10.Понятие договора в сфере предпринимательства. Отличительные признаки предпринимательского договора.

Предпринимательский договор необходимо отличать от обычного гражданско-правового договора, хотя бы в силу того, что в предпринимательских договорах более явно выступает т. н. публично-правовой элемент. Порядок заключения и исполнения, а также отдельные условия предпринимательских договорах, не определяются сторонами самостоятельно, либо определяются одной из сторон, либо определяются в порядке, указанном в законе. Законодательство антимонопольное, о защите прав потребителей содержит множество случаев, когда предприниматель не вправе отказаться от заключения договора. Отсюда следует принцип публичности предпринимательской деятельности. Т. о. предпринимательский договор – соглашение с участием 2х или нескольких предпринимателей, заключенное в определенной сфере предпринимательской деятельности, направленное на извлечение прибыли. ГК РФ содержит отдельные разновидности договоров, которые могут быть только предпринимательскими (поставка, лизинг, коммерческая концессия). Данные договоры отвечают всем признаками предпринимательского договора:

• Цель деятельности всех участников договора – извлечение прибыли

• Данные договор заключается в определенной сфере рынка

• Участниками данного договора могут только ИП, коммерческие организации, а также некоммерческие организации в пределах, которые определены ФЗ.

К предпринимательским договорам примыкают еще 2 группы договоров:

1) в сфере потребительского рынка, которые предполагают выполнение работ, оказание услуг со стороны предпринимателя.

2) для удовлетворения государственных или муниципальных нужд.

Все 3 вышеуказанные группы договоров содержат существенные отступления от той модели гражданско-правового договора, которая содержится в ГК. На них распространяются нормы других отраслей права.

11.Понятие предпринимательского права. Предмет и метод предпринимательского права. Соотношение предпринимательского и коммерческого права.

Предпринимательское права – отрасль права, которая регулирует общественные отношения, связанные с осуществлением ИП и организациями предпринимательской деятельности, связанные с государственным регулированием (поощрением или ограничением такой предпринимательской деятельности).

Предмет предпринимательского права 2 группы общественных отношений:

1) горизонтальные отношения (отношения между частными лицами, которые характеризуются юридическим равенством субъектов)

2) вертикальные отношения, связанные с установлением запретов, ограничений в определенных отраслях предпринимательской деятельности.

Государственные органы:

1) общей компетенции

2) специальной компетенции (Минфин, министерство с/х)

Метод предпринимательского права включает 2 группы способов влияния гос-ва на предпринимательскую деятельность:

1) способы косвенного влияния (экономические способы), когда хозяйствующие субъекты более или менее свободны в осуществлении хозяйственной деятельности

2) методы прямого вмешательства (властные предписания со стороны гос-ва) – ограничения, запреты. Например, лицензирование предпринимательской деятельности.

РПП включает в себя общую (нормы о свободе предпринимательства, основных организационно-правовых формах предпринимательской деятельности) и особенную часть (нормы, регулирующие предпринимательскую деятельность в отдельных отраслях).

12.Способы обеспечения исполнения обязательств в предпринимательской деятельности.

Под обязательством в гражданском законодательстве понимается правоотношение, в силу которого одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязательства. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и иных оснований, указанных в ГК РФ. В обязательстве в качестве каждой из его сторон - кредитора или должника - могут участвовать одно лицо или одновременно несколько лиц.

Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таковых - в соответствии с обычаями делового оборота или иными предъявляемыми требованиями. Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, в зависимости от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Обычаи делового оборота, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются.

В соответствии с ГК РФ способами исполнения обязательств являются неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия, задаток и другие способы, предусмотренные законом или договором.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств, в частности в случае просрочки исполнения. Кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства. Если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой.

Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке.

Кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом (законная неустойка), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон, но размер законной неустойки может быть увеличен соглашением сторон, если закон этого не запрещает. Однако, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе ее уменьшить, кроме отдельных случав, установленных ГК РФ. Законом или договором могут быть предусмотрены случаи, когда: допускается взыскание только неустойки, но не убытков; убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки; по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрат или повреждения имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не менее, чем такие доходы.

По отдельным видам обязательств и по обязательствам, связанным с определенным родом деятельности, законом может быть ограничено право на полное возмещение убытков (ограниченная ответственность).

Уплата неустойки и возмещение убытков в случаях ненадлежащего исполнения обязательства не освобождает должника oт исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором.

Залог - один из способов обеспечения исполнения обязательств. В силу залога кредитор имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом. Залог возникает в силу заключенного договора о залоге, в котором должны быть указаны предмет залога, его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом.

Поручительство - способ обеспечения исполнения обязательства, в соответствии с которым поручитель (третье лицо) обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение перед ним его обязательства полностью или в части. Договор поручительства совершается в письменной форме. При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

Банковская гарантия - письменное обязательство, в силу которого банк, иная кредитная или страховая организация (гарант) должны уплатить кредитору в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по предоставлении письменного требования об ее уплате (ст. 3658 ГК РФ). Принципиалом является должник, по просьбе которого гарант дает письменное обязательство уплатить кредитору денежную сумму, не уплаченную должником. За выдачу банковской гарантии принципиал уплачивает гаранту вознаграждение.

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечении его исполнения. Соглашение о задатке независимо oт суммы должно быть совершено в письменной форме.

13. Источники предпринимательского права. Понятие и система.

Основной вид источника – НПА.

Источники:

1) конституция РФ. Конституции ряда зарубежных стран предусматривают не только общие принципы регулирования РПП, но и конкретные нормы, регулирующие предпринимательскую деятельность (Швейцария, Австрийская Республика). Ст. 34 Конституции РФ. Одним из принципов, заложенных в конституции РФ является единство экономического пространства. В целом предпринимательское законодательство находится в ведении РФ. К совместному ведению относится внешне экономическая деятельность, поддержка малого предпринимательства. Конституция РФ закрепляет равенство форм собственности.

2) кодифицированные акты. В настоящее время в РФ нет кодифицированного акта, посвященного РПП. Т. о. основным кодифицированным актом, регулирующим отношения, связанные с предпринимательской деятельностью, является ГК РФ (ст. 23). ГК РФ содержит много норм, которые говорят о договорах в сфере предпринимательской деятельности.

3) ФЗ, которые можно условно разделить на 4 группы:

• Фз, которые устанавливают общие гарантии осуществления предпринимательской деятельности

• Отраслевые законы (фз о банках и банковской деятельности)

• Корпоративное законодательство, которое регулирует отношение внутрихозяйствующих субъектов (фз об АО, о производственных кооперативах)

• Фз, направленные на ограничения предпринимательской деятельности (фз о лицензировании, о несостоятельности (банкротстве)).

В некоторых случаях предпринимательская деятельность регулируется законами субъектов РФ. Существуют законы о поддержке малого и среднего предпринимательства, устанавливающие дополнительные гарантии соответствующим субъектам. В некоторых субъектах РФ принимаются законы об инвестициях.

4) подзаконные нормативные акты, регулирующие предпринимательские отношения, можно разделить на 2 группы:

• Нормативные акты временного действия, которые выполняют задачу регулирования отношений до того момента, пока не вступит в действие соответствующий ФЗ. Временное положение о холдинговых компаниях, утвержденное указом президента от 16 ноября 1992 года.

• 2ая группа гораздо больше по количеству. Подзаконные акты, направленные на наиболее эффективное применение норм ФЗ. Иногда их называют техническими нормативными актами. В соответствии с ФЗ о гос регистрации ЮЛ и ИП действуют постановления правительства, которыми утверждаются типовые формы заявлений на гос регистрацию, а также определяются федеральные органы исполнительной власти, осуществляющие гос регистрацию хозяйствующих субъектов. Подзаконными актами, как правило, определяются соответствующие органы исполнительной власти, регулирующие ту или иную область предпринимательства.

.

5) договор нормативного содержания. Выделяется большая группа международных конвенций – Венская конвенция 1980 года, Оттавская конвенция 1988 о финансовом лизинге; внутренние договоры – соглашения между субъектами федерации, межрегиональные соглашения – Федеративный договор от 1992 года

6) локальные правовые акты, обычаи делового оборота. Требование – не должны противоречить закону. Существует практика применения этих норм и существует проблема латентности. Обычаи делового оборота являются источником предпринимательского права (сложившиеся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, которое применяется независимо от того зафиксировано ли оно в письменном виде). Обычаи делового оборота сформировались из большого количества социальных норм. Как привило, с течением времени обычай делового оборота, применение которого признается целесообразным, получает статус закона. ГК РФ часто отсылает к обычаям делового оборота. Существуют и иные нормативные акты, которые отсылают к обычаям (например, в банковской деятельности). ГК предъявляет к обычаям делового оборота одно требование – не должны противоречить закону.

15.Акты Конституционного Суда РФ по вопросам предпринимательства. Понятие и значение.

16.Биржевые сделки. Понятие, виды и основы правового регулирования.

Биржевой сделкой называется зарегистрированный биржей договор (соглашение), заключаемый участниками биржевой торговли в отношении биржевого товара в ходе биржевых торгов. Порядок регистрации и оформления биржевых сделок устанавливается биржей.

Сделка, заключённая на организованном внебиржевом рынке, юридически не считается биржевой сделкой.

Регламент заключения сделки определяется биржей. К общим требованиям регламента биржевых сделок относится требование заключения сделок в письменной форме. В типовом договоре купли-продажи указывается дата поставки, количество, показатели качества, тип и вид биржевого товара, время, размер и форма платежа, условия поставки и ответственность сторон. По фьючерсному контракту лицо, заключающее его, берет на себя обязательство по истечении определенного срока продать контрагенту (или купить у него) определенное количество биржевого товара по обусловленной базисной цене. Опционным контрактом предусматривается, что одна сторона выписывает, или продает опцион, а другая — покупает его и получает право в течение оговоренного срока либо купить по фиксированной цене определенное количество товара (ценных бумаг) (о п цион на п о к у п к у), либо продать его (оп цион на продажу). Форвардные контракты отличаются индивидуальными обязательствами поставки товара в будущем.

Различают кассовые и срочные сделки. Кассовые сделки — это сделки немедленного исполнения. Они могут быть простыми или сделками с маржей. В мировой практике кассовой считается сделка, расчет по которой производится в день заключения контракта, обычной — сделка с расчетом на пятый рабочий день, не считая дня заключения контракта. Если партия состоит не менее чем из 100 акций, то расчет производится на 14-й день. На российском фондовом рынке кассовой считается сделка, расчет по которой производится в день ее заключения или в двухдневный срок. По обычной сделке, как отмечалось выше, расчеты производятся не позднее 90 дней со дня заключения договора. Срочные сделки — это сделки, которые имеют фиксированные сроки расчета, заключения и установления цены.