Сходство и отличие удержания и залога.

• в ряде случаев удержание перерастает в залог. И при удержании и при залоге кредитор вправе требовать удовлетворении за счет удерживаемого имущества.

• необходимость применения удержания в отличие от залога может появиться в случае неисполнения об-ва. независимо от наличия условий об удержании в основном или дополнительном соглашении.

• при удержании вещь всегда находится у кредитора, при чем не в связи с обеспечительным об-вом. а при залоге вешь может находиться как у кредитора, гак и у должника.

• при удержании момент возникновения права на применение этого способа возникает в момент неисполнения основного обязательства, независимо от наличия условий , об удержании в основном или дополнит, соглашении.

5)

1. ПОРУЧИТЕЛЬСТВО - способ обеспечения исполнения об-в, при котором поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (см.ст. 361 ГК РФ).

Т.о.поручительство является договором, заключенным по правилам, предусмотренным гл.28 ГК. между получателем и кредитором в основном обязательства. Для договора поручительства установлена обязательная письменная форма под страхом его недействительности (ст. 367 ГК РФ)

В новом Г К нормы о поручительстве в основном сформированы традиционно, вместе с тем в кодекс введены ряд новшеств принципиального характера. Эти новшества позволяют устранить основные барьеры, препятствующие в прошлые годы широкому применению этого способа обеспечения исполнения обязательств. Эта барьеры заключались в трудности в привлечении и ответственности поручителя, что вызывалось следующими причинами:

• ранее поручитель нес перед кредитором лишь субсидиарную ответственность, т.е. привлекался только при недостаточности средств у должника. Хотя это правило закреплялось диспозитивной нормой и можно было установить солидарную ответственность поручителя перед кредитором.

• По ГК 1964 г. Поручительство считалось прекращенным, если в течение трехмесячного срока начиналось со дня поступления исполнения обязательства должником. В связи с этим кредитор должен был в течении трех месяцев предъявить требования должнику, добиться через суд обращения взыскании. И лишь после этого предъявить свои требования поручителю.

Устранение этих препятствий в ГК РФ заключается в гом, что в ГК РФ установлен принцип кажд. ответственности поручителя. В отношении срока установлен иной порядок - поручительство прекращается по истечению указанною в самом договоре поручительства срока, если такой срок не предусмотрен, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иск к поручителю в течении года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства. Т.о. ГК определяет, что поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник.

Обязанность поручителя отвечать за пополнение обязательства должником не означает, что поручитель принимает на себя обязанность к предоставлению того, к чему обязывался должник. Поэтом) поручитель по общему правилу несет обязанность возместить в денежной форме неисполненное должником.

Гр. законодательством предусматривается совместное поручительство.

Сопоручители несут солидарную ответственность не только друг перед другом, но и с должником по обеспеченному поручительством обязательству.

Поручительство является договором и возникает в результате соглашения между кредитором должника и его поручителем. Договор является: односторонним, безвозмездным, консенсуапьным. В случае исполнения поручителем добровольно или по решению суда обязательства должника, к нему переходят права кредитора по этому обязательству. Законодательство так же предусматривает в этом случае и возмещение должником поручителю убытков связанных с этим исполнением. При исполнение должником самостоятельно обязательства обеспеченного поручительством, он должен об этом немедленно уведомить поручителя.

Прекращение поручительства:

• надлежащее исполнение осн. Обязательства - прекращает поручительство

• перемена существенных условий или субъектов без согласования с поручителем - влечет прекращение поручительства

• перевод на др. лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству - поручительство прекращается

• в случае отказа кредитора принять надлежащее исполненное, предложенное должником или поручителем

• истечение срока поручительства указанного в договоре

2. БАНКОВСКАЯ ГАРАНТИЯ - способ обеспечения исполнения обязательств заключающийся в том. что банк иное кредитное учреждение или страховая компания (гарант) предоставляют по просьбе другого лица ( принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условием даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о её уплате (ст.368 ГК РФ) (ст. 385 ГК ПМР).

Черты банковской гарантий:

• особый субъект состав участников. В качестве гаранта могут выступать только банки, иные кред. учреждения или страховые организации.

• практически полное отсутствие какой-либо связи между обязательство гаранта уплатить соответствующую сумму бенефициару и основным обязательством , обеспеченным банковской гарантией В данном случае обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от основного обязательства, даже если в гарантии будет содержаться ссылка на это

обязательство.

• обязанность гаранта уплатить по письменному требованию бенефициара ту сумму, которая была предусмотрена гарантией. Даже если гаранту стало известно, что обеспеченное гарантией обязательство уже исполнено должником или прекращено, он не наделен правом отказать бенефициару в у довлетворении его требований.

• ограниченный перечень оснований прекращения банковской гарантии, которые либо связаны с на_>. .с ж Л; им исполнением гарантом своего обязательства, либо с односторонним волеизъявлением

самого бенефициара.

• наличие правила о безотзывности банковской гарантии и её возмездном характере в отношениях между гарантом и принципалом.

• при переходе прав кредитора другому лицу не требуется согласия должника.

В соответствии с ГК гарант обязывается уплатить определенную денежную сумму в соответствии с условиями даваемого гарантом об-ва. Однако в этом случае гарант сам вправе указать гарант, случаи в гарант. об-ве. т.e. перечень нарушений, с наступлением которых появляется основание для предъявления требования об уплате гарантом бенефициару опр. денеж. суммы.

Банковская гарантия совершается в форме письменного обязательства уплатить кредитору принципала (бенефициару)в соответствии с условиями даваемого гарантом об-ва денеж. сумму по представлении бенефициаром письм. требования о её уплате.

Гарантийное письмо является свидетельством заключения договора банковской гарантии и подтверждением всех условий эт-ности гаранта перед кредитором должника.

Банковская гарантия должна содержать перечень документов, которые бенефициар должен представить гаранту при предъявлении требования об оплате подтверждения гарантией суммы. Если документы не соотв. условиям банк, гарантии - то это является основанием для отказа в удовлетворении требований бенефициара.

За представление гарантии банк изымает вознаграждение, устанавливаемое в процентном отношении к сумме гарантии либо в твердой сумме.

Прекращение панковской гарантии.

• возвращение бенефициаром гаранту оригинала гарантийного письма

• истечение опр. в гарантии срока, на который она выдана

• оплата бенефициару суммы, на которую выдана гарантия

• отказ бенефициара oт своих прав по гарантии и возвращение её гаранту

• отказ бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств.