответствии с нормами международного права применение реторсий в отношении граждан и юридических лиц определенного государства не может рассматриваться как нарушение принципа недискриминации.

Как правило, реторсии в конкретных ситуациях в качестве оперативной меры применяется органами исполнительной власти (в частности, правительствами) соответствующих государств. Законодателем реторсии не применяются. Крайне редкими в современной практике являются нормы позволяющие применять реторсии органом судебной власти.

Оговорка о публичном порядке

Иностранный закон, к которому отсылает коллизионная норма, в исключительных случаях может быть не применен в случае, если последствия его применения явно противоречат публичному порядку (основам правопорядка РФ). В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма иностранного права. Отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан лишь на отличиях правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой политической или экономической системы в российской федерации (статья 1193 ГК РФ).

Оговорка о публичном порядке бывает двух видов:

1. Позитивная оговорка о публичном порядке.

При позитивной оговорке о публичном порядке нормы иностранного права не применяются, так как противоречат императивной норме национального законодательства

2. Негативная о публичном порядке.

Состоит в том, что норма иностранного права не применяется в силу её порочности, которая определяется по российскому законодательству. При этом содержание понятия «публичный порядок» не совпадает с содержанием понятия «национальное законодательство РФ», то есть оговорка о публичном порядке невозможна в случаях, когда правовой результат просто противоречит законодательству РФ. Она возможно лишь в тех отдельных случаях, когда порожденный в результате применения порочной нормы результат является недопустимым с точки зрения российского правосознания.

12. Взаимность в мчп

В широком смысле слова - в России признаются те права, которые возникают на основе иностранного Законодательства

В узком смысле слова - это взаимное предоставление определённого режима (национального, наибольшего благоприятствования) или каких-либо прав иностранным гражданам и иностранным юридическим лицам

Сущность взаимности состоит в предоставлении физическим и юридическим лицам иностранного государства определённых прав при условии, что физические и юридические лица предоставляющего эти права государства будут пользоваться аналогичными правами в данном иностранном государстве.

В МЧП обычно различают два вида взаимности: материальную и формальную.

Материальная взаимность - это предоставление физическим и юридическим лицам иностранного государства той же суммы конкретных прав или полномочий, которыми пользуются отечественные граждане в данном иностранном государстве -

Формальная взаимность - это предоставление физическим и юридическим лицам правомочий, которые вытекают из местного закона; они могут быть поставлены в одинаковое положение с местными гражданами и юридическими лицами.

С одной стороны, в силу принципа «формальной» взаимности иностранным гражданам в РФ предоставляются права, которыми обладают российские граждане (в том числе - и те права, которыми они не пользуются в своём государстве); с другой стороны, иностранцы не могут требовать предоставления им тех прав, которыми они обладают в своем государстве, если предоставление таких прав не предусмотрено российским законодательством.

Взаимность в российской практике в области МЧП понимается главным образом как формальная.

13. Правоспособность иностранных граждан и лиц без гражданства.

Иностранные граждане на территориях других стран имеют правоспособность, объем которой определяется местным правопорядком, как правило, правоспособность предоставляется на основе национального режима. Национальный режим регламентируется как во внутригосударственных актах, так и в международных договорах. В силу национального режима иностранцам на территории определенного государства дается объем прав аналогичный тем, которым пользуются отечественные граждане. Как правило, национальный режим применяется в отношении хозяйственной деятельности иностранцев в сфере предпринимательской деятельности, в сфере гражданского процесса, интеллектуальной собственности и т.д.

Пункт 3 статьи 62 Конституции РФ закрепил, что иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ за исключением случаев, предусмотренных законом.

В РФ по своему правовому положению иностранцы делятся на временно проживающих (временно пребывающих) постоянно проживающих в зависимости от сроков и целей пребывания в РФ. Постоянно проживающие иностранцы пользуются большими правами, чем временно пребывающие на территории РФ (в частности в вопросах связанных с трудоустройством).

Иностранные граждане, как и отечественные, вправе заниматься в России предпринимательской деятельностью без образования юридического лица. Они могут заниматься благотворительной деятельностью. Иностранные граждане, как субъекты предпринимательской деятельности, могут быть пользователями недр, если они будут наделены законодательством правом заниматься соответствующим видом деятельности. В этом и в ряде других случаев определенными видами деятельности иностранные физические (и юридические) лица могут заниматься при наличии лицензии или лицензионного свидетельства (градостроительной деятельностью они могут принимать участие в архитектурной деятельности на территории России только совместно с архитектором - гражданином РФ, имеющим лицензию. Соответствующими законодательными актами предусмотрено, что иностранные граждане и лица без гражданства пользуются правом на страховую защиту наравне с российскими гражданами.).

Иностранные граждане могут быть членами производственных кооперативов и сельскохозяйственных потребительских кооперативов, но лишены права участия в сельскохозяйственных производственных кооперативах(ст. 13 Закона о сельскохозяйственной кооперации 1995 г.).

14 Коллизионные вопросы дееспособности иностранцев

гражданская дееспособность иностранного гражданина определяется по праву страны, гражданином которой он является" (ч. 2 ст. 160). Таково общее правило в отношении дееспособности иностранцев. Наряду с этим закон предусматривает и некоторые специальные правила.

Гражданская дееспособность лица без гражданства определяется по праву страны, в которой он имеет постоянное место жительства (ч. 3 ст. 160). Гражданская дееспособность иностранных граждан и лиц без гражданства в отношении сделок, совершаемых в РФ, и обязательств, возникающих вследствие причинения вреда в РФ, определяется по российскому праву (ч. 4 ст. 160). Таким образом, ч. 3 и 4 ст. 160 Основ содержат изъятия из действия принципа личного закона в пользу территориального принципа.

Лишение дееспособности иностранца подчиняется закону страны суда, однако основания лишения дееспособности должны предусматриваться как в законодательстве страны лишающей дееспособности, так и в законодательстве государства гражданином которого является соответствующее лицо.

Постоянно проживающие в РФ иностранные граждане и лица без гражданства могут быть признаны в РФ недееспособными или ограничен недееспособными в порядке, установленном нашим законодательством.

При установлении опеки или попечительства над несовершеннолетними, недееспособными или ограниченными в дееспособности лицами применяется личный закон лица, в отношении которого устанавливается или отменяется опека или попечительства. Обязанность опекуна или попечителя принять опеку, попечительство определяются по личному закону лица, которое назначается опекуном или попечителем.

Отношения между опекуном (попечителем) и опекаемым (подопечным) определяются по праву страны, учреждение которой назначило опекуна (попечителя). Однако, когда лицо, находящееся под опекой или попечительством, имеет место жительства в РФ применяются нормы российского права, в случае если они являются более благоприятными для этого лица.

В соответствии со статьей 1200 ГК РФ признание в РФ физического лица безвестно отсутствующим или умершим подчиняется российскому праву. Современное рос-кое закон-тво содержит новеллу: ФЛ не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности по его личному закону, если такое лицо является дееспособным по праву государства места совершения сделки Исключение из данного правила: ссылка иностранца на отсутствие у него деес-пособности по его личному закону принимается во внимание, если доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать об отсутствии дееспособности. Эта норма связана с одним из общих принципов, давно господствующих в м/наро-дном частном праве: лицо, дееспособное по своему личному закону, всегда признается дееспособным за границей; лицо, недееспособное по своему личному закону, МБ признано дееспособным за границей.

15. Общая характеристика и виды юридических лиц в мчп.

Юридические лица, как в российском законодательстве, так и в законодательствах зарубежных стран – это, прежде всего различного рода предпринимательские объединения, играющие решающую роль в экономике любого развитого или развивающегося государства.

Юридические лица в своей деятельности не ограничиваются рамками одного государства, они вправе заключать договора и с иностранными партнерами, то есть осуществлять внешнеэкономическую деятельность.

Поэтому важно определить национальность юридического лица, его личный закон, который устанавливает объем правоспособности юридического лица, порядок его создания и ликвидации; а также рассмотреть правовое положение юридических лиц в других станах.

если юридические лица осуществляют хозяйственную де­ятельность за границей, они находятся под воздействием двух систем правового регулирования — системы нацио­нального права государства «гражданства» данного юри­дического лица (личный закон) и системы национального права государства места деятельности (территориальный закон). Именно коллизионный критерий «личный закон» в конечном счете предопределяет национальность (государ­ственную принадлежность) юридических лиц. Личный за­кон юридических лиц может пониматься в четырех вари­антах: теория инкорпорации— юридическое лицо принад­лежит тому государству, на чьей территории оно учреждено(США, Великобритания, Канада, Австралия, Чехия, Слова­кия, Китай, Нидерланды, Российская Федерация);

1. теория (ценз) оседлости — юридическое лицо имеет национальность того государства, на чьей территории рас­положен административный центр, управление компанией (Франция, Япония, Испания, ФРГ, Бельгия, Украина,Польша);

2. теория центра эксплуатации (места осуществления основной хозяйственной деятельности)— юридическое лицо имеет национальность того государства, на чьей тер­ритории оно ведет свою основную деятельность (Италия,Индия, Алжир);

3. теория контроля — юридическое лицо имеет нацио­нальность того государства, с территории которого контро­лируется его деятельность (прежде всего посредством финан­сирования). Теория контроля определена как господствующее правило коллизионного регулирования личного статута юри­дических лиц в праве большинства развивающихся стран(Конго, Заир). В качестве субсидиарной коллизионной при­вязки эта теория используется в праве Великобритании, США, Швеции. Франции.

Правовое положение иностранных юридических лиц в России определяется как правилами российского законодательства, так и положениями международных договоров.

Иностранные юридические лица осуществляют внешнеторговую деятельность в Российской Федерации в соответствии с ее законодательством.

Хозяйственная деятельность иностранных предприятий в России может осуществляться в следующих организационно-правовых формах:

участие в предприятиях, а также создание дочерних предприятий;

создание предприятий, полностью принадлежащих иностранным юридическим и физическим лицам, а также их дочерних предприятий и филиалов;

приобретение предприятий и долей участия;

создание филиалов иностранных юридических лиц;

создание представительств иностранных юридических лиц.

16. Понятие и критерии национальности (государственной принадлежности)

юридических лиц. Личный закон юридического лица.

Вопрос об определении национальности иностранных юридических лиц возникает главным образом при признании их правосубъектности, что является необходимой предпосылкой для заключения с ними сделок.

Поэтому важно определить национальность юридического лица, его личный закон, который устанавливает объем правоспособности юридического лица, порядок его создания и ликвидации; а также рассмотреть правовое положение юридических лиц в других станах. Таким образом, в отечественной договорной практике применялись обычно два критерия для определения национальности юридических лиц: место учреждения юридического лица и место его пребывания.

если юридические лица осуществляют хозяйственную де­ятельность за границей, они находятся под воздействием двух систем правового регулирования — системы нацио­нального права государства «гражданства» данного юри­дического лица (личный закон) и системы национального права государства места деятельности (территориальный закон). Именно коллизионный критерий «личный закон» в конечном счете предопределяет национальность (государ­ственную принадлежность) юридических лиц. Личный за­кон юридических лиц может пониматься в четырех вари­антах:

1теория инкорпорации— юридическое лицо принад­лежит тому государству, на чьей территории оно учреждено(США, Великобритания, Канада, Австралия, Чехия, Слова­кия, Китай, Нидерланды, Российская Федерация);

2теория (ценз) оседлости — юридическое лицо имеет национальность того государства, на чьей территории рас­положен административный центр, управление компанией (Франция, Япония, Испания, ФРГ, Бельгия, Украина,Польша);

3теория центра эксплуатации (места осуществления основной хозяйственной деятельности)— юридическое лицо имеет национальность того государства, на чьей тер­ритории оно ведет свою основную деятельность (Италия,Индия, Алжир);

4теория контроля — юридическое лицо имеет нацио­нальность того государства, с территории которого контро­лируется его деятельность (прежде всего посредством финан­сирования). Теория контроля определена как господствующее правило коллизионного регулирования личного статута юри­дических лиц в праве большинства развивающихся стран(Конго, Заир). В качестве субсидиарной коллизионной при­вязки эта теория используется в праве Великобритании, США, Швеции. Франции.

Правовое положение иностранных юридических лиц в России определяется как правилами российского законодательства, так и положениями международных договоров.

Иностранные юридические лица осуществляют внешнеторговую деятельность в Российской Федерации в соответствии с ее законодательством.

17. Правовое положение международных юридических лиц. Транснациональные

корпорации. Правовой статус «оффшорных компаний».

Международные юридические лица создаются на основе специального международного соглашения, чаще всего для решения задач, имеющих публичный характер. Организационно-правовая форма подобных юридических лиц, их правоспособность, порядок управления определяется непосредственно международными договорами об их создании. В большинстве случаев термин международные юридические лица применяется к юридическим лицам публичного права (примеры: банк международных расчетов, международный банк реконструкции и развития, Европейское общество химической обработки облученных, горючих материалов, Еврофирма и т.д.).

В отдельных случаях после заключения международного договора о создании юридического лица, требуется издание отдельного внутреннего закона одной из стран-участниц соответствующего международного договора.

Транснациональные корпорации

Они созданы как юридические лица одного государства, однако, при этом являются международными как по сфере деятельности, так и по капиталу. Транснациональные корпорации, как правило, имеют форму предприятий с простой организационной структурой (акционерные общества, товарищества, совместные предприятия и т.д.).

Примеры транснациональных корпораций: Royal Dutch Shell, Dunlop-Pirelli.

Оффшорные компании – это юридическое лицо корпоративного типа, которое создается в рамках определенных юрисдикций, которые не вправе самостоятельно вести производственную и хозяйственную деятельность в пределах государства учреждения и не подлежат налогообложению или подлежат льготному налогообложению в пределах этого государства.

Краткий перечень территорий которые признаются или признавались оффшорными: Мальта, Монако, Лихтенштейн, Кипр. (Кипр пытается бороться за то, чтобы минимизировать количество привлекаемых оффшорных компаний), Остров Мэн, Гибралтар, Панама, Британские Виргинские Острова (BWA), Сингапур, Штат Делавер, Люксембург, Багамские острова, Острова Джерси, Остров Гернси, Ирландия, Швейцария и многие другие.

Общие черты создания и деятельности оффшорных компаний

1. Создание оффшорных компаний допускается только нерезидентами (иначе говоря, иностранными инвесторами)

2. Оффшорным компаниям запрещено вести предпринимательскую деятельность на территории таких государств. Помимо этого им запрещено вести предпринимательскую деятельность с резидентами данной страны.

Как правило, оффшорный бизнес и его льготы регулируется только внутренними законами соответствующих государств. Крайне редкими являются льготы предусмотренные международными договорами

Основные цели деятельности оффшорных компаний

2 цели:

1. минимизация налогооблагаемой базы

2. управление рисками, то есть предприятие регистрируется в оффшорной зоне, при этом подразумевается возможность быстрого перемещения активов компании в более политически и экономически стабильный регион мира

Организация оффшорных компаний

1. В ряде стран обязательно участие в управлении оффшорных компаний местных граждан

2. Оффшорная компания создается в организационно-правовой форме, которая обозначена в законодательстве соответствующего государства (смысл в том, что в любой форме они создаваться не могут, чаще всего это простейшая форма корпоративного типа, ООО или АО, если АО – то могут акции на предъявителя).

3. Оффшорные компании, как правило, ведут строгий бухгалтерский учет, ежегодно должны приглашать аудитора для проверки баланса (работа аудитора оплачивается самой оффшорной компанией). Аудиторский отчет представляется в налоговые органы, которые проверяют наличие оснований для предоставления льгот по налогообложению. Несоблюдение любого из указанных выше требований в большинстве случаев влечет за собой закрытие счетов в банке или даже ликвидацию оффшорной компании

4. Все секретарские, бухгалтерские и аудиторские услуги оплачиваются самой оффшорной компанией

Для российских лиц при организации компании, зарегистрированной в оффшорной территории, в первую очередь необходимо отдавать тем государствам и территориям, с которыми у РФ имеется международный договор об освобождении от двойного налогообложения (подобный международный договор позволяет российским инвесторам, вкладывающим денежные средства за рубеж, не платить дважды налоги на доходы, полученные за рубежом и в РФ).

18. Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности иностранных юридических лиц в зарубежных государствах.

Все ю/л делятся на 2 большие группы:

1. ю/л публичного права – возникают на основе публично-правого акта. Цели деятельности, так или иначе, носят публично-правовой характер. Данные ю/л нередко имеют властные полномочия и особый порядок членства. В РФ наиболее характерный пример – государственные корпорации.

2. ю/л частного права – действуют на основе акта частноправового характера. Создаются путем заключения соглашения между частными лицами, которые в рамках действующего законодательства конкретного государства образуют материальную основу ю/л, определяют цели деятельности, структура и формируют органы управления.

Индивидуальный предприниматель

- единственный владелец бизнеса, который ведет дело на свой риск, обязательства которого обеспечены всем его личным имуществом (за исключением отдельных случаев).

Большей частью в законодательстве иностранных государств для занятия ПД ф/л не требуется специального разрешения или регистрации, сам факт занятия подобной деятельностью порождает для предпринимателя обязанность по ведению специфического бухгалтерского учета, а также по уплате налогов. У нас в этом смысле регрессивное законодательство.

В международной деловой практике ИП редко является владельцем производственных комплексов и промышленных предприятий. Как правило, он выполняет роль посредника (торгового представителя, агента, комиссионера, маклера, дилера, брокера).

В соответствии со ст. 23-25 ГК РФ гражданин вправе заниматься ПД с момента регистрации. В США ИП – это индивидуальный собственник бизнеса, который несет ответственность ничем не ограниченную по долгам своего предприятия. Великобритания: законодательство оперирует термином единоличный предприниматель, ответственность его также не ограничена. Франция: законодательство содержит термин единоличное предприятие, то есть предприятие, принадлежащее и управляемое одним субъектом, ответственность также не ограничена. В России ранее были подобные ИЧП.

Полные товарищества

Полное товарищество по общему праву

- отношения, существующие между лицами, ведущими совместный бизнес с целью получения прибыли.

Данный совместный бизнес ведется участниками товарищества под общим фирменным наименованием, но оно товариществу не принадлежит, его владельцем являются все участниками. Ими же оно совместно используется.

Товарищество создается на основе письменного договора между участниками. При этом каждый участник товарищества, подписавший договор, становится агентом всех остальных участников и одновременно принципалом (доверителем) по отношению к этим же участникам. В качестве агента он действует от имени всех других участников в рамках видов деятельности, для осуществления которой, создавалось товарищества. В качестве принципала он несет ответственность по всем обязательствам, возникшим в результате деятельности других участников в рамках вышеназванных видов деятельности.

Товарищество по общему праву не обладает гражданской правоспособностью, то есть не является ю/л; товарищество по общему праву – это не организация, а отношения между лицами, создавшими его.

Товарищество по континентальному праву

Как правило, в континентальном праве в законодательстве различных государств товарищества делятся на гражданские и торговые (названия могут различаться в зависимости от ).

При этом гражданские товарищества не являются ю/л, а торговые – являются.

Для начала деятельности товарищества его необходимо зарегистрировать, а также получить патент на использование фирменного наименования. Ответственность участника товариществ не ограничена и солидарна. Налог на прибыль взимается не с товарищества, а с участников.

Франция: действует закон «О торговых товариществах», в соответствии с ним полное товарищество – это компания, члены которой являются коммерсантами, которые несут по обязательствам товарищества неограниченную и солидарную ответственность. Полным товариществом руководит 1 или несколько управляющих. При этом управляющий может и не быть членом товарищества. В этом случае у него имеется статус служащего, работника. Минимальное число участников – 2 человека.

ФРГ: в соответствии с ГГУ полное товарищество – общество, занимающееся торговой деятельностью под общим фирменным наименованием. Ответственность каждого из участников перед кредиторами не ограничена. Полные товарищества создаются на основе учредительного договора и регистрируются в торговом реестре. Длеа компании ведут все участники. Однако в договоре и торговом реестре может быть определено, что дела полного товарищества ведет лишь один из участников.

В США и Великобритании полные товарищества называются партнерства с неограниченной ответственностью. Партнерства не имеют гражданской правоспособности и не являются ю/л.

Коммандитное товарищество (в законодательстве РФ оно называется товарищество на вере)

Характеризуются тем, что имеют 2 категории участников:

1. полные товарищи, отвечающие неограниченно и солидарно по делам товарищества

2. коммандитисты – отвечают по обязательствам товарищества в размере вклада в уставный капитал. При этом они не имеют права на управление товариществом.

Франция: законодательство оперирует термином простое коммандитное товарищество, то есть компания на паях, в которую входит 2 типа участников:

1. 1 и более неполных (коммандитистов), отвечающие по обязательствам товарищества пропорционально размеру вклада в уставный капитал

2. 1 и более полный товарищ с полной и неограниченной ответственностью.

Управляющим может быть как ф/л, так и ю/л, при этом управление может осуществляться также и не членом товарищества. Минимальное число: 1 полный товарищ и 1 коммандитист.

ФРГ: в соответствии с ГГУ целью деятельностью коммандитного товарищества является торговой деятельностью под общей фирмой. В коммандитном товариществе у 1 или более участника ответственность перед кредиторами ограничена размерами определенного имущественного вклада. Для других участников товарищества – ответственность полная и неограниченная. Для товарищества обязательна гос. регистрация в торговом реестре, то есть является ю/л. Коммандитисты при этом не ведут дела товарищества.

США: деятельность коммандитных товариществ регулируется единообразным законом «О партнерствах с ограниченной ответственностью». В соответствии с ним партнерства не являются ю/л.

ООО

ООО имеет капитал, разделенный на паи, которые либо не могут быть переданы другим лицам без разрешения общества или его участников, либо на подобную передачу установлен полный запрет.

Ответственность учредителей ООО, как правило, носит ограниченный характер. Они отвечают соразмерно их вкладу в уставный капитал ООО. Наиболее существенные плюсы ведения предпринимательской деятельности через ООО:

1. Упрощенный порядок создания и регистрации

2. Как правило, к ооо выдвигаются пониженные требования о размере уставного капитала.

Пример:

Франция. Во Франции ООО - это компания, участники которой несут ответственность за убытки соразмерно вкладам в уставный капитал. Капитал общества разделен на паи, а не на акции. Члены общества – это некоммерсанты, в любой момент могут выйти из компании. Минимальное число участников ООО во Франции 2 человека. Максимальный размер участников – 50 человек. Минимальный размер уставного капитала составляет 10 тысяч евро. Управление: высшим органом управления ООО является общее собрание членов; повседневной деятельностью общества руководит единоличный исполнительный орган, при этом функции единоличного исполнительного органа может осуществлять только физическое лицо. Пай свободно передается только другим участникам общества. Третьим лицам пай передается только с согласия прочих участников. Законодательством Франции предусмотрено принятие внутреннего документа регламентирующего деятельность ООО – Уставы. ООО по законодательству Франции является юридическим лицом.

ФРГ. В Германии действует закон об обществах с ограниченной ответственностью. В соответствии с ним ООО это юридическое лицо, уставный капитал которого разделен на паи, при этом ответственность участников ограничивается размерами пая. Управление также имеет двухзвенную структуру, то есть высшим органом управления является общее собрание участников; повседневное управление осуществляет распорядитель. Также предусмотрено принятие устава.

США. Создание и деятельность ООО предусмотрено не во всех штатов. Особенно популярны они в штате Колорадо. Минимальное число участников – 1 человек. Минимальный размер уставного капитала не определен. Управление осуществляется общим собранием и исполнительным органом или органами (они именуются менеджерами).

Акционерные общества

РФ – на самостоятельное изучение (ФЗ об акционерных обществах)

Франция. Во Франции действует закон о торговых товариществах, в соответствии с которым акционерным обществом признается компания, капитал которой разбит на акции. Участники компаний несут ответственность в пределах стоимости принадлежащих им акций. Во Франции акционерное общество является юридическим лицом. Выделяется два типа акционерных обществ:

1. Обычное акционерное общество или ещё его называют акционерное общество, не пользующееся общественными сбережениями (ЗАО)

2. Акционерные общества, пользующиеся общественными сбережениями.

Использование общественных сбережений осуществляется путем подписки на акции. Минимальное число участников ОАО 7 человек, максимальное число участников неограниченно. Управление акционерными обществами имеет два типа:

1. Классическое управление. При нем акционеры избирают совет администрации из числа акционеров численностью от3х до 12ти человек, который (совет администрации) в свою очередь избирает президента. Президентом может быть только физическое лицо, в том числе не являющееся акционером, в том числе иностранный гражданин. Президент является единоличным исполнительным органом и осуществляет повседневное управление делами акционерного общества.

2. Управление нового типа. При этом типе управления руководящими органами являются совет директоров и наблюдательный совет. Наблюдательный совет избирается акционерами, состоит из 3х – 12и человек. В руководстве акционерным обществом наблюдательный совет не участвует. Наблюдательный совет назначает совет директоров, а также в последствии контролирует его деятельность. В акционерном обществе не использующем общественные сбережения численность совета директоров – от 2х до 5ти человек. В обществе использующем общественные сбережения численность совета директоров до 7ми человек.

В ряде случаев законодательством допускается прямое избрание единоличного исполнительного органа без назначения совета директоров. В этом случае функции совета директоров будет выполнять данный единоличный исполнительный орган.

В случае если совет директоров назначен один из его членов избирается президентом (в том числе это может быть и не акционер).

ФРГ. В ФРГ акционерными обществами являются товарищества обладающие правосубъектностью. Ответственность товарищества – в пределах стоимости его имущества. Уставный капитал товарищества разбит на акции. Предусмотрено существование устава, который удостоверяется или судом или нотариусом. Германским законодательством предусмотрено существование только товариществ отвечающих признакам закрытых акционерных обществ. Органы управления: общее собрание акционеров избирает из своего числа наблюдательный совет, который в свою очередь назначает правление сроком до 5ти лет. Правление может состоять из 1го и более человека. Основной функцией наблюдательного совета является контроль за деятельностью правления. В повседневном управлении наблюдательный совет не участвует.

США. В США акционерные общества чаще всего именуются корпорациями. Деятельность корпораций регулируется законами штатов. При этом под корпорацией понимается юридическое лицо, уставный капитал которого разделен на паи и которые отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Члены корпорации, так называемые паедержатели, отвечают по обязательствам корпорации в пределах стоимости пая. Корпорации делятся на два типа:

1. Публичные корпорации

2. Закрытые корпорации

При этом публичные корпорации зачастую являются муниципальными и районными учрежденными для общественных нужд. Число участников публичных корпораций неограниченно. Характерна продажа акций публичных корпораций на фондовых биржах с прохождением всех соответствующих процедур, в том числе публикация стоимости акций.

Закрытые корпорации – минимальное число участников определяется законами штатов. Существование совета директоров не предусмотрено, его функции выполняют сами акционеры. Передача акций без ограничений осуществляется только между акционерами, третьим лицам акции могут быть переданы лишь с согласия прочих акционеров.

Великобритания. В Великобритании предусмотрено 3 вида акционерных обществ:

1. Компании с ограниченной ответственностью участников. В них ответственность участников ограничивается номинальной стоимостью акций пая.

2. Компании с ответственностью ограниченной участниками суммой гарантий

3. Компании с неограниченной ответственностью участников.

Все компании делятся на:

1. Публичные

2. Частные

Если не указано, что компания является публичной, то признается, что она является частной. Публичная компания должна указывать в своем наименовании на то, что она является таковой. Минимальный размер уставного капитала публичной компании - 50 тысяч фунтов стерлингов. Передача акций в публичных компаниях осуществляется без каких либо ограничений. В частных компаниях акции без ограничений передаются только среди участников, третьим лицам – только с согласия других участников. Учредительным документов является меморандум, который проходит процедуру регистрации. Также обязательно утверждение внутреннего регламента. Органы управления – это общее собрание, которое в свою очередь избирает правление. В публичных компаниях правление должно состоять из двух и более директоров. Правление избирается на любой срок. Из членов совета директоров (он же правление) избирается управляющий, который осуществляет оперативное руководство.

19. Государство как субъект международных частноправовых отношений.

Существует два типа общественных отношений с участием государства:

1. Между государствами и международными межправительственными организациями. Эти отношения регулируются международным публичным правом

2. Общественные отношения, в которых государство выступает стороной правоотношения, а вторая сторона это физическое лицо, в том числе индивидуальный предприниматель, юридическое лицо либо международное хозяйственное объединение. Этот тип отношений регулируется международным частным правом. Примеры отношений с участием государства, регулируемые МЧП, возникают:

   1. когда государство осуществляет выпуск займов и облигаций продаваемых иностранным субъектом.

   2. Когда государство заключает консессионые соглашения и торговые сделки

   3. Когда государство вступает в арендные отношения с иностранным участием

   4. Когда государство наследует вымороченное имущество

   5. Когда государство предоставляет гарантии по внешнеторговым сделкам

   6. Когда государство предоставляет гарантии по инвестиционной деятельности

Российским законодательством предусмотрена возможность участия государства в отношениях гражданско-правового характера – статья 124 ГК РФ. При этом основным принципом является принцип равенства с прочими участниками правоотношения, то есть РФ, её субъекты, а также муниципальные образования не имеют никаких преимуществ по сравнению с иными участниками правоотношений (физическими, юридическими лицами). РФ, её субъекты и муниципальные образования отвечают по своим обязательствам всем своим имуществом, за исключением того, которое было закреплено за созданными ими юридическими лицами на праве хозяйственного ведения либо праве оперативного управления.

В соответствии с законом РФ «о государственном регулировании внешнеторговой деятельности» допускается заключение внешнеторговых контрактов иностранными юридическими лицами с РФ. Внешнеторговая сделка признается сделкой РФ, в случае если с российской стороны её участниками выступают компетентные государственные органы федерального уровня или торговые представительства РФ за рубежом.

Торговые представительства РФ за рубежом - это органы государственной власти, представляющие в странах их пребывания интересы РФ по вопросам внешнеторговых связей и осуществляющие обеспечение их защиты. Все торговые представительства действуют на основе государственных соглашений. В случае если по какой-либо причине в стране пребывания отсутствует торговое представительство, его функции может выполнять торговый атташе при посольстве РФ.

Правительство РФ на основе международных договоров и соглашений от имени РФ осуществляет государственные внешние заимствования и предоставляет кредиты иностранным государствам и иностранным юридическим лицам. Во многих отношениях частноправового характера со стороны РФ выступает федеральный орган исполнительной власти уполномоченный распоряжаться и учитывать федеральное имущество. На сегодняшний день это так называемое федеральное агентством по управлению государственным имуществом (ФАУГИ). ФАУГИ может быть учредителем юридического лица создаваемого за рубежом.

Государство может быть наследником по закону и по завещанию, когда имущество завещано государству или когда отсутствуют наследники и по закону и по завещанию или когда все наследники лишены права наследования или когда ни один из наследников не принял наследство. Во всех этих случаях имущество переходит к государству.

20 Иммунитет государства и его виды. Иммунитет собственности государства.

Государство как субъект международного частного права в силу имеющегося у него суверенитета и принципа суверенного равенства всех государств обладает рядом государственных иммунитетов. Специальный комитет конференции в Сан-Франциско созданный для разработки проекта статьи 2 устава ООН дал следующее толкование суверенитета:

«Под «суверенным равенством» понимается следующее:

1. Государства юридически равны

2. Каждое государство пользуется неотъемлемым правом полного суверенитета

3. Личность государства пользуется уважением, правом на территориальную целостность и на политическую независимость

4. Каждое государство должно честно исполнять свой долг и свои обязанности

Основой государственного иммунитета является общеправовой принцип известный ещё римскому праву «равный над равным власти не имеет», а также «равный над равным не имеет юрисдикции».

Виды иммунитета

1. Иммунитет от действия законодательства иностранного государства. Сфера действия иммунитета внешнеторговые сделки. Государство независимо и обладает верховенством, что означает, что без его согласия невозможно подчинить его действия иному закону кроме собственного. При заключении внешнеторговых сделок, в которых одной из сторон является государство, а второй стороной иностранное физическое или юридическое лицо, то применимым правом будет внутреннее законодательство первого государства, за исключением случаев когда первое государство в письменной форме прямо даст согласие на применение иного законодательства.

Юрисдикционные иммунитеты

2. Судебный иммунитет (иммунитет от предъявления иска в иностранном суде). Суть этого иммунитета в том, что государство не подсудно судам другого государства, то есть государство не может быть ответчиком в судебных органах другого государства, за исключением случаев, когда это государство в письменной форме прямо откажется от данного иммунитета. Подобное согласие может быть выражено индивидуальным актом (то есть выдано специально к данному случаю), а также общим порядком (например, в двустороннем соглашении).

Правило о непредъявлении иска к иностранному государству распространяется на все категории исков, будь то прямые иски либо косвенные иски. Неоднозначной является ситуация в которой государство само является субъектом возбуждения искового производства. Сложность в данном случае заключается в решении вопроса об иммунитете по отношению к встречному иску. Применительно к консульствам ряд межгосударственных соглашений прямо предусматривает, что возбуждение консульским должностным лицом дела, в том случае, когда он мог бы воспользоваться иммунитетом от юрисдикции государства пребывания лишает его права ссылаться на иммунитет в отношении какого бы то ни было встречного иска непосредственно связанного с основным иском.

3. Иммунитет от предварительного обеспечения иска. Состоит в том, что без согласия государства нельзя применить меры в отношении имущества государства в целях обеспечения иска

4. Иммунитет от принудительного исполнения решения суда. Состоит в том, что без согласия государства нельзя осуществить вынесенное против него решение, то есть недопустимо наложение ареста на принадлежащее государству имущество, проведение его публичной продажи, а также осуществление других принудительных мер предусмотренных иностранным законодательством.

5. Иммунитет государственной собственности. С помощью этого иммунитета обеспечивается осуществление двух последних юрисдикционных иммунитетов. Юридическим содержанием иммунитета собственности иностранного государства является, в конечном итоге, запрещение обращения взыскания и принудительного изъятия имущества, принадлежащего государству, находящегося как непосредственно в руках его органов и представителей, так и в руках третьих лиц. Фактическое содержание, значение и роль иммунитета неодинаковы. Например, предварительное обеспечение иска, осуществленное в разрез признанию иммунитета, тем не менее может составить временную меру в последствии либо после успешного отстаивания иммунитета либо после отказа истцу в иске обеспечение может быть снято. Заявление государства о принадлежащем ему имуществе в том числе находящееся на территории другого государства не подлежит обсуждению и рассмотрению в любых государственных органах иностранного государства и не может быть оспорено.

Принадлежащий государству иммунитет распространяется на действия его органов, которые находятся как на территории данного государства, так и за рубежом, а также распространяется на все имущество государства, в том числе на находящееся за рубежом. Иммунитет государства не носит императивного характера. Любой суверен вправе отказаться от него, при этом отказ должен быть прямым и недвусмысленным и должен быть зафиксирован в письменной форме, в том числе в двустороннем международном соглашении либо непосредственно в тексте внешнеторговой сделки. Фирма NOGA – посмотреть. Подобные случаи отказа от иммунитетов случаются, но они редки.

21. Правовое положение международной организации в мчп

Отдельную группу субъектов МП образуют международные организации.

Речь идет о международных межправительственных организациях, т.е. организациях, созданных первичными субъектами МП. Международные межправительственные организации не обладают суверенитетом, не имеют собственного населения, своей территории, иных атрибутов государства.

Они создаются суверенными субъектами на договорной основе в соответствии с МП и наделяются определенной компетенцией, зафиксированной в учредительных документах (прежде всего в уставе). В отношении учредительных документов международных организаций действует

Венская конвенция о праве международных договоров 1969 г.

Основные права международных организаций:

право участвовать в создании международно-правовых норм, включая право заключать международные договоры с государствами и международными организациями;

право на участие в международных отношениях посредством установления отношений с государствами и международными организациями;

право органов организации пользоваться определенными властными полномочиями, в том числе право на принятие решений, обязательных для исполнения;

право пользоваться привилегиями и иммунитетами, предоставленными как организации, так и ее сотрудникам;

право рассматривать споры между участниками, а в некоторых случаях, и с не участвующими в данной организации государствами;

право применять санкции при нарушении международных обязательств.

Международные организации представляют собой юри­дические лица особого рода — международные юридиче­ские лица. Поскольку ММПО возникают в рамках междуна­родного правопорядка, качество юридического лица может возникнуть у них только на основе МПП. Частноправовой статус организации закреплен в ее уставе, который явля­ется международным договором. В дальнейшем статус ММПО как международных юридических лиц закрепляет­ся в международных соглашениях с участием этих органи­заций и в правовых актах, принимаемых самими ММПО. Международные юридические лица являются носителями прав и обязанностей цивилистического характера, возника­ющих в международном обороте, обладают обособленным имуществом, могут от своего имени приобретать имуще­ственные и личные неимущественные права и обязанности, выступать в качестве истцов или ответчиков по частнопра­вовым спорам в правоприменительных .органах.

Необходимо учитывать, что гражданская правоспособ­ность ММПО определяется не национальным, а междуна родным правом .

Международные организации вступают в гражданско-правовые отношения в двух видах:

1. Для обеспечения своей повседневной деятельности (электро- и водоснабжение, приобретение мебели, канцелярских товаров и проч.)

2. Для реализации своих уставных целей

22. Коллизионные вопросы собственности.

Ярко выраженный национальный характер института права собственности препятствует созданию в данной области единообразных материально-правовых норм.

Действующие международные договоры (включая тс, которые направлены на регулирование международных сделок) не затрагивают вопросы права собственности.

Поэтому основным методом регулирования в данной области является коллизионный метод, т.е. выбор соответствующего национального права.

Основной коллизионной привязкой для регулирования данных вопросов является закон места нахождения вещи.

В частности, согласно ст. 1205 ГК РФ содержание права собственности на имущество, а также осуществление и защита права собственности определяется по праву страны, где это имущество находится.

Если лицо привозит своё имущество в Российскую Федерацию, то данное лицо признаётся собственником этого имущества и объём его правомочий определяется российским законодательством.

Право собственности на воздушные и морские суда, а также космические объекты определяется по праву страны, где эти объекты зарегистрированы.

Отдельные коллизионные нормы установлены для возникновения и прекращения права собственности.

Общее правило содержится в п.1 ст.1206 ГК РФ - возникновение и прекращение права собственности на имущество определяются по праву страны, где имело место действие или иное обстоятельство, служащее основанием для возникновения или прекращения права собственности (т.е. если вещь по законам одного государства правомерно приобретена лицом, то такое лицо должно признаваться собственником данной вещи и в другом государстве).

Из установленного п.1 ст.1206 ГК РФ правила есть исключения:

1) возникновение и прекращение права собственности по сделке, заключённой в отношении находящегося в пути движимого имущества определяются по праву страны, из которой это имущество отправлено (п.2 ст.1206 ГК РФ)

Например: если при морской перевозке товар находится в пути, однако отправитель товара передаёт коносамент другому лицу. Коносамент - это документ, который удостоверяет право на груз.

2. возникновение права собственности на имущество в силу приобретательной давности определяется по праву страны, где имущество находилось на момент окончания срока приобретательной давности (п.З ст.1206 ГК РФ)

2. Избранное сторонами договора право, применяемое к договору, регулирует возникновение и прекращение права собственности па движимое имущество, являющееся предметом договора (п.1 ст. 1210 гк рф)

Если применимое право к договору не избрано сторонами, а установлено в силу коллизионной нормы, то к возникновению и прекращению права собственности на предмет сделки применяются общие правила ст.1206 ГК РФ.

Если к сделке применяется право РФ, то суд должен руководствоваться ст.223, 224 ГК РФ, в соответствии с которыми право собственности у приобретателя вещи по договору возникает в момент передачи вещи, если иное не предусмотрено законом или договором.

Такое же правило действует в странах германской правовой системы (Австрия, Германия и др.)

В странах романской правовой системы (Франция, Италия, Швейцария) право собственности переходит к приобретателю вещи по договору с момента заключения договора.

23. Понятие и способы осуществление инвестиций.

28 Понятие и форма внешнеэкономических сделок

Международная торговая сделка- договор (соглашение) между двумя или несколькими сторонами, находящимися в разных странах, по поставке товара определенного количества и качества или оказанию услуг в соответствии с согласованными условиями.

Определение международного характера сделки дано в Конвенции ООН о договорах международной купли- продажи товаров (Венская конвенция 1980 г.) и в Новой Гаагской конвенции о праве, применяемом к договорам международной купли-продажи 1985 г.

Такая трактовка понятия торговой сделки применима ко всем хозяйственным сделкам, а именно: производственным, сельскохозяйственным, заключаемым на строительных ,издательских, зрелищных и других предприятиях, финансовой и банковской сферах, относящимся к обращению товаров и денег, при осуществлении транспортировки, экспедирования, хранения, страхования, рекламы товаров и т.д

Форма:

Действующее законодательство исходит из правила, согласно которому форма внешнеэкономических сделок, в которых участниками являются наши организации, всегда определяется только по российскому праву. Внешнеэкономические договоры должны совершаться российскими предприятиями и гражданами в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет за собой недействительность внешнеэкономической сделки. Это правило действует в отношении изменения, продления или расторжения договора. Согласно действующему гражданскому законодательству договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК).

Венская конвенция исходит из того, что не требуется, чтобы договор заключался или подтверждался в письменной форме или подчинялся этому требованию в отношении формы. Наличие договора может доказываться любыми средствами, включая свидетельские показания (ст. 11). Однако в соответствии со ст. 96 Конвенции государство, законодательство которого требует, чтобы договоры купли-продажи заключались или подтверждались в письменной форме, может сделать заявление о неприменимости положения Конвенции, допускающего использование иной формы для тех случаев, когда одна из сторон договора имеет свое коммерческое предприятие в этом государстве.

29. Коллизионно-правовое регулирование внешнеэкономических сделок.

Обязательственный статут. Пределы автономии воли сторон.

Заключая договор, стороны могут установить, каким законодательством он должен регулироваться. Стороны имеют право сделать выбор в силу автономии воли сторон. Эта автономия состоит в том, что стороны имеют право устанавливать по своему усмотрению содержание договора.

Автономия воли сторон обычно признается в законодательстве различных государств. Однако допустимые пределы автономии воли сторон понимаются в законодательствах государств по-разному. В одних странах она ничем не ограничивается. Это означает, что стороны, заключив сделку, могут подчинить ее любой правовой системе. В других странах действует принцип локализации договора: стороны могут свободно избрать право, но только такое, какое связано с данной сделкой. Однако в сделках купли-продажи товаров выбор закона самими сторонами встречается нечасто. При отсутствии прямо выраженной воли сторон при определении права, подлежащего применению к сделке, у суда или арбитража создаются большие возможности свободы усмотрения при толковании предполагаемой воли сторон. Английская судебная практика идет в этих случаях по пути отыскания права, свойственного данному договору, применяя метод локализации договора.

Общее ограничение свободы выбора права сторонами состоит в том, что при помощи такого выбора нельзя исключить применение императивных норм, подлежащих применению к соответствующим правоотношениям, а также нельзя исключить применение норм права, в большей степени отвечающих интересам потребителя или работника (в трудовом договоре).

В законодательстве ряда государств в тех случаях, когда воля сторон в сделке вообще не была выражена, применяется принцип закона места совершения контракта. Однако в условиях развития современных технических средств связи применение этого принципа вызывает большие затруднения, поскольку в области международной торговли значительная часть сделок заключается путем переписки (по телеграфу, телетайпу и т.д.), т.е. в форме сделок между "отсутствующими". Местом заключения договора при этом считается тот пункт, где произошло последнее действие, необходимое для того, чтобы признать сделку совершенной.

Вопрос о том, где именно произошло такое последнее действие, решается в различных странах неодинаково. Например, по праву Великобритании, США, Японии сделка считается совершенной в момент и в месте, откуда отправлен акцепт (теория "почтового ящика"), т.е. согласие на полученную оферту (предложение), а по праву большинства других стран, в том числе и России, сделка считается совершенной в момент и в месте получения акцепта оферентом (лицом, сделавшим предложение).

cВ последние годы в ряде стран были выдвинуты и другие принципы для определения права, подлежащего применению к сделке, и прежде всего принцип, по которому к договорам применяется закон места производственной деятельности продавца, закон продавца.

Обязательственный статут — это совокупность норм под­лежащего применению права, регулирующих содержание сделки, ее действительность, порядок исполнения, послед­ствия неисполнения, условия освобождения сторон от ответ­ственности. Исходное коллизионное начало — подчинение основных вопросов обязательственного статута праву, из­бранному сторонами, а при отсутствии такого выбора — праву государства той стороны договора, обязательство кото­рой составляют главное содержание, особенность конкрет­ного вида договора. Основной вопрос обязательственного статута — права и обязанности сторон. Они должны опреде­ляться в соответствии с нормами правовой системы, свобод­но избранной самими контрагентами.

Термин «обязательственный статут» применяется и для обозначения сферы действия права, подлежащего примене­нию к договору (ст. 1215 ГК). Эта норма российского законо­дательства устанавливает, что право, применимое к догово­ру, определяет: толкование договора, права и обязанности сторон, исполнение договора, последствия неисполнения и ненадлежащего исполнения, прекращение договора, noi ствия недействительности договора.

23 Понятие и способы осуществления инвестиций

«Инвестиция»– капитал, вложенный в производство, т.е. стоимость, возрастающая благодаря своему функционированию в системе, обеспечивающей использование живого труда.

Инвестиционной, является лишь та сделка – которая предполагает будущее участие инвестора в будущей прибыли своего контрагента или обязанного перед ним третьего лица, и по крайней мере одна сторона осуществляет деятельность, обремененную предпринимательским риском.

СОДЕРЖАНИЕ: Иностранная инвестиции – все виды имущественных и интеллектуальных ценностей, вывезенных с территории одного государства и вложенных на территории другого для ведения в последнем на свой риск предпринимательской или иной деятельности в целях получения дохода или иного социального эффекта от совместного использования сторонами вложенного капитала.

В доктрине МЧП выделяют след формы инвестирования:

1. ссудная – ссудный капитал, инвестиции в виде займов и кредитов,

2. предпринимательская - - в виде прямых и портфельных инвестиций.

Формы и виды иностранных инвестиций в России:

С иностранными инвестициями связаны вложения товаров, денежных средств или работ в промышленное производство или в товарооборот на территории принимающего государства.

Чаше всего используются:

- прямые,

- косвенные,

- портфельные ИНВЕСТИЦИИ.

Различаемые по следующим целям:

1. Ссудная (без получения прибыли для инвесторов),

2. Предпринимательская (с получением выгоды для инвесторов и заемщика)

Портфельная инвестиция:

2 формы,

1) Национальная (когда приобретение портфеля осуществлено иностранным инвестором в России),

2) Международная (портфель приобретен за рубежом России или иностранным инвестором),

Косвенная инвестиция – представляемые в форме сырья оборотных или основных средств, тоже подразделяются на 2 вида:

1. Возвратные – когда предоставляемые средства либо их остаточная стоимость возвращается заемщику.

2. Безвозвратные – когда заемщик оставляет себе весь объем косвенных инвестиций.

25) Гарантии защиты иностранных инвестиций. Механизм защиты прав иностранных инвесторов по Сеульской конвенции об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 г.

Иностранные инвестиции, как объект международных правоотношений, представляют собой один из видов собственности, принадлежащей физическим и юридическим лицам одного государства на территории другого.

Вопросы правового режима предоставления и гарантий защиты иностранных инвестиций урегулированы международным правом, в частности

Основной задачей Сеульской конвенции 1985 г. является предоставление гарантий защиты иностранных инвестиций от некоммерческих рисков (политических) посредством их страхования. С этой целью была учреждена межгосударственная организация - Многостороннее Агентство по гарантиям инвестиций. В компетенцию Агентства для осуществления указанной цели входит:

«а) предоставление гарантий, включая совместное и повторное страхование от некоммерческих рисков в отношении инвестиций, осуществляемых в какой-либо стране-члене из других стран-членов;

b) проведение соответствующей дополнительной деятельности по оказанию содействия потоку инвестиций в развивающиеся страны-члены и между ними» (абз. 2 ст. 2 Сеульской Конвенции 1985 г.).

Необходимо отметить, что Агентство проводит деятельность по оказанию содействия потоку инвестиций только в развивающиеся страны-члены и между ними. Так, на основании ст. 14 Сеульской конвенции, «капиталовложения гарантируются по настоящей главе только в случае, если они будут производиться на территории развивающейся страны-члена».

26. Порядок разрешения инвестиционных споров по Вашингтонской конвенции о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами 1965 г.Вашингтонская конвенция 1985 г. была разработана по инициативе и в рамках Международного банка реконструкции и развития (МБРР). Целью и необходимостью ее принятия послужило недопущение применения к инвестиционным правоотношениям вкладчиков-нерезидентов государства нахождения объекта имущественных прав национального законодательства страны-реципиента. Для решения подобных споров был учрежден специальный судебный орган – Международный центр по урегулированию инвестиционных споров при МББР (МЦУИС).

На основании ч. 1 ст. 1 Вашингтонской конвенции 1985 г., «целью Центра является обеспечение разрешения посредством примирения и арбитража инвестиционных споров между Договаривающимися государствами и лицами других договаривающихся государств». Участниками указанной Конвенции в настоящее время являются около 100 государств, в том числе Российская Федерация.

Решение Центра является для субъектов инвестиционной деятельности присоединившихся к Конвенции государств обязательными «при условии наличия письменного согласия участников спора о передаче такого спора для разрешения Центру. Стороны, достигшие такого согласия, не вправе отказаться от него в одностороннем порядке» (ч. 1 ст. 25 Вашингтонской конвенции 1985 г.).

На основании ст. 63 указанной Конвенции, стороны по договоренности могут осуществлять примирительные или арбитражные процедуры и в других органах арбитража. Однако, только при условии отсутствия в тексте договора оговорки о передаче спора в Центр при МББР в обязательном порядке. Таким образом, нормы данной Конвенции не являются императивными.

27. Правовой режим особых экономических зон.

28. Понятие и форма внешнеэкономических сделок.

29. Коллизионно-правовое регулирование внешнеэкономических сделок.

Обязательственный статут. Пределы автономии воли сторон.

30. Договор международной купли-продажи товаров.

В области международной купли-продажи очень большое значение имеет Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., разработанная Комиссией ООН по праву международной торговли и принятая на конференции в Вене, в связи с этим и получившая свое название «Венская конвенция».

Данная Конвенция применяется в тех случаях, когда стороны договора купли-продажи находятся в разных государствах. То обстоятельство, что коммерческие предприятия сторон находятся в разных государствах, не принимается во внимание, если это не вытекает ни из договора, ни из имевших место до или в момент его заключения деловых отношений или обмена информацией между сторонами. Ни национальная принадлежность сторон, ни их гражданский или торговый статус, ни гражданский или торговый характер договора не принимаются во внимание при определении применимости настоящей Конвенции.

Вышеназванная Конвенция является частью российского законодательства и широко применяется на практике. Она содержит ответы на основные вопросы, возникающие в практике международной купли-продажи. Состоит из пяти частей, в которых раскрывается: сфера применения и общие положения, заключение договора, купля-продажа товаров, заключительные положения.

Настоящая Конвенция не применяется к продаже: товаров, которые приобретаются для личного, семейного или домашнего использования, за исключением случаев, когда продавец в любое время до или в момент заключения договора не знал и не должен был знать, что товары приобретаются для такого использования; с аукциона; в порядке исполнительного производства или иным образом в силу закона; фондовых бумаг, акций, обеспечительных бумаг, оборотных документов и денег; судов водного и воздушного транспорта, а также судов на воздушной подушке; электроэнергии.

По договору купли-продажи продавец обязуется передать вещь (товар) в собственность покупателю, а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную сумму (цену).

Предметом договора купли-продажи является товар, который продавец обязуется передать покупателю. Им может быть: любое имущество, не изъятое и не ограниченное в обороте, имеющееся в наличии у продавца в момент заключения договора; имущество, которое будет создано или приобретено продавцом в будущем.

Существуют следующие виды договоров:

• договор розничной купли-продажи;

• договор поставки;

• договор поставки товаров для государственных или муниципальных нужд;

• договор контрактации;

• договор энергоснабжения;

• договор продажи недвижимости;

• договор продажи предприятий.

Данная Конвенция подробно регулирует порядок заключения договоров. Существует:

• общий порядок заключения договоров;

• заключение договора в обязательном порядке;

• заключение договора на торгах.

На основании общего порядка оферта направляется в организацию либо неопределенному кругу лиц, далее на нее получается акцепт и заключается договор либо акцепт не направляется и договор не заключается. Также возможно заключение договора на иных условиях. Что касается заключения договора в обязательном порядке, то здесь при отказе в заключении договора для стороны, которая должна в силу закона его заключить, является основанием для другой стороны обратиться в суд.

Договор может быть заключен путем проведения торгов, если иное не вытекает из его существа. В установленных законом случаях договоры о продаже вещи или имущественного права могут быть заключены только путем проведения торгов.

31. Обычаи и обыкновения в международном коммерческом обороте. Инкотермс 2000.Lex mercatoria. Принципы международных коммерческих контрактов 2004 г.

Во внешнеторговых сделках широко применяются международные обычаи. Наличие обычая может доказываться сторонами в споре, устанавливаться судом или арбитражем по собственной инициативе. Установленный обычай является правовой нормой, применяемой к разрешению спора по данной сделке. В области международной торговли различают следующие обычаи:

1) Являющиеся унифицированными международными матери-аль но-правовыми нормами;

2) применяемые во внешней торговле, но вследствие своих национальных особенностей не являющиеся нормами международного характера, а по существу представляющие собой национальные обычаи внешней торговли.

Зачастую трудно сказать, является ли данный обычай единообразно применяемым всеми государствами или особенности его применения настолько существенно отличаются в разных государствах, что следует говорить о национальной дифференциации торгового обычая.

Общая черта всех международных торговых обычаев заключается в том, что момент перехода риска случайной гибели или порчи вещи отделен от момента перехода права собственности и устанавливается независимо от него. Переход риска связан с выполнением продавцом всех его обязательств по контракту, а не с моментом перехода права собственности. Если в деле возникают только вопросы, одинаково разрешаемые на основе данного вида обычая в разных странах, то такой обычай имеет международный характер и устраняет само возникновение коллизионного вопроса.

В МПП и МЧП часто употребляется термин «обыкновение». Его следует отличать от обычаев. Обыкновение – это единообразное, устойчивое правило, всеобщая практика, не имеющая юридической силы. Как правило, формирование обыкновения представляет собой первую стадию установления обычной нормы права. Обычай – это также всеобщая практика, но признанная в качестве правовой нормы (ст. 38 Статута Международного Суда ООН).

Процесс превращения обыкновения в обычную норму права предполагает обязательное признание его в качестве юридической нормы на международном или национальном уровне. Обычай относится к устной категории источников права, но все международные и национальные правовые обычаи фиксируются в письменной форме (в судебной и арбитражной практике, путем установления обычных терминов формуляров и типовых контрактов, в сборниках сведений о международных торговых обычаях, в «сводах» торговых обычаев, в частных неофициальных кодификациях международных обычаев). Именно письменная фиксация международных и национальных обычаев в ненормативной форме и представляет собой признание обыкновения в качестве нормы права.

6.7. Международные правила по унифицированному толкованию торговых терминов

Торговые термины (типы договоров) на протяжении длительного времени складывались в практике и, в конце концов, приобрели качество обычаев международной торговли. Однако содержание этих терминов неодинаково в практике государств (например, условие ФАС в российской практике понимается как «свободно вдоль борта судна», в США и странах Западной Европы – как «франкостанция»). В целях предотвращения подобных недоразумений МТП разработала ИНКОТЕРМС, которые представляют собой частную неофициальную кодификацию международных торговых обычаев. Первое издание ИНКОТЕРМС б^1ло опубликовано в 1936 г.

В настоящее время действуют ИНКОТЕРМС-2000, представляющие собой новую формулировку международных правил по толкованию торговых терминов, получивших наиболее широкое распространение в международной торговле. Новая редакция терминов была произведена для их более удобного понимания и прочтения. Под терминами, толкование которых дано в ИНКОТЕРМС, понимаются некоторые типы договоров международной купли-продажи, основанные на определенном, фиксированном распределении прав и обязанностей торговых партнеров. Можно выделить три группы вопросов, по которым фиксируются права и обязанности сторон по каждому типу договоров:

1) Права и обязанности контрагентов по перевозке товаров, включая распределение дополнительных расходов, возникающих в процессе перевозки;

2) Права и обязанности контрагентов по выполнению таможенных формальностей, связанных с экспортом и импортом товара, его транзитом через третьи страны, включая уплату таможенных сборов и пошлин;

3) Момент перехода риска с продавца на покупателя в случае гибели или повреждения товара в период транспортировки.

В ИНКОТЕРМС определенные типы договоров формулируются в зависимости от условий транспортировки товаров, перехода рисков и т. д., таким образом, тип договора сводится к типу условий, на которых он совершается. Унифицировано 13 терминов, которые составляют 13 типов договоров. ИНКОТЕРМС в принципе относятся только к условиям торговли и транспортировки товаров в договорах купли-продажи. Все условия поделены на четыре принципиально разные категории в зависимости от степени участия и ответственности продавца за транспортные, таможенные и другие обременения.

Как уже говорилось, ИНКОТЕРМС в целом – это просто письменная фиксация торговых обычаев, их неофициальная кодификация, не имеющая ни обязательной юридической силы, ни характера источника права. Источником права является каждый отдельный тип договора, являющийся международным правовым обычаем. Ранее для применения ИНКОТЕРМС была необходима специальная оговорка сторон контракта об их применении. В настоящее время международная арбитражная практика и законодательство некоторых государств (Указ президента Украины 1994 г.) идут по пути использования ИН-КОТЕРМС независимо от наличия или отсутствия в контракте ссылки на них. Приоритетное применение ИНКОТЕРМС и других международных торговых и деловых обычаев закреплено в российском праве (п. 6 ст. 1211 ГК), но при этом необходимо непосредственное использование соответствующих терминов в контракте.

6.8. Теория lex mercatoria и негосударственное регулирование внешнеэкономических сделок

В доктрине МЧП широко распространена концепция lex mercatoria (транснациональное торговое право, МКП, право «международного сообщества деловых людей»). Основной смысл этой концепции заключается в том, что существует автономная, обособленная регламентация международных торговых сделок, целостный комплекс регуляторов внешнеэкономических операций, отличный от внутригосударственного регулирования. Понятие lex mercatoria используется в самом широком смысле слова – это обозначение всего существующего массива и национального, и международного регламентирования всех внешнеторговых отношений, т. е. глобальное осмысление всех правил международной торговли.

Большинство зарубежных ученых считают, что основная роль в развитии и применении МкП принадлежит арбитражу. Lex mercatoria довольно часто используется в международных торговых контрактах в качестве оговорки о применимом праве (подчинение договора общим принципам права или обычаям международной торговли). Допустима и подразумеваемая отсылка к МКП, которой можно считать оговорку о разрешении спора арбитрами в качестве «дружеских посредников» (как «дружеские посредники» арбитры не связаны нормами какого-либо национального права и могут решать спор на основе принципов морали и справедливости). Арбитры могут выступать «дружескими посредниками», если имеется соответствующее соглашение сторон (п. 2 ст. VII Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже 1961 г.). Кроме того, сам транснациональный характер торгового контракта позволяет арбитражу применять МКП.

Lex mercatoria понимается как универсальная система правовых норм, особый правопорядок. В литературе ее называют третьей правовой системой (первая – национальное право, вторая – международное право). Однако практически всеми признается, что речь идет не о юридической, а о параюридической системе (параллельном праве). Термины «право», «правовая система» в данном случае понимаются условно – это нормативная регулирующая система. По своей правовой природе lex mercatoria является системой негосударственного регулирования международной торговли.

Основой системы негосударственного регулирования являются в первую очередь резолюциирекомендации международных организаций, например, Руководящие принципы для многонациональных предприятий (ОЭСР), Принципы многонациональных предприятий и социальной политики (МОТ), Комплекс справедливых принципов и норм для контроля за ограничительной деловой практикой (ООН). Правовые основы и формы МКП как системы негосударственного регулирования составляют: типовые контракты на отдельные виды товаров; факультативные общие условия поставок; арбитражные регламенты; кодексы поведения (Международный кодекс рекламной практики, Кодекс поведения линейных конференций, Кодекс поведения для ТНК, Кодекс поведения в области передачи технологии). Важное место с этой системе занимают ИНКОТЕРМС, Йорк-Антверпенские правила об общей аварии, Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов и другие неофициальные кодификации международных обычаев.

Все эти документы создаются международными организациями, имеют рекомендательный характер и не исходят непосредственно от государств, а только косвенно выражают их волю как членов международных организаций. Например, типовые контракты и арбитражные регламенты ЕЭК ООН – это косвенное выражение согласований воли государств как субъектов данной организации.

Очень часто с lex mercatoria отождествляются Принципы международных коммерческих контрактов УНИДРУА 1994 г. – неофициальная кодификация правил международной торговли. Принципы устанавливают «общие нормы для международных коммерческих контрактов» и основаны на общих принципах права цивилизованных народов, а также принципах, наиболее приспособленных для особых потребностей международной торговли. Принципы УНИД-РУА – это набор гибких правил, учитывающих все разнообразие внешнеторговой практики. Они не обладают юриди-ческой силой и не обязательны для участников международной торговли, а подлежат применению только при наличии специального согласия сторон. Можно выделить следующие аспекты применения Принципов УНИД РУА:

1) Регулирование внешнеторговых сделок, когда стороны согласовали их применение;

2) Как доказательство всеобщей практики, если невозможно установить применимое право;

3) Толкование и восполнение пробелов международных многосторонних соглашений.

Принципы УНИДРУА закрепляют свободу договора, его добросовестность и обязательность, формулируют специфические условия международных коммерческих контрактов, разрешают противоречие между стандартными и не-ожиданными условиями и проблему конфликта проформ, устанавливают возможность наличия подразумеваемых обязательств. Разработка Принципов предоставила возможность участникам внешнеторговой деятельности применять систематизированный и квалифицированно сформулированный свод единообразных правил.

Уровень современного развития МКП непосредственно обусловлен кодификацией обычных правил международной торговли в Принципах УНИДРУА. Благодаря публикации Принципов УНИ-ДРУА разрозненные правила международной торговли приобрели системный характер, так что в настоящее время можно говорить о МКП как о самостоятельной регулирующей системе. На основе Принципов УНИДРУА в 1995 г. б^1ли разработаны Принципы евро-пей с ко го контрактного права.

32. Договор международного финансового лизинга.

По договору финансовой аренды (договору лизинга) арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей. Арендодатель в этом случае не несет ответственности за выбор предмета аренды и продавца.

Договором финансовой аренды может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется арендодателем.

Такое определение дает Гражданский кодекс РФ.

Основным международным актом, регулирующим данный вопрос, является Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге, подписанная в Оттаве 28 мая 1988 г. Она состоит из трех глав: сфера применения и общие положения; права и обязанности сторон; заключительные положения.

Данная Конвенция применяется в тех случаях, когда предприятия лизингодателя и лизингополучателя находятся в разных странах при соблюдении условий: эти государства, а также государство, в котором поставщик имеет свое коммерческое предприятие, являются Договаривающимися Государствами; как договор поставки, так и договор лизинга регулируются правом одного из Договаривающихся Государств.

Сделка финансового лизинга включает в себя следующие характеристики:

• арендатор определяет оборудование и выбирает поставщика, не полагаясь в первую очередь на опыт и суждение арендодателя;

• оборудование приобретается арендодателем в связи с договором лизинга, который (и поставщик осведомлен об этом) заключен или должен быть заключен между арендодателем и арендатором;

• периодические платежи, подлежащие выплате по договору лизинга, рассчитываются, в частности, с учетом амортизации всей или существенной части стоимости оборудования.

В Конвенции сказано, что она применяется независимо от того, есть ли у арендатора или приобретет или нет арендатор впоследствии право купить оборудование или продолжить пользоваться им на условиях лизинга в последующий период, и независимо от того, уплачиваются или нет номинальная цена или периодические платежи.

Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 16-ФЗ «О присоединении Российской Федерации к Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге» имеет оговорку о том, что Российская Федерация в соответствии со ст. 20 Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге заявляет, что вместо положений п. 3 ст. 8 Конвенции она будет применять нормы своего гражданского законодательства.

Пункт 3 ст.8 Конвенции говорит, что стороны не могут отступать от положений предыдущего пункта или вносить изменения в их последствия постольку, поскольку преимущественный титул, право или претензия являются результатом умышленного действия, грубой небрежности или упущения арендодателя, а в предыдущем пункте говорится: «Арендодатель гарантирует, что спокойное владение арендатора не будет нарушено лицом, имеющим преимущественный титул или право или заявляющим о преимущественном титуле или праве и действующим по уполномочию суда, если только такой титул, право или претензия не являются результатом действия или упущения арендатора».

33. Договор международного факторинга.

 В настоящее время в мировой практике все большее распространение получают нетрадиционные формы экспортного кредитования – факторинг Факторинг (от англ.Factoring – посредник) – финансовая комиссионная операция, при которой клиент (поставщик) переуступает дебиторскую задолженность фатору, вытекающую из соглашения о продаже товаров (работ, услуг), заключенного между поставщиком и его заказчиком (дебитором) с целью:     незамедлительного получения большей части платежа;     гарантии полного погашения задолженности;     снижения расходов по ведению счетов. ^ Предметом договора факторинга могут выступать все либо отдельные права поставщика, вытекающие из договора купли-продажи товаров, включая выгоду от любого условия данного договора, в том числе и резервирующего за поставщиком права на товары либо создающего какой–либо страховой процент. Характеризуя договор факторинга, необходимо отметить, что его предметом может быть как существующее денежное требование, так и будущее требование, т.е. право на получение денежных средств, срок платежа по которым еще не наступил. Предметом договора факторинга может быть как уступка донного денежного требования, так и уступка определенной группы требований (объединенных либо в силу временного фактора, либо фактора территории, либо фактора конкретного должника или предмета поставки). Помимо передачи денежного требования, предмет договора факторинга могут составлять также следующие действия (услуги) фактора:      ведение счетов поставщика, связанных с получением дебиторской задолженности;     защита от неуплаты суммы долга дебиторами;     направление должникам напоминания о сроках погашения задолженности;     предоставление поставщику информации финансового характера о состоянии рынка, конъюнктуре и т.д., а также оказание помощи поставщику в составлении производственных и маркетинговых планов;     осуществление рекламы продукции поставщика;     осуществление транспортно–экспедиционной деятельности;     оказание помощи в найме агентов в иных сферах деятельности поставщика, в частности по представительству в судах;     управление кредитными операциями поставщика;     страхование товаров, принадлежащих поставщику. Сторонами договора факторинга является поставщик (экспортер товаров, работ, услуг) и фактор (банк или специализированная факторинговая организация). Несмотря на то, что операция международного факторинга включает в себя трех субъектов – поставщика, фактора и должника, должник не является стороной в договоре факторинга и в принципе не может повлиять на его содержание. Факторинговая компания сразу оплачивает клиенту от 70 до 90% требований в виде кредита, а остаток (за вычетом процента за кредит и факторинговой комиссии за услуги) предоставляется после взыскания всего долга. Прежде всего, нужно отметить, что факторинг существует лишь там, где поставщик кредитует товаром своих покупателей, т.е. поставляет товар, оказывает услуги, выполняет работы с отсрочкой платежа. Схема достаточно проста. (см. рисунок 7). В ней есть три стороны: поставщик, ряд его покупателей и фактор-компания (или банк как структура, оказывающая факторинговые услуги поставщику). Между поставщиком и фактором подписывается договор факторингового обслуживания. Между поставщиком и покупателями подписывается договор поставки либо договор купли-продажи. В соответствии с договором поставщик осуществляет отгрузку в адрес покупателя на условиях отсрочки платежа. В момент перехода товара в собственность покупателю возникает т.н. денежное требование. И после того, как это требование возникло, оно передается фактор-компании (банку). Против этого денежного требования фактор выплачивает т.н. досрочный платеж на расчетный счет поставщика. Эти деньги попадают к поставщику, чтобы пополнить его оборотные средства. При этом покупатель, имея отсрочку платежа, пользуется товаром поставщика и в спокойной обстановке реализует его. Определение цены факторинговых услуг зависит от оценки риска страны, в которой находится плательщик, а также валютного риска, принимаемого фактором на себя. Кроме того при оценке кредитного риска учитывается стоимость ресурсов в иностранной валюте – валюте платежа. Размер вознаграждения фактора в виде процентов, а также порядок их уплаты определяются в договоре факторинга. Сумма процентов за кредит взимается фактором ежемесячно в размере начисленных процентов за отчетную дату процентов и (или) по окончании факторинговой операции.

34. Документарный аккредитив в международных расчетах.

При данной форме расчетов платежи производит банк приказодателя (покупателя товара) за счет его средств после предоставления бенефициаром (продавцом) названных в аккредитиве документов, подтверждающих выполнение им обязательств по договору, и соблюдения других условий аккредитива.

В настоящее время международные расчеты по аккредитиву осуществляются в со­ответствии с национальным законодательством страны, на территории которой производятся расчеты, а также международными банковскими правилами и обычаями. В качест­ве последних широкое распространение получили Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов Международной торговой палаты 1993 г.

Аккредитив – любое соглашение, вне зависимости от его названия, в силу которого банк (банк-эмитент), действуя по просьбе и на основании инструк­ций клиента (приказодателя аккредитива) или от своего имени:

должен произвести платеж третьему лицу или его приказу (бенефициару) или должен оплатить или акцептовать переводные векселя (тратты), выставленные бе­нефициаром; или

• дает полномочия другому банку произвести такой платеж, оплатить и акцептовать переводные векселя (тратты);

• дает полномочия негоциировать (купить или учесть) другому банку против предусмотренных документов, если соблюдены все условия аккредитива.

Аккредитив по своей природе представляет сделку, обособленную от договора ку­пли-продажи или иного договора, на котором он может быть основан.

По операциям с аккредитивами все заинтересованные стороны имеют дело только с документами, но не с товарами, услугами или другими видами исполнения обяза­тельств, к которым могут относиться документы.

Аккредитивы могут быть:

Отзывной - быть изменен или аннулирован банком-эмитентом в любой момент без предвари­тельного уведомления бенефициара.

Безотзывный - не может быть изменен или аннулирован без предварительного согласия бенефициара, в пользу кото­рого он открыт.

Обычный документарный, - обязывает бенефициара представить документы, подтверждающие выпол­нение им своих обязательств.

По резервному аккредитиву необязательно предоставление таких документов, достаточно предъявить документы любого вида, в частности, заявле­ние бенефициара о неисполнении покупателем своих обязательств.

По переводному ак­кредитиву права и обязанности с согласия приказодателя и банка-эмитента передаются бенефициаром другому лицу (как правило, своему поставщику), вследствие чего он ста­новится получателем платежа по аккредитиву.

Приказодатель обязан сформулировать условия аккредитива, т. е. дать банку-эмитенту полные и точные инструкции

Все инструкции по выставлению аккредитива должны точно указывать докумен­ты, по которым должны быть произведены платежи, акцептование или негоциация.

Платежи бенефициару производятся банком-эмитентом за счет средств приказодателя при предоставлении бенефициаром указанных в аккредитиве документов, под­тверждающих отгрузку товара или выполнение иных обязательств (транспортные и страховые документы, коммерческий счет), и при соблюдении иных условий, указанных в аккредитиве.

Банк-эмитент может уполномочить другой банк произвести такой платеж, оплатить и акцептовать тратты при соблюдении бенефициаром условий аккредитива.

Документы должны быть представлены в день истечения срока или до истечения этого срока. Если в аккредитиве не указан срок, в течение которого должны быть пред­ставлены транспортные документы в соответствии с его указаниями, банки будут отказы­вать в приеме документов, представленных позднее 21 дня от даты отгрузки.

Банки должны проверить все документы с тем, чтобы удостовериться, что по внешним признакам они соответствуют условиям аккредитива. Документы, не ука­занные в аккредитиве, не проверяются банком. Если он получит такие документы, то воз­вратит их отправителю.

В пределах разумного срока, но не более 7 банковских дней со дня получения до­кументов, банк проверяет документы и принимает решение об их принятии или отказе от них, о чем информирует соответственно сторону, от которой документы получены.

35. Документарное инкассо в международных расчетах.

При данной форме расчетов продавец, выполнив обязательства по договору, по­ручает своему банку за его счет получить платеж от покупателя, представив в подтвер­ждение выполненных обязательств соответствующие документы.

Как и при расчетах по аккредитиву, международные расчеты по инкассо осуществля­ются в соответствии с национальным законодательством страны, на территории которой про­изводятся расчеты, а также международными банковскими правилами и обычаями.

В качестве последних широкое распространение получили Унифицированные правила по инкассо Международной торговой палаты 1995 г.

Инкассо означает операции, осуществляемые банками на основании полу­ченных инструкций с финансовыми и (или) коммерческими документами, в целях получения платежа и (или) его акцепта, выдачи коммерческих доку­ментов против платежа и (или) против акцепта, выдачи документов на других условиях.

Сторонами по инкассо являются:

1. доверитель – сторона, которая поручает банку обработку инкассо;

2. банк-ремитент – банк, которому доверитель поручил обработку инкассо;

1. инкассирующий банк – любой банк, не являющийся банком-ремитентом, участ­вующий в процессе обработки инкассового поручения;

3. представляющий банк – инкассирующий банк, делающий представление пла­тельщику.

4. плательщик – лицо, которому должно быть сделано представление в соответствии с инкассовым поручением.

Все документы, посылаемые на инкассо, должны сопровождаться инкассовым по­ручением, указывающим, что инкассо подчиняется Унифицированным правилам, и со­держащим полные и точные инструкции. В инкассовом поручении должна содержаться следующая информация:

• реквизиты сторон инкассо (банка, от которого было получено инкассо, доверите­ля, плательщика, представляющего банка);

• сумма и валюта, которые должны быть инкассированы;

• список прилагаемых документов и порядковый номер каждого из документов;

• условия, на которых должен быть получен платеж и (или) акцепт;

• условия выдачи документов против платежа и (или) акцепта и других условий;

• комиссия, которая должна быть взыскана, с указанием того, допускается ли отказ от права взимания комиссии;

• процент, который должен быть взыскан, если он применяется, с указанием того, допускается ли отказ от права взимания процента, включая ставку процента, пе­риод начисления процента, базу исчисления процента;

• метод платежа и форма извещения о платеже;

• место, в котором должно быть сделано представление;

• инструкции на случай неплатежа, неакцепта и (или) несоответствия с другими ин­струкциями.

В инкассовом поручении должен быть ясным образом указан точный период вре­мени, в течение которого плательщик должен предпринять какие-либо действия.

Банкам разрешается действовать только в соответствии с инструкциями, содержа­щимися в таком инкассовом поручении, и с Правилами.

Получение платежа и (или) его акцепта осуществляется банком против финансо­вых и (или) коммерческих документов. К первым относятся переводные и простые вексе­ля, чеки или другие подобные документы, используемые для получения денежного пла­тежа. Ко вторым – счета-фактуры, транспортные документы, товарораспорядительные документы или другие документы, не являющиеся финансовыми.

Выдача коммерческих документов против платежа и (или) против акцепта, а также документов на других условиях осуществляется посредством представления. Документы должны быть представлены плательщику в той форме, в какой они получены, за тем ис­ключением, что банки вправе приклеить любые необходимые марки за счет доверителя, сделать необходимые индоссаменты или проставить идентифицирующие отметки либо знаки, принятые либо требуемые для операции инкассо.

36. Международные расчеты посредством чеков.

чек представляет собой один из видов ценных бумаг и одно временно — один из видов платежных документов. Чек — это ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряже ние чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю (п. 1 ст. 877 ГК РФ). Чекодатель — это владелец банковского счета. Обычно чек выставляется в банк, где чекода тель имеет средства, которыми он может распоряжаться посред ством чека. Чек оплачивается за счет средств чекодателя и не мо жет быть акцептован плательщиком. Учиненная на чеке надпись об акцепте считается несуществующей. Чек относится к денеж- В российском законодательстве правовой статус векселя опреде лен в ст. 142—149 ГК РФ. К сожалению, в отечественном праве полностью отсутствует коллизионное регулирование вексельных от ношений. Поскольку Россия является участницей Женевских кон венций и Конвенции ЮНСИТРАЛ, то можно сделать вывод, что к вексельным отношениям с иностранным элементом в соответствии со ст. 7 ГК РФ непосредственно применяются нормы этих междуна родных соглашений. ным документам строго установленной формы (в РФ образец че- 301 ка утверждается Центральным банком РФ). Чек должен иметь ряд необходимых реквизитов, отсутствие которых может привести к признанию чеканедействительным и не подлежащим оплате, поскольку чек — это строго формальный документ. Реквизитычека: наименование документа «чек» (чеко вая метка); простое и ничем не обусловленное предложение упла тить определенную сумму предъявителю чека (чековый приказ); чековый приказ должен быть безусловным — держатель чека не обязан предъявлять какие-либо документы или выполнять какие- либо обязательства иод угрозой признания чека недействитель ным; указание плательщика (банка), который должен произвести платеж, и указание счета, с которого производится платеж; сум ма чека; дата и место его составления; подпись чекодателя. Чек не может служить средством кредитования, и всякое ука зание о процентах в чеке считается ненаписанным. Чек оплачива ется по предъявлению. Срок его обращения ограничен. На чеке совершается специальная надпись — «ависто», подтверждающая необходимость его оплаты по предъявлении или по истечении оп ределенного срока со дня предъявления. Чек относится к катего рии оборотных документов, т.е. для передачи прав по нему не нужно прибегать к цессии. Все права по чеку могут быть переда ны посредством передаточной надписи — индоссамента, простав ляемого на оборотной стороне чека.

Платеж по чеку может быть гарантирован любым лицом, кро ме плательщика по чеку. Гарантия выражается словами «аваль», «гарантирован» и сопровождается подписью авалиста — лица, принявшего на себя ответственность за платеж. По российскому праву аваль регулируется теми же положениями, что и поручи тельство, т.е. речь идет о чековом поручительстве. Виды чеков — акцептованный (имеющий акцепт банка), бланковый (не указана сумма платежа), возвратный (выписывается в пользу банка-пла тельщика), коммерческий (принимается только на инкассо от бе нефициара и не подлежит передаче), именной (выписывается на определенное лицо и не может передаваться другому лицу в обыч ном порядке), ордерный (выписывается на определенное лицо и мо- 302 жєт передаваться другим лицам посредством индоссамента), крос сированный (снижение риска ошибочной выплаты), предъяви тельский (выписывается на предъявителя). Поскольку чек уже в XIX в. начал играть роль одного из ос новных средств международных расчетов, то в первой половине XX в. была предпринята попытка унификации чекового права: в 1931 г. приняты Женевские чековые конвенции (Конвенция, ус танавливающая единообразный закон о чеках; Конвенция, имею щая целью разрешение некоторых коллизий законов о чеках; Конвенция о гербовом сборе в отношении чеков) и Единообраз ный чековый закон (Приложение к Конвенции о единообразном законе о чеках). Основное содержание этих конвенций — унифи цированные коллизионные нормы, устанавливающие систему коллизионного регулирования чекового права: Право лица обязываться по чеку определяется его нацио нальным законом; возможно применение отсылок обеих степе ней. Если лицо не вправе обязываться по чеку по своему нацио нальному праву, оно может обязываться по чеку за границей, ес ли это позволяет законодательство данного иностранного госу дарства. Круг лиц, на которых может быть выставлен чек, определя ется по праву страны, где чек должен быть оплачен. Форма чека и порядок возникновения чековых обяза тельств определяются по праву страны, где чек был подписан. При этом достаточно соблюдения формы, требуемой законода тельством страны места платежа. Срок для предоставления чека к оплате регулируется пра вом места платежа.

Возможность оплаты чека по предъявлении, право на ак цепт чека и получение частичного платежа, право на отзыв чека определяются по закону места платежа. Последствия утери или кражи чека регулируются законом места платежа. Формы и сроки протеста и других действий, необходимых для осуществления или сохранения прав по чеку, определяются законом того государства, на территории которого должен быть 303 совершен протест и соответствующие действия. Женевские чековые конвенции не смогли полностью унифи цировать чековое право — в них, как и в Женевских конвенциях, не участвуют страны общего права. Основное противоречие кон тинентального и англо-американского чекового регулирования: англо-американское право — чек является разновидностью вексе ля, континентальное право — чек представляет собой самостоя тельный вид ценных бумаг и оборотных документов. Одновре менно с проектом Конвенции о международном векселе в рамках ЮНСИТРАЛ был разработан проект Конвенции о международ ном чеке. В 1988 г. Конвенция о международном чеке была одоб рена Генеральной Ассамблеей ООН. Положения этой Конвенции имеют компромиссный характер — они представляют собой по пытку унифицировать нормы континентального и англо-амери канского чекового права. Само понимание чека соответствует континентальному праву — чек не считается разновидностью век селя. Основные коллизионные привязки чека в соответствии с Конвенцией — личный закон и закон места регистрации акта (формы акта). В российском законодательстве расчеты с применением чека регулируются ст. 877 — 885 ГК РФ. Полностью отсутствует кол лизионное регулирование вопросов чекового права. Поскольку Россия не участвует в Женевских чековых конвенциях (правда, положения ГК РФ о расчетах чеками полностью соответствуют нормам конвенций), по-видимому, коллизионное регулирование этих проблем возможно на основе применения аналогии закона — Женевских вексельных конвенций.

37. Международные расчеты посредством векселей.

При данной форме расчетов в оплату за товары передаются ценные бумаги, удостоверяющие имущественное право на получение денежного платежа.Вексель - документ, удостоверяющий ничем не обусловленное обязательство векселедателя либо иного указанного в векселе плательщика выплатить по наступлении предусмотренного векселем срока определенную сумму владельцу векселя (векселедержателю). Вексель носит формальный характер, требующий наличия в нем определенных реквизитов.

Существующие различия в требованиях, предъявляемых национальным законодательством отдельных государств квекселю, приводят к тому, вексель, составленный в соответствии с требованиями законодательства одного государства, является недействительным на территории другого государства. Именно поэтому были приняты несколько международных договоров, призванных урегулировать такое несоответствие.

Россия участвует в Конвенции о единообразном законе о переводном и простом векселе, в Конвенции, имеющей целью разрешение некоторых коллизий законов о переводных и простых векселях, в Конвенции о гербовом сборе в отношении переводных и простых векселей1. Все конвенции датированы 7 июня 1930 г.

В соответствии с первой Конвенцией государства обязались ввести в действие на своих территориях Единообразный Закон, составляющий Приложение 1 к Конвенции.

1 Справочная правовая система «Гарант».

Международное частное право

В Законе выделены две разновидности векселя: простой и переводной.

Простой вексель - документ, удостоверяющий ничем не обусловленное обязательство векселедателя выплатить по наступлении предусмотренного векселем срока определенную сумму владельцу векселя (векселедержателю). Простой вексель содержит: • наименование «вексель», включенное в текст и выраженное на том языке, на котором этот документ составлен; • простое и ничем не обусловленное обещание уплатить определенную сумму; • указание срока платежа; • указание места, в котором должен быть совершен платеж; • наименование того, кому или приказу кого платеж должен быть совершен; • указание даты и места составления векселя; • подпись того, кто выдает документ (векселедателя).

Переводной вексель - документ, удостоверяющий ничем не обусловленное обязательство иного указанного ввекселе плательщика выплатить по наступлении предусмотренного векселем срока определенную сумму владельцувекселя (векселедеражтелю).

Переводный вексель должен содержать:

• наименование «вексель», включенное в текст документа и выраженное на том языке, на котором этот документ составлен; • простое и ничем не обусловленное предложение уплатить определенную сумму; • наименование того, кто должен платить (плательщика); • указание срока платежа; • указание места, в котором должен быть совершен платеж; • наименование того, кому или по приказу кого платеж должен быть совершен; • указание даты и места составления векселя; • подпись того, кто выдает вексель (векселедателя). Документ, в котором отсутствует какое-либо из указанных обозначений, не имеет силы векселя, за исключением следующих случаев:

1. вексель, срок платежа по которому не указан, рассматривается как подлежащий оплате по предъявлении; 2. при отсутствии особого указания место составления документа считается местом платежа и вместе с тем местом жительства векселедателя (для простого векселя) либо место, обозначенное рядом с наименованием плательщика, считается местом платежа и, вместе с тем, местом жительства плательщика (для переводноговекселя); 3. вексель, в котором не указано место его составления, признается подписанным в месте, обозначенном рядом с наименованием векселедателя. Закон содержит подробные правила о передаче векселя по индоссаменту, о порядке акцепта векселяплательщиком, об обеспечении платежей по векселю авалем, о сроках платежа по векселю и другие правила.

Нормы Закона были воспроизведены в утвержденном постановлением ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г. Положении «О переводном и простом векселе»1, которое действует и в настоящее время.

Однако данная Конвенция не создала полной унификации вексельного права, поэтому действует Конвенция, имеющей целью разрешение некоторых коллизий законов о переводных и простых векселях.

38. Международные морские перевозки грузов по чартеру и коносаменту.

Ответственность перевозчика.

39. Договор международной морской перевозки пассажиров и багажа. Ответственность

перевозчика.

Перевозка грузов речными судами российских юридических лиц осуществляется на основании договоров перевозок грузов (гл. XI Кодекса внутреннего водного транспорта РФ 2001 г.) В соответствии с таким договором перевозчик обязуется своевременно и в сохранности доставить вверенный ему грузоотправителем груз в пункт назначения с соблюдением условий его перевозки и выдать груз грузополучателю или управомоченному на получение груза лицу, а грузоотправитель обязуется уплатить за перевозку груза установленную плату. Наличие договора перевозки груза подтверждаются транспортной накладной и оформленных на ее основании дорожной ведомостью и квитанцией о приеме груза для перевозки. Плата за перевозку груза и иные причитающиеся перевозчику платежи вносятся грузоотправителем до момента отправления груза из порта отправления, если иное не установлено соглашением сторон.

Регламентация международных речных перевозок осуществляется в основном региональными и двусторонними договорами.

Например, 14 декабря 1959 г. заключено Соглашение о международном прямом смешанном железнодорожно-водном грузовом сообщении (МЖВС). В нем определяется порядок перевозки грузов по реке Дунай.

Российская Федерация заключила с рядом сопредельных государств соглашения о сотрудничестве в области речного транспорта. Так, 18 ноября 1993 г. Министерство транспорта России и Министерство путей сообщения Литвы заключили Соглашение о сотрудничестве в области речного транспорта. Оно определяет условия деятельности речного транспорта, осуществляющего перевозки пассажиров и грузов между обоими государствами, включая транзитные перевозки, по внутренним водным путям Калининградской области РФ и Литовской Республики.

В соответствии со ст. 4 Соглашения каждая сторона предоставляет судам другой стороны режим наибольшего благоприятствования в отношении свободного доступа в порты, предоставления мест у причала, использования портов для погрузки и выгрузки грузов, посадки и высадки пассажиров, снабжения судов водой и продовольствием, уплаты корабельных, портовых, канальных и других сборов, а также использование услуг, предназначенных для судоходства.

Вопросы пограничного, таможенного и визового режима будут решаться в соответствии с межправительственными соглашениями между обеими сторонами, а при отсутствии указанных соглашений на основе внутреннего законодательства каждой стороны.

К судам внутреннего плавания, а также судам смешанного (река море) плавания во время их плавания по морским путям, а также по внутренним водным путям при осуществлении перевозок грузов, пассажиров и их багажа с заходом в иностранный морской порт применяются правила, установленные КТМ(Кодексе Торгового Мореплавания) РФ 1999 г.

Кодекс внутреннего водного транспорта (статья 126. Обязанности спасателя, владельца судна и капитана судна)

1. По отношению к владельцу находящегося в опасности судна или владельцу находящегося в опасности другого имущества спасатель обязан:

осуществлять спасательные операции с должной заботой;

проявлять должную заботу о предотвращении или об уменьшении ущерба окружающей среде;

обращаться за помощью к другим спасателям, когда этого разумно требуют обстоятельства;

соглашаться на участие других спасателей, когда этого разумно требует капитан находящегося в опасности судна или его владелец либо владелец находящегося в опасности другого имущества, при условии, если это не повлияет на размер вознаграждения спасателя и будет признано, что такое требование неразумно.

Кодекс торгового мореплавания РФ (Статья 284. Понятие общей аварии и принципы ее  распределения) гласит:

1. Общей аварией признаются убытки, понесенные вследствие намеренно и разумно произведенных чрезвычайных расходов или пожертвований ради общей безопасности.

3. Общая авария распределяется между судном, грузом и фрахтом соразмерно их стоимости во время и в месте окончания общего морского предприятия, определяемой в соответствии с правилами, установленными статьей 304 настоящего Кодекса.

4. Общее морское предприятие имеет также место в случае, если одно или несколько судов буксируют либо толкают другое судно или другие суда при условии, если они все участвуют в коммерческой деятельности, но не в спасательной операции.

Правила, установленные настоящей главой, применяются в случае, если принимаются меры по сохранению судов и их грузов, если грузы имеются, от общей опасности.

Судно не подвергается общей опасности вместе с другим судном или другими судами, если в результате простого отсоединения от другого судна или других судов оно находится в безопасности. В случае, если отсоединение представляет собой акт общей аварии, общее морское предприятие продолжается.

Согласно ст 285 Кодекса торгового мореплавания РФ В случаях, если это предусмотрено соглашением сторон, а также в случаях неполноты подлежащего применению закона при определении рода аварии, определении размеров общеаварийных убытков и их распределении применяются Йорк-Антверпенские правила об общей аварии и другие международные обычаи торгового мореплавания Согласно ст 286 Общей аварией признаются расходы на заход судна в порт или иное место убежища либо возвращение судна в порт или иное место погрузки груза вследствие несчастного случая или другого чрезвычайного обстоятельства, вызвавшего необходимость такого захода или возвращения ради общей безопасности.

40. Договор международной воздушной перевозки. Ответственность перевозчика.

В соответствии с п. 2 ст. 101 Воздушного кодекса РФ международная воз­душная перевозка - воздушная перевозка, при которой пункт отправления и пункт назначения расположены на территориях двух государств либо на территории одного государства, но при этом предусмотрен пункт (пункты) посадки на территории другого государства.

Для осуществления в пределах территории РФ международных воздушных пере­возок и (или) выполнения авиационных работ иностранные авиационные предприятия, международные эксплуатационные агентства и иностранные ИП должны получить соответствующие лицензии. В отношении иностранного авиационного предприятия признается действительным сертификат (свидетельство) эксплуатанта или эквивалентный сертификату (свидетельству) документ, выданные уполномоченным органом иностранного государства и соответствующие международ­ным стандартам, признаваемым РФ, а также международным дого­ворам РФ

Международные воздушные перевозки регулируются Варшав­ской конвенцией для унификации некоторых правил, касающихся меж­дународных воздушных перевозок 1929 г., Чикагской конвенции о меж­дународной гражданской авиации 1944 г., Хельсинского договора по от­крытому небу 1992 г. и др.

Варшавская конвенция не распространяется на перевозку почтовой коррес­понденции.

В Конвенции устанавливаются единые требования, предъявляемые к реквизитам перевозочных документов, порядку их выдачи, утери и т.д

Конвенция применяется при любой международной перевозке людей, багажа или грузов, осуществляемой за плату посредством воздушного судна. Она применяется также к бесплатным перевозкам, осуществляемым посредством воздушного судна предприяти­ем воздушных перевозок.

Документом, подтверждающим заключение договора международной перевозки, является перевозочный документ:

• проездной билет и багажная квитанция, которые обязан выдать перевозчик, – при перевозке пассажиров и багажа соответственно. Требования, предъявляемые к оформлению данных документов, установлены ст. ст. 3-4 Конвенции;

• воздушно-перевозочный документ, который составляется отправителем, – при пе­ревозке товара.

Отсутствие, неправильность и утеря перевозочного документа не влияют ни на существование, ни на действительность договора о перевозке, который будет подпадать под действие Конвенции.

Отправитель имеет право, при условии выполнения всех обязательств, вытекаю­щих из договора перевозки, распоряжаться товаром: забрать его обратно с аэродрома от­правления или назначения, дать указание о выдаче его на месте назначения или в пути следования иному лицу, чем получатель, указанный в воздушно-перевозочном докумен­те, требовать возвращение товара на аэродром отправления и др. Право отправителя прекращается в тот момент, когда возникает право получателя на товар.

Перевозчик обязан известить получателя немедленно по прибытии товара. С мо­мента прибытия товара на место назначения получатель имеет право требовать от пере­возчика передачи ему воздушно-перевозочного документа и выдачи товара против упла­ты суммы требований и исполнения условий перевозки, указанных в воздушно-перевозочном документе.

Конвенция подробно регулирует ответственность сторон по договору перевозки.

Отправитель отвечает за правильность сведений и объявлений, касающихся това­ра, которые он заносит в воздушно-перевозочный документ. Он будет нести ответствен­ность за вред, понесенный перевозчиком или другим лицом по причине неправильности, неточности или неполноты данных им сведений и объявлений. Отправитель также отве­чает перед перевозчиком за все убытки, которые могли бы возникнуть из-за отсутствия, недостаточности или неправильности сведений и бумаг, которые до передачи товара по­лучателю необходимы для выполнения таможенных, городских таможенных или полицейских формальностей.

Перевозчик отвечает за вред, причиненный смертью, ранением или другим телесным повреждением пассажиру, если несчастный случай произошел на борту воздушного судна или во время операций по посадке и высадке. Ответственность перевозчика в отношении каждого пассажира ограничивается суммой в 250 000 франков¹. Соглашением между пере­возчиком и пассажиром может быть установлен и более высокий предел ответственности.

Перевозчик отвечает за вред, причиненный уничтожением, потерей или повреж­дением зарегистрированного багажа или товара, если происшествие, произошло во вре­мя воздушной перевозки².

Перевозчик несет ответственность за вред, причиненный вследствие опоздания при воздушной перевозке пассажиров, багажа или товаров.

При перевозке зарегистрированного багажа и товаров ответственность перевозчика ог­раничивается суммой в 250 франков за 1 кг товара или багажа. Если в момент передачи товара или багажа отправитель заявил о заинтересованности в доставке и оплатил дополнительный сбор, перевозчик обязан уплатить сумму, не превышающую объявленной суммы.

Всякая оговорка об освобождении перевозчика от ответственности или установле­нии предела ответственности в меньшем размере является недействительной и не поро­ждает никаких последствий. Но недействительность этой оговорки не влечет за собой не­действительности самого договора.

В случае, если перевозчик докажет, что вина потерпевшего была причиной вреда или содействовала ему, суд может устранить или ограничить ответственность перевозчика.

Перевозчик не несет ответственности, если докажет, что им были приняты все не­обходимые меры к тому, чтобы избежать причинение вреда, или он по объективным причинам не мог их принять; что причиненный вред произошел вследствие ошибки в пилотаже, в вождении воздушного судна или в навигации и что во всех других отноше­ниях он приняли все необходимые меры.

Иск об ответственности должен быть возбужден в пределах терри­тории одного из государств-участников конвенции по выбору истца - в суде по месту жительства перевозчика, по месту нахождения главного управления его предприятия, по месту где перевозчик имеет контору, посредством которой был заключен договор, или в суде места назначе­ния. Срок, в течение которого подлежит возбуждению иск об ответст­венности - два года с момента прибытия воздушного судна по назначению (когда воздушное судно должно было прибыть или с момента оста­новки перевозки).

41. Договор международной автомобильной перевозки. Ответственность перевозчика.

Перевозка грузов с применением книжки (карнета) МДП.

РФ участвует в:

1. Бишкекской конвенции о международных а/м пере­возках пассажиров и багажа 1997 г.;

2. Венской конвенции о дорожном движении 1968 г.;

3. Венской конвенции о дорожных знаках и сигналах 1968 г.;

4. Конвенции о договоре международной дорожной перевозки гру­зов (КДПГ) 1956 г.;

5. Таможенной конвенции о международной перевозке грузов с применением книжки МДП 1975 г.;

6. Соглашении о международных перевозках скоропортящихся пищевых продуктов и о специальных транспортных средствах, предна­значенных для этих перевозок 1970 г.;

7. Европейском соглашении о международной дорожной перевоз­ке опасных грузов 1957 г.;

8. Европейском соглашении о международных автомагистралях(СМА) 1975 г. и других международных договорах.

В числе внутренних нормативных правовых актов следует отме­тить ФЗ от 24 июля 1998 г. N 127-ФЗ «О государствен­ном контроле за осуществлением международных автомобильных пере­возок и об ответственности за нарушение порядка их выполнения», в со­ответствии с которым международная автомобильная перевозка - пе­ревозка транспортным средством грузов или пассажиров за пределы территории РФ или на территорию РФ, а также перевозка транспортным средством грузов или пассажиров транзитом через территорию РФ.

МАП иностранными пере­возчиками по территории РФ осуществляются в со­ответствии с российскими разрешениями и многосторонними разреше­ниями.

Порядок выдачи российских разрешений иностранным перевозчи­кам, а также иностранных разрешений и многосторонних разрешений российским перевозчикам определяется Положением о допуске россий­ских перевозчиков к осуществлению МАП, утвержденным постановлением Правительства РФ от 16 ок­тября 2001 г. N 730.

Условиями допуска российского перевозчика к международным автомобильным перевозкам являются:

1. наличие лицензии на перевозку пассажиров и грузов автомо­бильным транспортом, выданной в порядке, установленном законода­тельством РФ в области лицензирования. Указанное требование не распространяется на перевозчиков, осуществляющих не­коммерческие перевозки;

2) наличие транспортных средств, принадлежащих на праве собст­венности или на ином законном основании и соответствующих между­народным техническим стандартам, а также международным конвенци­ям и соглашениям, регламентирующим международные автомобильные перевозки.

3. соответствие назначенных российским перевозчиком лиц, от­ветственных за осуществление МАП (далее именуются - ответственные специалисты), квалификацион­ным требованиям по организации перевозок автомобильным транспор­том в международном сообщении;

4. устойчивое финансовое положение российского перевозчика;

5. обязательное страхование гражданской ответственности вла­дельцев автотранспортных средств.

Международными договорами могут быть установлены ограниче­ния на осуществление автомобильных перевозок иностранными пере­возчиками

Соглашение о международной автомобильной перевозке представляет собой особый вид внешнеторговых сделок, особое коммерческое соглашение: автоперевозки обычно осуществляются не сторонами контракта, а связанными с ними фирмами, которые могут сами заключать договор автоперевозки. Условия договора международной автоперевозки грузов между европейскими государствами определяется Конвенцией о договоре меж­дународной дорожной перевозки грузов 1956 г. СССР стал участником данной Конвенции с 1983 г.

Конвенция распространяется на договоры дорожной перевозки грузов транспортными средствами за вознаграждение, если место при­нятия груза и место, предназначенное для сдачи груза, указанные в до­говоре, находятся в разных странах, из которых хотя бы одна является участницей Конвенции. Конвенция содержит нормы, унифицирующие требования к:

• документам, применяемым к перевозке;

• условиям и размерам ответственности перевозчика;

• основаниям для освобождения от ответственности;

срокам предъявления претензий и исков.

42. Международные железнодорожные перевозки. Ответственность железных дорог.

Международная железнодорожная перевозка   это перевозка грузов и пассажиров между двумя и более государствами на условиях международной железнодорожной конвенции.

Российская Федерация является участницей Варшавского Согла­шения о перевозке пассажиров и багажа по железным дорогам в прямом международном сообщении (МПС) 1950 г., Соглашения о ме­ждународном пассажирском сообщении (СМГС) 1951 года.

Общим коллизионным правилом СМГС является закон железной дороги следования. При разрешении вопросов, не получивших регла­ментации в СМГС, следует руководствоваться правилами, содержащи­мися в законодательстве той страны, на железных дорогах которой были выявлены обстоятельства, обусловившие возникновение разрешаемого спора.

Железнодорожные перевозки в отсутствие международного транспортного соглашения не являются международными, а имеют национально-правовой характер.

Такая перевозка разбивается на несколько этапов и оформляется несколькими договорами перевозки:

следование до пограничной станции - но закону государства места отправления,

после пересечения границы - но национальному праву соответствующего иностранного государства и т.д.

На практике распространено также сочетание соглашений заинтересованных железных дорог и норм национального права (например, нтерфриго   Европейское международное общество по эксплуатации вагонов для перевозки скоропортящихся грузов - юридическое лицо бельгийского права).

Общепризнанное положение - при наличии железнодорожной конвенции применение национального законодательства допускается только при отсылке к нему в самой конвенции либо по вопросам, в конвенции не урегулированным.

 Правовое регулирование железнодорожных перевозок предполагает возможность автономии воли при выборе применимого права и юрисдикции.

Россия имеет целую систему двусторонних соглашений о международном железнодорожном грузовом и пассажирском сообщении с разными странами: с Турцией, Финляндией, Ираном, Австрией и др.

Железнодорожная перевозка возможна при наличии обычных перевозочных средств, и ей не препятствуют обстоятельства, которые дорога не может предотвратить или устранить. Компетентные органы железной дороги вправе прекратить движение, запретить или ограничить прием определенных грузов к перевозке, если этого требуют интересы общественного блага или условия производственной деятельности.

Нуждающиеся в упаковке грузы отправитель обязан предъявить в упакованном виде, обеспечивающем их сохранность. Таможенные процедуры выполняет перевозчик, если они не возложены на отправителя в соответствии с накладной.

Если имела место просрочка в доставке груза, железная дорога выплачивает штраф. При наличии убытков они должны возмещаться в пределах двойной провозной платы. Если несохранность груза или его несвоевременная доставка вызваны умыслом перевозчика, он обязан полностью возместить убытки.

Перевозчик освобождается от ответственности, если несохранность или несвоевременная доставка были вызваны обстоятельствами, которые железная дорога не могла избежать и последствия которых не могла предотвратить. В подобных случаях бремя доказывания  лежит на железной дороге.

При просрочке в доставке груза претензии должны заявляться в течение 60 дней с момента получения груза. Претензии и иски могут заявляться только участниками договора перевозки и направляться железной дороге (отправления, назначения, или дороге, на которой имело место обстоятельство, послужившее основанием предъявления претензий). Исковая давность составляет один год; при наличии умысла перевозчика и по спорам о возмещении за реализованный груз   два года.

67.Коллизионные вопросы транспортных операций в международном частном праве России. Документация, применяемая при оформлении международных перевозок.

Договор международной перевозки представляет собой особый вид внешнеэкономических сделок. Специфика этого договора обусловлена особенностями транспорта как естественной монополии государства.

Договор международной перевозки включает в себя публично-правовой (определение статуса транспортной среды) и частноправовой (непосредственная организация самой перевозки) аспекты.

Кроме того, перевозка предполагает применение системы обязательного страхования гражданской ответственности.

Международная перевозка - это перевозка грузов и пассажиров между двумя и более государствами, выполняемая на условиях заключенного между ними международного соглашения. Специфика правового регулирования состоит в том, что основные вопросы перевозки решаются в международных соглашениях (международных транспортных конвенциях), содержащих унифицированные материально-правовые и коллизионные нормы. При отсутствии международного договора перевозка с пересечением границ не является международной и регулируется национальным законодательством.

Договор перевозки - это вторичная внешнеторговая сделка, обслуживающая общую систему товародвижения.

Виды международных перевозок: железнодорожным, автомобильным, воздушным, водным (речным и морским) видами транспорта. Существует еще трубопроводный транспорт, но его использование не представляет собой договор перевозки (отсутствует центральная сторона этого договора  - перевозчик). Серьезной спецификой обладают транзитные, смешанные, контейнерные и комбинированные международные перевозки.

В развитии и совершенствовании правового регулирования международных перевозок большую роль играют универсальные и локальные международные организации (ИМО, ИКАО, КВТ, МТП и др.).

Особенности применимого к договору международной перевозки нрава заключаются в действии общих коллизионных привязок (закон места нахождения вещи, совершения договора, причинения вреда) и их трансформации в специальные (закон дороги отправления; порта назначения; места столкновения судов; закон дороги, к которой предъявлены претензии; дороги, изменяющей договор перевозки и т.п).

Автономия воли является генеральной коллизионной привязкой договора международной перевозки как вторичной внешнеторговой сделки. При отсутствии соглашения сторон о нраве применяется критерий наиболее тесной связи, который понимается как закон места жительства или основного места деятельности той стороны отношения, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора (право страны перевозчика   поди. 6 п. 3 ст. 1211 ГК РФ).

43. Международные соглашения об охране авторского права на литературные и

художественные произведения.

Отношения, которые регулирует авторское право, -отношения, возникающие в связи с созданием и использованием произведений науки, литературы и искусства (авторское право), фонограмм исполнений, постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания (смежные права). Сфера авторских отношений в основном урегулирована следующими международными документами:

1. Всемирной конвенцией об авторском праве от 6 сентября 1952 г. (Париж, 24 июля 1971 г.);

2.Бернской конвенцией об охране литературных и худож-ых произведений (Парижский акт, ВОИС,24-июля1971г.);

3. многосторонней Конвенцией об избежании двойного налого-обложения выплат авторского вознаграждения (Мадрид, 13 декабря 1979 г.);

4. Конвенцией об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм (Женева, 29 октября 1971 г.);

5. Международной конвенцией об охране интересов артистов-исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций (Рим, 26 октября 1961 г.) и некоторыми другими.

Рассмотрим регламентацию авторских отношений в Парижской конвенции об авторском праве.

По данной Конвенции предоставляется национальный режим произведениям, выпущенным в свет в государстве - участнике данной Конвенции.

То же касается и не выпущенных в свет произведений.

Минимальный срок охраны произведений по Конвенции - период, охватывающий время жизни автора и двадцать пять лет после его смерти.

Под действие данной Конвенции подпадают также произведения, выпущенные гражданином государства-участника в государстве, не присоединившемся к Конвенции.

44. Авторские и смежные права иностранцев в рф.

В РФ, как и в большинстве других государств мира, конкретное регулирование отношений, возникающих в связи с созданием, использованием и охраной произведений науки, литературы или искусства, осуществляется посредством принятия специальных нормативных актов. Ключевое место в их системе в настоящее время занимает Закон об авторском праве и смежных правах от 9 июля 1993 г.

В соответствии с п. 1 ст. 5 Закона авторское право распространяется:

1. На произведения, обнародованные либо необнародованные, но находящиеся в какой-либо объективной форме на территории рф, независимо от гражданства авторов и их правопреемников;

2. На произведения, обнародованные либо необнародованные, но находящиеся в какой-либо объективной форме за пределами рф, и признается за авторами – гражданами рф и их правопреемниками;

3. на произведения, обнародованные либо необнародованные, но находящиеся в какой-либо объективной форме за пределами РФ, и признается за авторами (их правопреемниками) – гражданами других государств в соответствии с международными договорами РФ.

Произведение считается опубликованным (обнародованным) в РФ, если в течение 30 дней после даты первого опубликования за ее пределами оно было опубликовано на территории РФ.

Из изложенного выше можно сделать вывод, что по законодательству РФ авторское право признается, во-первых, за российскими гражданами и иностранцами, в отношении их произведений, впервые выпущенных в свет на территории РФ, во-вторых, за российскими гражданами, в отношении их произведений, находящихся в какой-либо материальной форме за границей, и, в-третьих, за иностранцами, в отношении их произведений, выпущенных в свет за границей, при наличии соответствующего международного договора. При этом в последнем случае, в соответствии с п. 3 ст. 5 Закона, автор произведения определяется по законодательству государства, на территории которого имел место юридический факт, послуживший основанием для обладания авторским правом.

Авторские права иностранцам в РФ предоставляются на основе принципа национального режима. Поэтому эти лица или их правопреемники обладают в РФ всеми теми личными неимущественными и имущественными правами, которые определены законодательством нашего государства. В том случае, если произведения иностранных авторов подпадают под действие многосторонних или двусторонних международных соглашений, заключенных РФ к области авторского права, то на них распространяется также действие материально-правовых норм этих договоров. И в первом и во втором случаях содержание и объем нрав, принадлежащих авторам-иностранцам по законам страны их гражданства или государства первого опубликования произведения, значения не имеет.

В соответствии с положениями ст. 30 Закона 1993 г. передача иностранными авторами или их правопреемниками имущественных прав на произведение может быть осуществлена только на основании авторского договора. Этот нормативный документ подробным образом определяет также условия, которым такое соглашение должно соответствовать. При этом законодательство исходит из того, что авторские договоры могут быть двух основных видов:

1. о передаче исключительных прав;

2. о передаче неисключительных прав.

45. Международные соглашения об охране прав на объекты промышленной

собственности.

Базовым документом, регламентирующим отношения в области охраны промышленной собственности, является Парижская конвенция об охране промышленной собственности 1883 года (в редакции 1967 года). Россия является участником данной Конвенции.

Парижская конвенция устанавливает следующие положения:

1) минимальный уровень охраны прав на объекты промышленной собственности Государства-участники Парижской конвенции обязаны придерживаться в своём национальном законодательстве установленного Конвенцией минимального стандарта. Парижская конвенция определяет условия охраноспособности товарного знака, промышленного образца и некоторых других объектов промышленной собственности.

2) правило конвенционного приоритета

Для того чтобы изобретение получило правовую охрану, оно должно обладать признаком новизны. Новизна устанавливается по дате подачи заявки на изобретение в национальное патентное ведомство. Граждане и юридические лица из стран-участников Парижской конвенции вправе патентовать одно и то же изобретение в нескольких странах.

Например: если российский гражданин подал заявку на получение патента на изобретение е Гоапатент от 01 июля 2004 года, то он вправе податъ^ащкунаполучение патента на изобретение в Национальное патентное ведомство Франции (припорЬче второй заявки он вправе указать, что просит Национальное патентное ведомство Франции считать датой заявки 01 июля 2004 года).

Правило конвенционного приоритета действует в течение 1 года.

3) Правило национального режима

Граждане и юридические лица из государств-участников Парижской конвенции вправе на условиях национального режима обращаться в национальные патентные ведомства других государств-участников Парижской конвенции за получением патентов и иных охранных документов на свои изобретения, промышленные образцы, полезные модели, товарные знаки и другие объекты промышленной собственности.

Например: доля иностранных заявок па патентование изобретений, направленных в Гос.патент РФ, ежегодно составляет 25% от общего числа поданных заявок.

В 1970 г – Договор о патентной кооперации (Вашингтон). Россия явл участником Международного союза патентной кооперации. Договор устанавливает порядок создания и подачи международной заявки на получение охранного документа. Такой порядок уменьшает затраты на зарубежное патентирование и делает его более оперативным. С этой целью предусмотрено создание международных поисковых органов по типу государственных патентных ведомств, которые производят документальный поиск по материалам заявок и организуют проведение экспертиз в национальных ведомствах стран, в которые подается заявка на патентирование. Договором предусмотрено и проведение международных предварительных экспертиз

46. Охрана прав иностранцев на промышленную собственность в рф.

Охрана изобретений осуществляется на основе норм патентного права. Технические изобретения признаются в качестве изобретений только в результате принятия решения государственным органом (патентным ведомством), права на изобретения возникают у лица только в случае выдачи ему охранного документа - патента, действующего на территории государства, чье патентное ведомство выдало данный патент. Для приобретения права на это же изобретение на территории другого государства требуется подача заявки и получение патента (иного охранного документа) в этом иностранном государстве.

Признание предложение изобретением и охрана изобретений осуществляется в каждом государстве на основе норм его внутреннего законодательства. Чаще всего патентообладателем является юридическое лицо, которое может или разрешать кому-либо использовать это изобретение, использовать его непосредственно само, не предоставлять его для использования вообще никому. Без согласия патентообладателя изобретение не может быть использовано третьими лицами, если кто-либо нарушает данное правило, то права патентообладателя защищаются в судебном порядке, и по решению суда с нарушителя могут быть взысканы убытки, связанные с нарушением патента, наложен арест на изделия, созданное с использованием патента.

В соответствии со ст. 1 ПАРИЖСКОЙ КОНВЕНЦИИ ПО ОХРАНЕ ПРОМЫШЛЕННОЙ СОБСТВЕННОСТИ под промышленной собственностью понимаются патенты на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования и указания происхождения или наименования места происхождения, а также пресечение недобросовестной конкуренции.

По тексту конвенции промышленная собственность понимается в самом широком смысле и распространяется не только на промышленность и торговлю в собственном смысле слова, но также и на области сельскохозяйственного производства и добывающей промышленности и на все продукты промышленного или природного происхождения, как например: вино, зерно, табачный лист, фрукты, скот, ископаемые, минеральные воды, пиво, цветы, мука.

В законодательстве РФ определение термина "Промышленное прав" можно встретить в ПАТЕНТНОМ ЗАКОНЕ РФ, где в ст. 1 "Отношения, регулируемые настоящим Законом" предусматривается следующее: " Настоящим Законом и принимаемыми на его основе законодательными актами республик в составе РФ регулируются имущественные, а также связанные с ними личные неимущественные отношения, возникающие в связи с созданием, правовой охраной и использованием изобретений, полезных моделей и промышленных образцов

Законодательство РФ предусматривает охрану права на изобретение в России для иностранных лиц. Ст. 36 Патентного закона предусматривает, что иностранные лица пользуются правами, предусмотренными этим законом наравне с лицами РФ в силу международных договоров на основе принципа взаимности.

В настоящий момент в РФ право на изобретение охраняется государством и удостоверяется патентом, который подтверждает признание заявленного технического решения изобретением, авторство на изобретение, приоритет изобретения и исключительное право на его использование. Патент выдается автору изобретения; физическому или юридическому лицу, которое указывается автором в качестве патентообладателя; их правопреемникам; в определенных условиях - работодателю.

Иностранные лица и лица без гражданства, проживающие за границей ведут в РФ дела по получению патентов на изобретение и по поддержанию их в силе через патентного поверенного, зарегистрированного в Патентном ведомстве. При получении патента и ежегодно в течение срока его действия (20 лет) взимаются специальные патентные пошлины. Выдача охранных документов иностранцам производиться также, как и российским лицам.

Нормы российского законодательства отражают факт участия РФ в Парижской конвенции, других международных отношениях по охране промышленной собственности. Приоритет изобретения может устанавливаться по дате подачи первой заявки на изобретение в зарубежных странах, если заявка на изобретение подана в течение 12 месяцев в Российское патентное ведомство с даты подачи первой заявки в зарубежной стране - участнице парижской конвенции. Объем прав иностранца, получившего патент в РФ, полностью определяется нашим законодательством. Но тем не менее, в отношении иностранцев все-таки наблюдается ряд отличий:

1. Иностранные юридические лица или постоянно проживающие за пределами РФ физические лица либо их патентные поверенные ведут дела, связанные с регистрацией товарных знаков, через патентных поверенных, зарегистрированных в Патентном ведомстве.

2. Иностранное юридическое лицо при регистрации товарного знака обязаны предоставить кроме документов, перечисленных для российских лиц, - документ, подтверждающий его право на заявленное наименование места происхождения товара в стране происхождения товара.

3. Действие регистрации наименования места происхождения товара на имя иностранного юридического или физического лица помимо остальных указанных оснований прекращается также в связи с утратой ими права на данное наименование места происхождения в стране происхождения товара.

4. В отношении физических лиц, постоянно проживающих за пределами РФ, или иностранных юридических лиц пошлины за совершение юридически значимых действий, связанных с регистрацией товарного знака или знака обслуживания, уплачиваются в долларах США. И размер этих пошлин выше, чем тех, которые предусмотрены для российских лиц.

5. Для иностранного юридического лица или постоянно проживающего за пределами РФ физического лица, испрашивающих регистрацию товарного знака, указывается код страны, соответственно, местонахождения или местожительства по стандарту Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС) ST.3.

В отношении иностранных юридических лиц в случае аннулирования регистрации товарного знака при ликвидации юридического лица помимо документа, подтверждающего факт ликвидации юридического лица - владельца товарного знака, дополнительно прилагаются документы, подтверждающие соответствие представленного документа о ликвидации законодательству соответствующего государства (выписки из нормативных актов, судебных решений и др.).

Другим важным вопросом является патентование отечественных изобретений за границей с целью обеспечения интересов российских лиц за рубежом:

1. обеспечение промышленного импорта: охрана экспорта при вывозе отечественных промышленных товаров, поставке оборудования за границу, строительство предприятий на основе нашей документации при техническом содействии российской стороны;

2. обеспечение наилучших условий продажи лицензий иностранным лицам на право пользования отечественными изобретениями;

3. патентование изобретений, производимое при осуществлении научно - технического сотрудничества, для охраны результатов совместных исследований и разработок;

4. защита изобретений, используемых в изделиях, выставляемых на международные выставки и ярмарки.

 Подача за границу заявки на изобретение, созданное в России, целесообразна после регистрации данного изобретения в РФ. При этом патентование за рубежом осуществляется не ранее чем через 3 месяца после подачи заявки в Российское патентное ведомство, которое может разрешить патентование изобретения в зарубежных странах и ранее указанного срока.

Патент за рубежом испрашивается на имя юридического лица или действительного автора изобретения, т. о. личные права изобретателя охраняются и при патентовании за границей. Изобретение патентуется по правилам той страны, в которой испрашивается охрана.

47. Коллизионные вопросы деликтных обязательств. Коллизионные вопросы деликтных обязательств различных видов

Существуют следующие виды деликтных обязательств: дорожно-транспортные происшествия; катастрофы в воздушном сообщении; морские катастрофы; катастрофы в атомной энергетике.С целью облегчить международное дорожное движение и повысить безопасность на дорогах путем принятия единообразных правил движения была подписана Конвенция о дорожном движении (Вена, 8 ноября 1968 г.). В данном международно-правовом акте прописаны правила дорожного движения, действующие на территории Российской Федерации и стран, ее подписавших.

В отношении российских граждан в случаях дорожно-транспортных происшествий будет применена Гаагская конвенция 1971 г. о праве, применимом к дорожно-транспортным происшествиям, поскольку она носит единообразный характер для стран, ее подписавших, а также для лиц, виновных в совершении дорожно-транспортного происшествия на территории стран, подписавших данную Конвенцию.

Катастрофы в воздушном сообщении В данном случае затруднительно определить право страны, подлежащее применению, поскольку:

• если катастрофа происходит над открытым морем, то здесь может применяться право страны, на территории которой имело место противоправное действие, или право страны места регистрации судна;

• поскольку жертвы данных катастроф многонациональны и многочисленны, то предъявляются коллективные иски, возникает вопрос, кто будет истцом;

• при коллективных исках возникают проблемы подсудности и проблемы определения права, подлежащего применению.

Для Российской Федерации действует Конвенция об ущербе, причиненном иностранными воздушными судами третьим лицам на поверхности (Рим, 7 октября 1952 г.). Согласно данной Конвенции «любое лицо, которому причинен ущерб на поверхности, имеет право на возмещение, как это предусмотрено настоящей Конвенцией, только при условии доказательства, что этот ущерб причинен воздушным судном, находившимся в полете, либо лицом или предметом, выпавшим из него. Однако право на возмещение отпадает, если ущерб не является прямым следствием происшествия, в результате которого причинен ущерб, или если ущерб является результатом простого факта пролета воздушного судна через воздушное пространство в соответствии с существующими правилами воздушного движения».

Морские катастрофыПравовое регулирование осуществляется на основе внутреннего законодательства и международных договоров.Так, в соответствии со ст. 420 Гражданского кодекса Российской Федерации отношения, возникающие из столкновения судов во внутренних морских водах и в территориальном море, регулируются законом государства, на территории которого произошло столкновение. В случае, если столкновение судов произошло в открытом море и спор рассматривается в Российской Федерации, применяются правила, установленные законодательством Российской Федерации.

Катастрофы в атомной энергетикеПрактически все многосторонние соглашения исходят из принципа компетентности суда того государства, в котором произошло соответствующее действие. Однако Россия в таких соглашениях не приняла участие.Для России действует Конвенция об ответственности за ущерб, причиненный радиационной аварией при международной перевозке отработавшего ядерного топлива от атомных электростанций стран – членов СЭВ, подписанная в Москве 15 сентября 1987 г.

48. Международно-правовое регулирование деликтных отношений.

49. Коллизионное и материально-правовое регулирование наследственных отношений.

50. Коллизионное и материально-правовое регулирование международных трудовых

Отношений

51. Коллизионные вопросы заключения и расторжения брака. «Хромающие браки».

Консульские браки. Недействительность брака.

Заключение браков

Порядок заключения брака и его основные формы в разных странах определяются принципиально по-разному:

1. только гражданская форма брака (РФ, Швейцария, ФРГ, Япония);

2. только религиозная (Израиль, Ирак, Иран, отдельные штаты США);

3. альтернативно та или другая (Великобритания, Испания, Дания Италия);

4. одновременно и гражданская, и религиозная (латиноамериканские государства, государства Ближнего Востока и Юго-Восточной Азии).

Определенные гражданско-правовые последствия порождает и не узаконенное совместное проживание с ведением общего хозяйства. В некоторых штатах США простое сожительство по истечении определенного срока совместной жизни позволяет суду установить прецедент презумпции законного брака

Условия заключения брака в национальных законах также принципиально различны, но можно выделить и общие черты:

Согласно ст. 156 СК РФ условия заключения брака на территории РФ определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государства, гражданином которого лицо является в момент заключения брака (например, при заключении брака российского гражданина с гражданкой Франции в отношении российского гражданина должны соблюдаться требования ст.ст. 12—15 СК РФ, а в отношении гражданки Франции — требования Французского Гражданского кодекса о брачном возрасте). Следовательно, при заключении брака на территории РФ иностранные граждане не связаны необходимостью достижения брачного возраста в 18 лет, предусмотренного ст. 12 СК РФ.

В законодательстве практически всех стран предусмотрена специальная форма заключения браков - консульские браки(ст. 157 СК РФ).

Самая острая проблема брачно-семейных отношений с иностранным элементом — большое количество «хромающих» браков. Например, в Израиле смешанные браки, заключенные за границей, признаются только в том случае, если имело место венчание в синагоге

При заключении смешанных и иностранных браков на территории РФ их порядок и форма подчиняются российскому законодательству (п. 1 ст. 156 СК РФ). Законодатель предусмотрел кумуляцию коллизионной привязки — условия заключения брака определяются личным законом каждого из супругов и необходимо учитывать положения российского права относительно обстоятельств, препятствующих вступлению в брак (ст. 14 СК РФ). Отсюда следует, что на территории РФ брак во всех случаях должен заключаться в органах загса. Брак, совершенный по религиозным обрядам, а также фактические брачные отношения не порождают правовых последствий. В законодательстве многих государств установлена необходимость получить специальное разрешение для вступления в брак с иностранцем (Венгрия, Индия, Иран, Италия, Норвегия, Польша, Швеция). Государственная регистрация заключения брака в РФ производится в личном присутствии лиц, вступающих в брак, по общему правилу, по истечении месяца со дня подачи ими заявления в органы загса.

Регулирование порядка вступления в брак бипатридов и апатридов производится в особом порядке. Если бипатрид имеет и российское гражданство — условия его вступления в брак определяются по российскому праву. Для лиц с множественным гражданством условия вступления в брак определяются законодательством государства по выбору самого лица (п. 3 ст. 156 СК РФ). При определении условий вступления в брак для апатридов применяется право государства их постоянного места жительства (п. 4 ст. 156). Таким образом, установлена «цепочка» коллизионных норм, по-разному регулирующих порядок заключения брака для разных категорий физических лиц. Браки между иностранцами, заключенные в консульских и дипломатических представительствах иностранных государств на территории РФ, признаются действительными на условиях взаимности (п. 2 ст. 157 СК РФ).

В связи с некоторыми специфическими тенденциями развития семейного права за границей (Нидерланды, Великобритания, ФРГ, Дания, США) возникает проблема признания на территории РФ однополых браков, а также возможность заключения таких браков в РФ

Вопрос о признании брака недействительным решается в строгой зависимости от того, законодательство какого государства (РФ или иностранного) было применено при заключении брака. Обязательным для лиц, вступающих в брак на территории РФ, или для российских граждан, заключающих брак за пределами территории РФ, будет являться соблюдение требований ст. 14 СК РФ об обстоятельствах, препятствующих заключению брака.

Расторжение браков

Современное законодательство большинства стран предусматривает как судебный, так и несудебный порядок расторжения брака. На международном универсальном уровне эти вопросы урегулированы в Гаагской Конвенции о признании развода и судебного разлучения супругов 1970 г. Специальные правила расторжения браков установлены в двусторонних договорах РФ о правовой помощи (с Болгарией, Венгрией, Вьетнамом, Польшей, Чехией):

1) Развод производится органами того государства, гражданами которого являются супруги;

2) Проживающие в одном государстве граждане другого государства могут возбудить дело о разводе в суде по месту жительства;

52. Понятие международного гражданского процесса. Источники мгп.

Международный гражданский процесс - это совокупность вопросов процессуального характера, связанных с защитой прав иностранцев и иностранных юридических лиц в суде и арбитраже. Вопросы, рассмат­риваемые международным гражданским процессом, включают опреде­ление международной подсудности, процессуального положения ино­странцев, вопросы оказания правовой помощи судебными учреждения­ми разных государств, признание и исполнение решений иностранных судов и др. Также в данном разделе международного частного права рассматриваются осуществление нотариальных действий и разрешение споров в порядке арбитража.

Особенностью правоотношений, связанных с международным граж­данским процессом, является то, что в гражданских процессуальных от­ношениях суд, рассматривая дело с иностранным элементом, за редким исключением, применяет только право своей страны. Это положение является обычным во внутреннем законодательстве и в международных договорах. Указание на применение в процессуальных вопросах внут­реннего права страны суда отражено во многих международных Кон­венциях, в частности, в Гаагской Конвенции по вопросам гражданского процесса 1954 г. (ст.14), Кодексе Бустаманте (ст.314) и др. Однако суще­ствуют и исключения (иногда гражданско-процессуальная дееспособ­ность иностранцев определяется по личному закону, в качестве исклю­чений возможно применение права запрашивающей стороны при ис­полнении иностранных судебных поручений).

Источниками гражданских процессуальных норм в рассматриваемой области служат Гражданские Процессуальные Кодексы (Украина, Франция, Италия, Румыния, Югославия); в ФРГ - Устав Гражданского судопроизводства 1877 г. (с изменениями, введенными в действие в 1950г.); в США - Свод законов о конфликте законов и т.п.

Наиболее значительным международно-правовым источником в об­ласти гражданского процесса является Гаагская Конвенция по вопросам гражданского процесса от 1 марта 1954 г. (более ранние ее редакции - 1896 и 1905 гг.). Данная Конвенция содержит нормы о вручении судеб­ных и внесудебных документов, выполнении судебных поручений об отдельных процессуальных действиях, освобождении иностранцев от обеспечения судебных расходов при предъявлении ими исков, а также о предоставлении бесплатной правовой помощи. СССР присоединился к этой Конвенции в 1967 году.

53. Определение подсудности дел с иностранным элементом. Пророгационные и

дерогационные соглашения.1. В международном частном праве под международной подсуд­ностью понимается компетенция судов данного государства по разре­шению гражданских дел с иностранным элементом. Например, надо решить, может ли суд данной страны принимать к своему рассмотре­нию иски к ответчикам, не имеющим в этой стране места жительства, может ли суд рассматривать дело о расторжении брака между ино­странцами или между отечественным гражданином и иностранцем и т.п. Эти вопросы решаются с помощью норм законодательства данно­го государства и международных соглашений.

Определение подсудности следует отличать от определения права, подлежащего применению к правоотношению с иностранным элемен­том.

Известны три основные системы определения подсудности:

1) Франко^:романская (латинская) система — по признаку граж­данства сторон спора. Так, для того чтобы суд какого-либо государст­ва (например, Франции) признал себя компетентным рассматривать дело, достаточно, чтобы спор касался сделки, заключенной граждани­ном этого государства, независимо от места ее заключения;

2) Германская система — путем распространения правил внутрен­ней территориальной подсудности, и прежде всего правила подсуд­ности по месту жительства ответчика, при определении подсудности по делам с иностранным элементом (например, в ФРГ);3) Англосаксонская система — по признаку «присутствия» ответ­чика, которое толкуется весьма широко (например, в Великобритании и США).

Законодательство и практика большинства государств допускают так называемую договорную подсудность. Это значит, что по соглаше­нию сторон конкретное дело может быть отнесено к юрисдикции ино­странного государства, хотя по закону страны суда оно подсудно мест­ному суду, или, наоборот, дело, которое по закону места нахождения суда подсудно иностранному суду, может быть в силу соглашения сто­рон отнесено к юрисдикции местного суда.

Соглашения сторон, устанавливающие выбор подсудности, назы­ваются пророгационными соглашениями. Соглашения такого рода из­вестны в договорной практике нашего государства.

В юридической литературе отмечается, что при споре по сделке, которая по российскому праву может быть отнесена к сделкам внеш­ней торговли, стороны могут избрать путем соглашения любую под­судность, точно так же, как на основе принципа автономии воли сто­рон российское законодательство допускает применение по соглаше­нию сторон иностранного материального права.

2. Страны СНГ заключили 20 марта 1992 г. Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной дея­тельности (Киевское соглашение). Это соглашение исходит из следу­ющих основных положений:

1) хозяйствующие субъекты каждого государства пользуются на территории любого государства такой же правовой и судебной защи­той своих имущественных прав и законных интересов, что и субъекты этого другого государства;

2) по общему правилу истец должен обращаться с иском в суд по месту нахождения или месту жительства ответчика. Установлены оп­ределенные изъятия из этого правила, в частности, споры о заключе­нии, изменении или расторжении договора будут рассматриваться по месту нахождения поставщика;

3) определено право, подлежащее применению при разрешении споров;

4) предусмотрено взаимное признание и исполнение вступив­ших в законную силу решений компетентных судов другого госу­дарства.

Реализация этого соглашения будет иметь большое значение, по­скольку между предприятиями стран СНГ возникает большое количество хозяйственных споров, а соглашение распространяется на все суды, в том числе и на арбитражные (хозяйственные) суды.

6 марта 1998 г. страны СНГ заключили в Москве Соглашение о порядке взаимного исполнения решений арбитражных, хозяйствен­ных и экономических судов на территории государств — участников Содружества (Московское соглашение).

Наряду с этими соглашениями восемь стран — участниц СНГ за­ключили 6 июля 1992 г. Соглашение о статусе Экономического суда СНГ. Утверждено Положение об этом суде. К ведению Экономичес­кого суда отнесено разрешение, во-первых, экономических споров между государствами и, во-вторых, споров о соответствии норматив­ных и других актов стран — участниц СНГ по экономическим вопро­сам соглашениям и иным актам самого Содружества.

Общим правилом определения подсудности является предъявле­ние иска в суде по месту жительства ответчика. В то же время иск к ответчику, не имеющему в РФ места жительства, может быть предъявлен по месту нахождения его имущества или по последнему известному месту его жительства в РФ. исключительно рос­сийским судам подсудны дела по искам о праве на строение, об уста­новлении порядка пользования земельным участком, если строение или земельный участок находятся в РФ.

В ряде случаев иски могут предъявляться по месту жительства истца, а иски о возмещении вреда — по месту причинения вреда. Эти положения применяются в судебной практике.

Дела, связанные с признанием права собственности на здания, со­оружения, земельные участки, с изъятием зданий, сооружений, зе­мельных участков из чужого незаконного владения, устранением на­рушений прав собственника или законного владельца, если это не свя­зано с лишением владения, рассматриваются по месту нахождения здания, сооружения, земельного участка.

Дела по искам к перевозчикам, вытекающим из договора перевоз­ки, в том числе когда перевозчик является одним из ответчиков, рас­сматриваются по месту нахождения органа транспорта.

54. Гражданско-процессуальные права иностранцев в рф. Процессуальная

правосубъектность иностранных лиц в российском гражданском и арбитражном процессе. Росс зак-во, предоставляя иностранцам в принципе равную с нашими гражданами возможность приобретать и осуществлять свои права в РФ, вместе с тем дает им возможность их судебной защиты.

Значение, которое уделяется в России защите прав иностранцев, нашло свое отражение в том, что иностранным гражданам и лицам без гражданства гарантируется право на обращение в суд и иные государ­ственные органы для защиты принадлежащих им личных, имущест­венных, семейных и иных прав.

Иностранные граждане пользуются гражданскими процессуаль­ными правами наравне с российскими гражданами. Иностранцы могут участвовать в гражданских процессах в качестве истца, ответчи­ка или третьего лица. Право на судебную защиту имеют в РФ ино­странные предприятия и организации (ст. 433 ГПК РСФСР).

Право обращаться в суд и пользоваться гражданскими процессу­альными правами наравне с гражданами РФ предоставлено и лицам без гражданства (ст. 434 ГПК РСФСР).

Между тем процессуальному законодательству ряда государств известно правило, согласно которому при предъявлении иска иностранец-истец должен внести денежный залог в обеспечение судебных расходов, которые может понести ответчик, если истцу будет отказано в иске.

Торговые договоры РФ с другими странами содержат специаль­ные правила о взаимном свободном доступе граждан и организаций договаривающихся сторон в суд.

Иностранец, являясь стороной в процессе, пользуется в нашем суде всеми процессуальными правами наравне с российскими гражда­нами. Это правило действует в отношении как судов общей юрисдик­ции, так и судебных арбитражных органов. Согласно АПК РФ, ино­странные лица пользуются процессуальными правами и выполняют процессуальные обязанности наравне с организациями и гражданами России. Правительством РФ могут быть установлены ответные огра­ничения в отношении иностранных лиц тех государств, в судах кото­рых допускаются специальные ограничения процессуальных прав ор­ганизаций и граждан РФ (ст. 210 АПК РФ).

Если иностранец не владеет языком, на котором ведется процесс, то он имеет право знакомиться с материалами дела через переводчика, а также выступать в суде на родном языке (ст. 8 ГПК РСФСР). Неко­торые консульские конвенции (с Великобританией, Швецией) преду­сматривают, что консул может, если это позволяют законы государст­ва пребывания, выступать в качестве переводчика по делам капитана судна и членов экипажа перед судами и властями государства пребы­вания.

Иностранец может вести дела в суде лично или через представите­ля. В нашем праве нет института обязательного судебного представи­тельства. Представителями иностранных граждан в суде могут быть как российские граждане, так и иностранцы.

Представителем может быть любой адвокат.

55. Иностранные судебные поручения.

Судебное поручение представляет собой обращение суда одного государства к суду другого государства с просьбой о производстве каких-либо процессуальных действий на территории этого государства. Под исполнением иностранных судебных поручений понимается: ●составление, засвидетельствование, пересылка, вручение документов; ●предоставление вещественных доказательств; ●допрос свидетелей, экспертов, иных лиц для целей судопроизводства; ●сообщение информации о действующем праве и т.д.

Выполнение таких поручений основано на положениях международных договоров и национального законодательства.

В континентальном праве установлен общий порядок — судебные поручения передаются дипломатическим путем, если иное не предусмотрено международным договором. Судебная практика — правовая помощь оказывается на условиях взаимности. При исполнении поручения используется гражданское процессуальное право государства места исполнения поручения. Не выполняются поручения, направленные на совершение процессуальных действий, запрещенных законом государства, исполняющего поручение. Порядок и условия выполнения поручений установлены в основном не в законе, а в правилах и инструкциях министерств юстиции.

В англо-американском праве отсутствует общее понятие правовой помощи. Широко используется институт специальных уполномоченных (комиссионеров). Предусмотрена возможность непосредственных сношений судов при запросе об исполнении поручения. Основная проблема: для англо-американских судов доказательства, полученные в соответствии с континентальным процессуальным правом, могут не иметь юридической силы. С другой стороны, для европейских судов действия комиссионеров могут представляться нарушением их государственного суверенитета.В законодательстве Российской Федерации общий порядок исполнения иностранных судебных поручений установлен в ст. 407 ГПК РФ и ст. 256 АПК РФ. При отсутствии международного договора правовая помощь может оказываться в порядке и на условиях международной вежливости. Отсутствует требование взаимности. Дипломатический путь является основным способом передачи судебных поручений. Общее правило: процедура выполнения поручения иностранного суда на территории Российской Федерации регулируется российским правом. Современная тенденция: по просьбе иностранного государства возможно исполнение поручения с применением его процессуального права.\

Гаагская Конвенция по вопросам гражданского процесса 1954 г. предусматривает общее правило: поручение передается консульским путем. В пространстве СНГ возможно отступление от этого правила: суды соотносятся непосредственно, т.е. судебное поручение направляется в суд иностранного государства, где должно быть исполнено.

Судебное поручение и документы, прилагаемые к нему, целесообразно направлять на языке запрашиваемого государства. При исполнении поручения, учитывая процессуальный характер этих действий, запрашиваемые органы применяют законодательство своего государства. Отказ от совершения отдельных процессуальных действий возможен в случае, если: а) исполнение поручения наносит ущерб суверенитету РФ; б) исполнение поручения не входит в компетенцию суда (ст. 407 ГПК РФ).

56. Легализация иностранных документов и апостиль.

Развитие международного гражданского обмена сопровождается увеличением потока документов, направляемых гражданами и организациями из одной страны в другую. Разное разны виды таких документов, выдаваемых компетентным росс организациями: свидетельства о регистрации актов гражданского состояния, судебные решения, свидетельства о праве собственности, архивные справки, нотариальные акты, административные и иные документы. Естественным выражением этого процесса являются требования, предъявляемые к удостоверению подлинности реквизитов соответствующих документов, — без соблюдения их, документы не будут приняты.

Последовательный ряд удостоверений в РФ подлинности подписи должностного лица, качества, в котором выступает должностное лицо, а в случае необходимости — подлинности печати, штампа, которыми скреплен документ, именуется его легализацией. Звенья “цепочки” удостоверений — это свидетельствование копии нотариусом, удостоверение его подписи, печати и штампа должностным лицом Министерства юстиции РФ, совершение аналогичных действий в отношении подписи этого должностного лица и печати Минюста должностным лицом департамента консульской службы Министерства иностранных дел РФ и, наконец, удостоверение подписи должностного лица МИДа в посольстве (консульстве) зарубежного государства, куда направляется документ.

Предназначенные для использования на территории РФ иностранные документы могут быть легализованы как в соответствующем иностранном государстве, так и в РФ. Согласно ст. 55 Консульского устава СССР консул легализует документы, составленные при участии властей консульского округа. Отмена требования консульской легализации возможна лишь на основе международного договора, устанавливающего иной порядок представления иностранных документов в судебные органы. 5 октября 1961 г. в Гааге рядом государств была подписана Конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов. Под дипломатической или консульской легализацией, требование которой отменяется, в Конвенции понимается формальная процедура, используемая Дипломатическими или консульскими учреждениями государства, где должен быть представлен документ, для удостоверения подлинности подписи, качества, в котором выступало лицо, подписавшее документ, и, в надлежащем случае, подлинности печати или штампа, которыми скреплен документ.

Требование дипломатической или консульской легализации отменяется в отношении: 1) документов, исходящих от органа или должностного лица, подчиняющихся юрисдикции государства, включая документы, исходящие от прокуратуры, секретаря суда или судебного исполнителя: 2) административных документов; 3) нотариальных актов: 4) официальных пометок, таких, как отметки о регистрации; визы, подтверждающие определенную дату; заверения подписи на документе, не засвидетельствованном у нотариуса. Однако Конвенция не распространяется на документы, совершенные дипломатическими или консульскими учреждениями, а также на административные документы, имеющие прямое отношение к коммерческой или таможенной операции (в частности, договоры о поставке товаров и предоставлении услуг, доверенности на совершение сделок коммерческого характера, таможенные документы о перемещении грузов через границу).

Единственной формальностью, которая может быть потребована для удостоверения подлинности подписи, качества, в котором выступало лицо, подписавшее документ, и, в надлежащем случае, подлинности печати или штампа, которыми скреплен этот документ, является проставление апостиля компетентным органом государства, в котором этот документ был совершен.

Апостиль (фр. apostille) проставляется на самом документе или на отдельном листе, скрепляемом с документом. Образец апостиля, приложенный к Конвенции, представляет собой оттиск специального штампа в виде квадрата со стороной не менее 9 см, текстом из десяти пунктов, а также заголовком на французском языке: “Apostille (Convention de la Haye du 5 octobre 1961)”.

В РФ апостиль проставляется органами юстиции, архивной службы, записи актов гражданского состояния. Полномочия на проставление апостиля на официальных документах об образовании, выдаваемых в Российской Федерации, предоставлены Министерству общего и профессионального образования РФ.

Отказ этих органов в проставлении апостиля может быть обжалован в судебном порядке.

Тема легализации “звучит” в Федеральном законе “Об актах гражданского состояния”. Документы иностранных граждан и лиц без гражданства, выданные компетентными органами иностранных государств и предъявленные для государственной регистрации актов гражданского состояния, должны быть легализованы, если иное не предусмотрено международными договорами РФ. Документы, выданные компетентными органами иностранных государств в удостоверение актов гражданского состояния, совершенных вне пределов территории РФ по законам соответствующих иностранных государств в отношении граждан РФ, иностранных граждан и лиц без гражданства, признаются действительными в РФ при наличии их легализации, если иное не установлено международным договором РФ (ст. 7, 13).

Проставление апостиля не может быть потребовано, если законы, правила или обычаи, действующие в государстве, в котором представлен документ, либо договоренность между двумя или несколькими Договаривающимися государствами, отменяют или упрощают данную процедуру или освобождают документ от легализации. Так, апостиль не проставляется в связи с освобождением документа от легализации в рамках Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г., ряда двусторонних международных договоров о правовой помощи.

В Конвенции 1993 г. предусмотрено положение, согласно которому документы, изготовленные или засвидетельствованные на территории одной из Договаривающихся Сторон учреждением или специально на то уполномоченным лицом в пределах их компетенции и по установленной форме и скрепленные гербовой печатью, принимаются на территориях других Договаривающихся Сторон без какого-либо специального удостоверения.

Не всегда совпадает по Конвенции 1993 г. и двусторонним международным договорам о правовой помощи круг органов, изготовленные и засвидетельствованные которыми документы освобождаются от их специального удостоверения. Если в Конвенции 1993 г. речь идет о документах, изготовленных или удостоверенных учреждениями, то в ряде двусторонних договоров о правовой помощи, заключенных Российской Федерацией, говорится о документах, составленных или засвидетельствованных судом.

57. Признание и приведение в исполнение иностранных судебных решений

Признание и исполнение иностранных судебных решений практически во всех странах осуществляется в соответствии с принципом взаимности, закрепленным в двусторонних международных договорах.

Существуют различные варианты принудительного исполнения иностранных судебных решений. В некоторых странах (например, Италия) для исполнения требуется проверка правильности решений иностранного суда с точки зрения формы, установление его соответствия публичному порядку места исполнения. В большинстве стран Европы и Латинской Америки необходима выдача экзекватуры, т.е. судебного постановления, которое санкционирует исполнение судебного решения, придает ему принудительную силу. Возможна проверка решения по существу, если оно вынесено против своего гражданина. Условие выдачи экзекватуры: решение не должно противоречить публичному порядку места исполнения решения и должник надлежащим образом был извещен о времени и месте судебного разбирательства.

В странах англо-американской системы иностранное судебное решение служит основой для нового судебного разбирательства.

В Российской Федерации решения иностранных судов признаются и исполняются, если это предусмотрено международным договором. Решение иностранного суда может быть предъявлено к принудительному исполнению в течение трех лет со дня вступления в законную силу решения иностранного суда (п. 3 ст. 409 ГПК РФ). Отказ в принудительном исполнении решения иностранного суда допускается в случаях, если:1) решение по праву страны, на территории которой оно принято, не вступило в законную силу, или не подлежит исполнению; 2) сторона, против которой принято решение, была лишена возможности принять участие в процессе вследствие того, что ей не было своевременно и надлежащим образом вручено извещение о времени и месте рассмотрения дела; 3) рассмотрение дела относится к исключительной подсудности судов в Российской Федерации;4) имеется вступившее в законную силу решение суда в Российской Федерации, принятое по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям, или в производстве суда в Российской Федерации имеется дело, возбужденное по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям до возбуждения дела в иностранном суде; 5) исполнение решения может нанести ущерб суверенитету Российской Федерации, или угрожает безопасности Российской Федерации, либо противоречит публичному порядку Российской Федерации; 6) истек срок предъявления решения к принудительному исполнению и этот срок не восстановлен судом в Российской Федерации по ходатайству взыскателя (п. 1 ст. 412 ГПК РФ).

Для рассмотрения возможности принудительного исполнения решения необходимо ходатайство взыскателя о разрешении принудительного исполнения по месту жительства должника или нахождения его имущества (ст. 410 ГПК РФ, ст. 242 АПК РФ). Правовой смысл признания иностранного судебного решения состоит в том, что он подтверждает гражданские права и обязанности в том же смысле (придает им ту же силу), что и решения российского суда.

Гаагская конвенция по вопросам гражданского процесса 1954 г. предусматривает дипломатический путь обращения с просьбой об исполнении решения; установлена возможность и упрощенного порядка обращения. Рассмотрение вопроса о разрешении принудительного исполнения производится компетентными органами государства места исполнения в соответствии с его национальным законодательством. Суд места исполнения не рассматривает иностранное решение по существу, а ограничивается установлением его формальной правильности.

К ходатайству о разрешении исполнения необходимо приложить: 1) заверенную судом копию решения, справку о том, что решение вступило в законную силу, если этого не следует из текста самого решения; 2) документ, из которого следует, что ответчику, который не принял участия в процессе, или его уполномоченному лицу было своевременно и в надлежащей форме хотя бы один раз вручено извещение о вызове в суд; 3) заверенные переводы вышеупомянутых документов, а также перевод ходатайства.

58. Понятие и компетенция международного коммерческого арбитража.

Споры из внешнеэк.сделок м.рассматриваться в МКА-разновидности третейских судов, т.к. создаются сторонами. Они не явл-ся гос-ми и не входят в суд.систему РФ. Споры м\у предпринимат-ми и хоз.орг-ми разл.гос-в. Виды: постоянно действующие и разовые.

Спор д.б. подпадать под юрисдикцию арбитража по нац.зак-ву+наличие арб.соглашения (бывает принудительный арбитраж). Оно м.б. в виде арб.оговорки (пункт о том, где и как, в каком арб. органе будет рассматриваться возможный спор между ними).

Спор м.б. рассмотрен в:

1. нац. арб. органе (ВАС РФ, суды округов и SРФ)

2. м/н арб. органе (МКАС-МЕЖД. КОММЕРЧ АРБ СУД, его отделения находятся в Москве, Париже, Лондоне, Стокгольме; Морская арб. комиссия)

3. постоянно действующих третейских судах пр им/н биржах, торгово-пром. палатах, аукционах

4. третейском суде, созданном сторонами, причем стороны направляют по 1 представителю, кот. путем консенсуса опр-ют, кто будет независимым участником суда – 3-е лицо. Реш-ие принимается бол-вом голосов и оно пригодно к исполнению т., если стороны согласятся его выполнить. В случае несогласия 1 из сторон решие м.б. передано в нац. арб. орган по месту исполнения, кот. проведя экспертизу реш-ия и признав его действительным, применяет мех-м исполнения. Если реш-ие признано незак., то презюмируется, что его не было.

Все суд. издержки – на проигравшую сторону, если иное не оговорено арб. соглашением сторон. Сбор документов и док-в – обязанность сторон, 1 из сторон вправе просить арб. орган истребовать док-ва.

Преимущества рассм-ия спора в арбитраже по сравнению с судом:

1. относительная дешевизна расходов на рассм-ие спора

2. выс. уровень профессионализм судей

3. быстрота

4. объективность

? о признании действительности арб. реш-ий рассм-ся по аналогии с признанием арб. суд. поручений.

Компетенция:

1. споры о действительости сделки

2. споры, кас. кач-ва товара

3. ?-ы перевозки и доставки товаров

4. ?-ы оплаты и ?-ы о валюте платежа – важен курс

5. ?-ы, связ. с применением налог. и тамож. з-ва (часто встречается непризнание сертификата, квоты на ввоз; по реш-ию суда рынок США будет открыт в области металлургии)

6. споры, связ. с признанием юр. силы доказательств (расписка в РФ не им. юр. силы, если она не заверена)

7) споры о купле-продаже (поставке) товаров, выполнению работ, оказанию услуг, обмену товарами и (или) услугами, перевозке грузов и пассажиров, торговому представительству и посредничеству, аренде (лизингу), научно-техническому обмену, обмену другими результатами творческой деятельности, сооружению промышленных и иных объектов, лицензионным операциям, инвестициям, кредитно-расчетным операциям, страхованию, совместному предпринимательству и другим формам промышленной и предпринимательской кооперации.

Мировое соглашение – возм-ть сторон решить спор, минуя суд. или арб. орган. создается согласительная комиссия, кот. рассм.ет возникший спор и возможный вариант его урегулирования. Но мировое соглашение не м. применяться, если спор кас-ся грубого нарушения з-ва гос-в-сторон контракта.

59. Понятие и виды арбитражного (третейского) соглашения.

Основанием компетенции международного коммерческого арбитража является арбитражное соглашение. Арбитражное соглашение - это соглашение о рассмотрении арбитражем определенного гражданско-правового спора, исключающее производство в государственном суде. Существует 3 вида арбитражных соглашений:            арбитражная оговорка;  третейская запись;арбитражный договор.

Арбитражная оговорка - это соглашение сторон контракта, включенное в текст, об арбитражном разбирательстве споров, которые могут возникнуть в будущем из этого контракта. Третейская запись - это отдельное от контракта соглашение сторон об арбитражном разбирательстве споров, которые могут возникнуть в будущем из этого контракта. Арбитражный договор - самостоятельное соглашение между сторонами об арбитражном разбирательстве споров, которые могут возникнуть между ними в будущем или в связи с каким-то конкретным контрактом, или в связи с группой конкретных контрактов. Чаще всего арбитражное соглашение заключается в виде арбитражной оговорки, включаемой непосредственно в контракт. Арбитражное соглашение - специфическая гражданско-правовая сделка, направленная на достижение процессуальных последствий. Условия действительности арбитражного соглашения как гражданско-правовой сделки:            дееспособность заключивших ее сторон; письменная форма.Письменная форма считается соблюденной, если:    имеется подписанный сторонами единый документ, предусматривающий передачу спора в арбитраже;           арбитражное соглашение заключено путем обмена письмами, сообщениями по телеграфу, телетайпу, факсу или с использованием иных средств электросвязи, обеспечивающих фиксацию такого соглашения;           арбитражное соглашение заключено путем обмена исковыми заявлениями и ответом на иск, в котором одна сторона утверждает о наличии соглашения, а другая против этого не возражает.В отношении содержания арбитражного соглашения жестких требований не предусмотрено. Рекомендуется установить:            какой арбитраж будет рассматривать (сомнения трактуются в пользу ad hoc);            порядок создания арбитража, количественный состав, порядок избрания арбитров;            процедуру, по которой арбитраж будет работать.

Арбитражное соглашение может быть признано недействительным как несоответствующее закону вследствие:            несоблюдения формы;           неопределенности волеизъявления сторон;           если процессуальное национальное законодательство содержит прямой запрет на арбитраж для данного конкретного спора либо устанавливает исключительную подсудность государственных органов по данной категории дел (в Республике Беларусь - недвижимость, некоторые наследственные дела, иски к перевозчику).

Вопрос о действительности арбитражной оговорки и компетенции сформированного арбитража, если они оспариваются ответчиком, может решить сам сформированный арбитраж не позднее представления соответствующего искового заявления или своих возражений по существу дела. Принципиальной особенностью арбитражного соглашения является его юридическая автономность по отношению к контракту, в связи с которым у сторон возникли разногласия, т.е. судьба арбитражного соглашения, его юридическая действительность не зависит от действительности основного контракта.  ^ Производство в международном коммерческом арбитраже Производство в международном коммерческом арбитраже не подчиняется правилам процессуального законодательства и зависит от вида арбитража. В постоянно действующем арбитраже производство ведется на основе регламента. В арбитраже ad hoc - на основе международных договоров, по соглашению сторон или по арбитражному регламенту ЮНСИТРАЛ. Различают:            согласительное производство, которое направлено на достижение мирового соглашения;          производство по разрешению споров, направленное на вынесение решения по делу.

Обращение сторон к согласительному урегулированию спора не прерывает сроков исковой давности. Поэтому, если данный срок на исходе и имеются сомнения в достижении мирового соглашения, то от применения согласительной процедуры следует отказаться. В соответствии со ст.43 Закона Республики Беларусь <О международном арбитражном (третейском суде)> решение международного арбитражного суда может быть обжаловано в Высший Хозяйственный Суд Республики Беларусь. Основания отмены носят процессуальный характер. Например:            недееспособность стороны при заключении арбитражного соглашения;            соглашение недействительно по праву, которому стороны подчинили это соглашение;            сторона не была должным образом уведомлена о назначении арбитра или о разбирательстве дела;            решение вынесено по спору, не предусмотренному арбитражным соглашением или не подпадающему под его условия, или содержащему положения по вопросам, которые выходят за пределы арбитражного соглашения.

60. Признание и приведение в исполнение иностранных арбитражных решений.

Правовое регулирование признания и исполнения решений арбитражных судов на международном уровне регулируется Конвенцией о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (Нью-Йорк, 10 июня 1958 г.).

Настоящая Конвенция применяется в отношении признания и приведения в исполнение арбитражных решений, вынесенных на территории государства иного, чем то государство, где испрашивается признание и приведение в исполнение таких решений, по спорам, сторонами в которых могут быть как физические, так и юридические лица. Она применяется также к арбитражным решениям, которые не считаются внутренними решениями в том государстве, где испрашивается их признание и приведение в исполнение.

«Арбитражные решения» включают не только арбитражные решения, вынесенные арбитрами, назначенными по каждому отдельному делу, но также и арбитражные решения, вынесенные постоянными арбитражными органами, к которым стороны обратились.

Каждое государство признает арбитражные решения как обязательные и приводит их в исполнение в соответствии с процессуальными нормами той территории, где испрашивается признание и приведение в исполнение этих решений, на условиях, изложенных в нижеследующих статьях. К признанию и приведению в исполнение арбитражных решений, к которым применяется Конвенция, не должны применяться существенно более обременительные условия или более высокие пошлины или сборы, чем те, которые существуют для признания и приведения в исполнение внутренних решений. Конвенция вводит ограничения, в соответствии с которыми исполняться решения не будут, а именно:

• стороны в соглашении были по применимому к ним закону в какой-либо мере недееспособны или это соглашение недействительно по закону, которому стороны это соглашение подчинили, а при отсутствии такого указания – по закону страны, где решение было вынесено;

• сторона, против которой вынесено решение, не была должным образом уведомлена о назначении арбитра или об арбитражном разбирательстве или по другим причинам не могла представить свои объяснения;

• указанное решение вынесено по спору, не предусмотренному или не подпадающему под условия арбитражного соглашения или арбитражной оговорки в договоре, или содержит постановления по вопросам, выходящим за пределы арбитражного соглашения или арбитражной оговорки в договоре, с тем, однако, что если постановления по вопросам, охватываемым арбитражным соглашением или оговоркой, могут быть отделены от тех, которые не охватываются таким соглашением или оговоркой, то та часть арбитражного решения, которая содержит постановления по вопросам, охватываемым арбитражным соглашением или арбитражной оговоркой в договоре, может быть признана и приведена в исполнение;

• состав арбитражного органа или арбитражный процесс не соответствовали соглашению сторон или, при отсутствии такового, не соответствовали закону той страны, где имел место арбитраж;

• решение еще не стало окончательным для сторон или было отменено или приостановлено исполнением компетентной властью страны, где оно было вынесено, или страны, закон которой применяется.

В России действует Закон РФ от 7 июля 1993 г. № 5338-I «О международном коммерческом арбитраже», полностью соответствующий данной Конвенции.

61. Альтернативные способы разрешения международных коммерческих споров.

Способы альтернативного разрешения коммерческих споров практикуются во всем мире. Альтернативных способов урегулирования споров насчитывается более 20 (основные и комбинированные). К ним относятся: ускоренный арбитраж, мини-судебное разбирательство, посредничество и арбитраж, переговоры, переговоры с помощью современных средств связи, третейский суд, примирительные процедуры, согласительные процедуры, добрые услуги, омбудсмен, экспертиза или заключение эксперта, независимая оценка вопросов права или фактов, судебные конференции, инспекция или регулятивный орган, упрощенный суд присяжных. В основном внесудебная практика разрешения коммерческих споров за рубежом осуществляется в трех формах: прямые переговоры сторон конфликта, медиация (посредничество с участием профессионального посредника - медиатора), третейские процедуры. Третейский суд, или арбитраж, как его называют в международном коммерческом обороте, является одним из самых распространенных способов альтернативного разрешения споров, возникающих между контрсубъектами международных коммерческих сделок. Третейский судья (арбитр) выносит решение, являющееся обязательным для обеих сторон спора. Такое решение может быть вынесено в соответствии с нормами права (классический арбитраж) или в соответствии с основополагающими принципами справедливости (дружеский арбитраж). Решение арбитра имеет такой статус, при котором оно может быть принудительно исполнено, и, следовательно, альтернативное разрешение споров при помощи третейского суда означает, что спор разрешается без передачи в суд. Арбитраж - форма, альтернативная суду, с процедурными правилами открытия документов и свидетельских показаний, т.е. он является состязательным, весьма аналогичным суду способом, главное отличие которого в том, что арбитраж является частной процедурой, тогда как суд - публичной. Омбудсмен - в переводе со шведского - представитель чьих-либо интересов. В частном праве омбудсмен - это специальное независимое лицо, учреждаемое в отдельных сферах бизнеса, в сфере услуг и обслуживания для рассмотрения жалоб потребителей. Его решения являются обязательными для компаний, являющихся частью этих структур. Если потребитель не согласен с решением омбудсмена, он может обратиться в суд.

Омбудсмен как способ альтернативного разрешения конфликтов, возникающих в международных коммерческих сделках широко применяется в Великобритании, в Австрии, а также в Германии. В Великобритании структура омбудсмен изначально возникла для рассмотрения жалоб физических лиц по поводу деятельности некоторых общественных органов или обслуживания в частной сфере. Механизм урегулирования споров при помощи омбудсмена является не основанной на законе добровольной структурой, созданной в той отрасли, которой это требуется. В Германии конфликты в банковской сфере разрешаются при помощи омбудсмена, применимого ко всем видам споров, вытекающих из банковских операций. В Австрии при помощи омбудсмена разрешаются конфликты, вытекающие из договоров страхования, банковских операций, строительного подряда. Кроме того, создан интернет-омбудсмен, или "удобный суд".Таким образом, в вышеуказанных европейских странах конфликты в области международного бизнеса, возникающие из международных коммерческих сделок в сферах страхования, банковских операций, строительства, где субъектами, с одной стороны, являются потребители, а с другой - производители работ и услуг, разрешаются при помощи омбудсмена, т.е. третьего независимого лица, выполняющего роль способа альтернативного разрешения спора.

Следующими способами альтернативного разрешения споров являются процедура посредничества (медиации), а также примирительные и согласительные процедуры, их объединение обусловлено сходством этих процедур. Использование этих способов в национальном праве Великобритании, Австрии, Германии, Франции строится на принципах и правилах, которые установлены как национальным законодательством, так и международными правовыми документами: Согласительным регламентом ЮНСИТРАЛ, Добровольным примирительным регламентом <1> и Правилами альтернативного разрешения споров <2>. Некоторые Скандинавские страны, такие как Швеция, Финляндия, Дания, в конце 90-х годов заимствовали у стран Европы принципы и порядок проведения этих процедур.

1. Предмет мчп и его соотношение с международным публичным правом и

внутригосударственным правом.

2. Методы правового регулирования (коллизионный и материально-правовой).

3. Национальный закон как источник МЧП.

4. Международный договор как источник МЧП.

5. Обычай как источник МЧП.

6. Судебный прецедент как источник МЧП.

7. Понятие, структура и виды коллизионных норм.

8. Основные типы коллизионных привязок.

9. Применение коллизионных норм (проблема квалификации, обратная отсылка).

10. Порядок установления содержания иностранной правовой нормы.

11. Пределы применения норм иностранного права (противоречие императивным

нормам, оговорка о публичном порядке, реторсии).

12. Взаимность в МЧП.

13. Правоспособность иностранных граждан и лиц без гражданства.

14. Коллизионные вопросы дееспособности иностранцев.

15. Общая характеристика и виды юридических лиц в МЧП.

16. Понятие и критерии национальности (государственной принадлежности)

юридических лиц. Личный закон юридического лица.

17. Правовое положение международных юридических лиц. Транснациональные

корпорации. Правовой статус «оффшорных компаний».

18. Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности иностранных

юридических лиц в зарубежных государствах.

19. Государство как субъект международных частноправовых отношений.

20. Иммунитет государства и его виды. Иммунитет собственности государства.

21. Правовое положение международной организации в МЧП.

22. Коллизионные вопросы собственности.

23. Понятие и способы осуществление инвестиций.

24. Правовое положение коммерческих организаций с иностранными инвестициями в

РФ.

25. Гарантии защиты иностранных инвестиций. Механизм защиты прав иностранных

инвесторов по Сеульской конвенции об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям

инвестиций 1985 г.

26. Порядок разрешения инвестиционных споров по Вашингтонской конвенции о

порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами 1965

г.

27. Правовой режим особых экономических зон.

28. Понятие и форма внешнеэкономических сделок.

29. Коллизионно-правовое регулирование внешнеэкономических сделок.

Обязательственный статут. Пределы автономии воли сторон.

30. Договор международной купли-продажи товаров.

31. Обычаи и обыкновения в международном коммерческом обороте. Инкотермс 2000.

Lex mercatoria. Принципы международных коммерческих контрактов 2004 г.

32. Договор международного финансового лизинга.

33. Договор международного факторинга.

34. Документарный аккредитив в международных расчетах.

35. Документарное инкассо в международных расчетах.

36. Международные расчеты посредством чеков.

37. Международные расчеты посредством векселей.

38. Международные морские перевозки грузов по чартеру и коносаменту.

Ответственность перевозчика.

39. Договор международной морской перевозки пассажиров и багажа. Ответственность

перевозчика.

40. Договор международной воздушной перевозки. Ответственность перевозчика.

41. Договор международной автомобильной перевозки. Ответственность перевозчика.

Перевозка грузов с применением книжки (карнета) МДП.

42. Международные железнодорожные перевозки. Ответственность железных дорог.

43. Международные соглашения об охране авторского права на литературные и

художественные произведения.

44. Авторские и смежные права иностранцев в РФ.

45. Международные соглашения об охране прав на объекты промышленной

собственности.

46. Охрана прав иностранцев на промышленную собственность в РФ.

47. Коллизионные вопросы деликтных обязательств.

48. Международно-правовое регулирование деликтных отношений.

49. Коллизионное и материально-правовое регулирование наследственных отношений.

50. Коллизионное и материально-правовое регулирование международных трудовых

Отношений

51. Коллизионные вопросы заключения и расторжения брака. «Хромающие браки».

Консульские браки. Недействительность брака.

52. Понятие международного гражданского процесса. Источники МГП.

53. Определение подсудности дел с иностранным элементом. Пророгационные и

дерогационные соглашения.

54. Гражданско-процессуальные права иностранцев в РФ. Процессуальная

правосубъектность иностранных лиц в российском гражданском и арбитражном процессе.

55. Иностранные судебные поручения.

56. Легализация иностранных документов и апостиль.

57. Признание и приведение в исполнение иностранных судебных решений.

58. Понятие и компетенция международного коммерческого арбитража.

59. Понятие и виды арбитражного (третейского) соглашения.

60. Признание и приведение в исполнение иностранных арбитражных решений.

61. Альтернативные способы разрешения международных коммерческих споров.