53. Понятие источников права. Источник права в материальном, идеальном и формально-юридическом смыслах.

Термин «источник права» юриспруденции известен давно. Ещё римский историк Тит Ливии называл Законы 12 таблиц источником всего публичного и частного права. Здесь слово источник употреблено в смысле основы, корня, от которого произошло все римское право.

Специалисты в области юриспруденции дают различные определения понятия «источник права». С.С. Алексеев отмечает, что источник права — «это исходящие от государства или признаваемые им официально документальные способы выражения и закрепления норм права, придания им юридического, общеобязательного значения»¹.

В.С. Нерсесянц, давая определение источников права, отождествляет их с формами права. По его мнению, источники’ права — «это официально определенные формы выражения содержания права» . Аналогичную позицию занимают и другие авторы .

В свою очередь отдельные ученые полагают, что понятия «источник права» и «форма права» следует различать, так как источник права представляет собой систему факторов, предопределяющих содержание права и формы его выражения, а форма показывает, как право выражено вовне.

Если исходить из общепринятого значения слова «источник» как «всякого начала или основания, корня и причины, исходной точки», то применительно к юридическим явлениям следует понимать под источником права три фактора:

1) источник в материальном смысле (материальные условия жизни общества, формы собственности, интересы и потребности людей и т.п.), сюда включают экономические, социальные, политические (как внешние, так и внутренние) и другие виды отношений, которые различными способами влияют на создание и изменение правовой системы; так, например, в обстановке накала страстей в стране, когда население с помощью митингов, забастовок, акций протеста и других мероприятий стремятся "достучаться до государственных властей с тем, чтобы те решили назревшие в обществе проблемы, законодатель делает определенные изменения в правовой системе государства, тем самым пытаясь повлиять на нестабильную ситуацию в обществе, уступая ему или проводя контрмеры; в этом примере очевидно, что источником права являются политические отношения населения страны с государственной властью, социальное и экономическое положение людей;

2) источник в идеальном смысле (различные правовые учения и доктрины, правосознание и т.д.), т.е. речь идет о концепциях, идеях, теориях, представлениях людей о действующем и желаемом праве, о юридической деятельности, под воздействием которых создается, изменяется и действует право; господствующая правовая идеология, ведущие национальные идеи - это очень часто главные источники формирования и развития права; в качестве примера можно привести советское право, источником которого являлись идеи марксизма-ленинизма, или российское право, источником которого являются идеи о создании демократического общества;

3) источник в формально-юридическом смысле – результат определенного процесса, закрепление которого регламентируется государством, по установлению правовых предписаний, обязательных для всего общества, либо отдельной его части и носящих официальный характер (это правовой обычай, нормативно-правовой акт, юридический прецедент, договор нормативного содержания и другие источники права).

Источник права в формально-юридическом смысле – это форма закрепления и выражения правовых норм, придания им общеобязательного официального характера.

Источник права в формально-юридическом смысле – воплощенное в определенной внешней форме и наделенное юридической силой государственно-властное предписание посредством которого регулируются и охраняются общественные отношения.

назначение – придать ему свойство государственно-властного характера, упорядочить содержание права.

Выделяют внешнюю и внутреннюю формы права.

Внутренняя форма права – это структура права, система элементов и связи между ними.

Относительно того, что следует понимать под внешней формой права в современной литературе единого мнения нет. Во многом это определяется тем, что тот или иной автор считает содержанием права. Существует довольно общее определение, которое не рассматривает то, как понимается содержание права:

Внешняя форма права – это объективированное закрепление и проявление содержания права в определенных актах государственных органов, решениях суда, обычаях и других источниках.

Делая вывод из всего этого можно сказать, что понятие источника права в формально-юридическом смысле и понятие внешней формы права совпадают, т.е. источник права в формально-юридическом смысле – это и есть форма права.

Поэтому в некоторых учебниках употребляют выражение: источники (формы) права.

Именно в этом значении – источника права в формально-юридическом смысле и внешней формы выражения права – будут в дальнейшем рассматриваться источники права.

Под формой (источником) права принято понимать способы придания официальной юридической силы правилу поведения и ее внешнее официальное выражение. Форма показывает, каким способом государство создает, фиксирует ту или иную норму права, в каком виде эта норма доводится до сознания людей.

Юридическая доктрина как источник права — это разработанные и обоснованные учеными-юристами положения, конструкции, идеи, принципы и суждения о праве, которые в тех или иных системах права имеют обязательную юридическую силу. Обязательные доктринальные правоположения принято называть «правом юристов». Юридическая доктрина была основным источником континентально-европейского (романо-германского) права со времен римского права до XIX в., когда место основного источника занял закон (государственное нормотворчество). Но и после этого юридическая доктрина остается одним из источников в системах романо-германской правовой семьи. Значительную роль юридическая доктрина как источник права играет в мусульманском праве. Определенное правовое значение она имеет и в системах общего права. В России в юридической практике широко используются научные комментарии к различным кодексам, но они применяются как справочный, консультационный материал, ссылаться же на комментарий при разрешении судебных споров и при обосновании принятых решений нельзя.

Юридическая доктрина как источник права:

- оказывает существенное влияние на сознание законодателей;

- определяет  тенденции и закономерности развития  государства и права;

- ориентирует  юридическую деятельность на  прогрессивное развитие права  и государства.