4. Переговорный процесс в сделках слияний и поглощений.

С юридической точки зрения переговорный процесс составляет центральную часть любой сделки слияния или поглощения. Основная цель переговорного процесса - соглашение о слиянии или поглощении. Однако начинается переговорный процесс обычно с разработки письма о намерении.

Письмо о намерении – это составляемый до разработки соглашения документ, в котором изложены договорённости сторон относительно проведения переговоров по соглашению. Чаще всего такое письмо не налагает каких-либо обязательств на участников переговоров за исключением особых обстоятельств.

В письме о намерении закрепляются основные условия сделки, которые до этого являлись предметом устных переговоров между сторонами. В письме оговаривается предполагаемая структура сделки, цена и условия расчётов, условия передаваемых в уплату долговых обязательств или акций, а также другие важные особенности будущей сделки общего характера. Также в письме излагаются предварительные условия совершения сделки, в том числе необходимость получения разрешения регулирующих органов, выполнение процедуры «дью дилидженс» и заключение устраивающего обе стороны соглашения о слиянии или поглощении.

В большинстве писем о намерении прямо указывается, что они не являются обязательством совершить сделку. Тем не менее письмо о намерении всё же налагает определённые обязательства, в частности в отношении конфиденциальности, принятия расходов и отказа от поиска более выгодных предложений.

Для чего нужно письмо о намерении, если оно не является строго обязательным? Во-первых, оно даёт сторонам более чёткое представление об основных условиях сделки и фиксирует предварительное согласие сторон уже на начальной стадии переговорного процесса. Во-вторых, придаёт дополнительную уверенность в успехе переговоров. В-третьих, его подписание морально обязывает стороны сделать всё возможное для осуществления сделки в соответствии с намеченными условиями.

Как правило, письмо о намерении подписывают после завершения финансовой части процедуры «дью дилидженс», но до начала осуществления её юридической части. Это уменьшает вероятность появления существенных расходов до того, как стороны достигнут согласия по принципиальным условиям предстоящей сделки.

Соглашение о слиянии или поглощении юридически закрепляет практически все договорённости сторон сделки. Оно выполняет четыре основные функции:

1. Определяет структуру и условия сделки.

2. Раскрывает все значимые юридические и финансовые характеристики объекта слияния или поглощения, а также информацию об участниках сделки.

3. Обязывает участников сделать всё возможное для осуществления сделки.

4. Определяет действия, предпринимаемые в случае возникновения проблем.

В отличие от письма о намерении соглашение о слиянии или поглощении является юридически обязательным документом. После его подписания сторона, не выполнившая свою часть сделки без законного основания, несёт ответственность за нанесённый ущерб.

Типовое соглашение о слиянии или поглощении включает в себя следующие ключевые элементы:

• Декларативную часть.

• Цену и процедуру передачи права собственности.

• Заявления и гарантии сторон.

• Обязательства сторон.

• Условия завершения сделки.

• Возмещение убытков.

• Процедуры прекращения соглашения и средства судебной защиты.

• Прочие условия.

Завершение сделки – это процесс подписания и передачи документации и, если необходимо, перевода средств. Обычно, если сделка не финансируется из внутренних источников, процесс включает в себя два основных элемента: завершение слияния или поглощения (юридическую часть), когда стороны осуществляют передачу и поставку акций или активов в соответствии с соглашением, и финансовую часть, когда один или несколько кредиторов предоставляют заёмные средства для финансирования сделки.

Если сделка финансируется из внутренних источников, то её завершение и подписание соглашения обычно происходит одновременно.

Если сделка очень сложная и требует одобрения правительственных органов или финансирования третьей стороны, то вначале подписывается соглашение о слиянии или поглощении, а затем осуществляется завершение сделки.