102. Применимое право к существу спора и процедуре его рассмотрения международным коммерческим арбитражным судом

В арбитражное соглашение может быть включена оговорка о применимом праве, которому подчиняется контракт. Чаще всего такая оговорка представляет собой самостоятельное условие контракта. Выбор права адресован не столько арбитрам, сколько самим сторонам, так как это указание, по закону какого государства будут определяться права и обязанности сторон, независимо от того, возникнет ли необходимость арбитражного разбирательства дела. Иногда оговорка о применимом праве подчиняет контракт не законам конкретного государства, а «праву справедливости» (ex acque et bono), либо МКП (lex mercatoria), либо международным торговым обычаям (ИНКОТЕРМС). Соответствующее указание обязательно включается в контракт. В российском законодательстве закреплено положение: особенности определения права, подлежащего применению МКА, устанавливается в законе о МКА (абз. 2 п. 1 ст. 1186 Гражданского кодекса).

Принцип автономии воли сторон является одним из основополагающих начал арбитражного разбирательства. Третейский суд рассматривает спор именно в соответствии с теми нормами права, которые стороны избрали в качестве применимых к существу спора. Рассмотрение спора в МКА исключает применение отсылок обеих степеней. Любое указание на право какого-либо государства должно толковаться как непосредственно отс^1лающее к материальному праву этого государства, а не к его коллизионным нормам.

Если стороны не выбрали применимого права, третейский суд сам определяет применимое право в соответствии с теми коллизионными нормами, которые арбитраж считает нужными применить. Во всех случаях МКА принимает решение в соответствии с условиями контракта и с учетом международных торговых обычаев. Выбор коллизионной нормы, в конечном счете определяющей применимое материальное право, зависит от места проведения арбитража. Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже 1961 г. устанавливает правило: Международный коммерческий арбитраж применяет коллизионное право места проведения арбитража. Место проведения арбитража определяется либо соглашением сторон, либо местом жительства суперарбитра. В современной практике наблюдается тенденция ограничения действия презумпции «кто выбрал арбитраж, тот выбрал и право».

103. Международный коммерческий арбитраж в России и за рубежом: компетенция, порядок формирования арбитража и рассмотрения спора, применимое право.

В РФ- см. вопрос 99.

В национальных законах о международном коммерческом арбитраже большинства государств закреплен общепризнанный принцип — самостоятельность арбитражныхсоглашений, их ав-тономный характер. В большинстве государств арбитраж сам изби рает правила процедуры рассмотрения споров. В континентальном праве арбитраж уже в начале процесса имеет досье, состоящее из необходимых документов. Официально установлен приоритет пись менных доказательств; устные свидетельские показания только вое- Наиболее сложной проблемой является решение вопроса о ме рах по предварительному обеспечению иска. Закон о МКАС 1993 г. содержит положение, что третейский суд по просьбе любой стороны может распорядиться о принятии этой стороной таких обеспечительных мер в отношении предмета спора, которые суд считает не обходимыми. В основе этого положения Закона лежит институт римского преторского права — missio in bona (поступление имущества должника под контроль кредитора). Сторона в коммерческом споре вправе обратиться и в суд общей юрисдикции, и в государственный арбитражный суд (ст. 90 АПК РФ) с просьбой о принятии мер по предварительному обеспечению иска. Закон о МКАС закрепляет положение, что обращение в такой суд и вынесение судом определения о принятии обеспечительных мер полностью совместимо с арбитражным соглашением заполняют пробелы в документах. Вызов свидетелей и экспертов производится по инициативе арбитров. Процессом руководят сами арбитры. В странах континентальной Европы широко распространен арбитраж в виде дружеских посредников. Институт дружеских по средников закреплен и в Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже 1961 г. Дружеский посредник не является посредником в собственном смысле слова (в достижении компромисса, мирового соглашения). Дружеский посредник — это вид правосудия, направленный на решение вопросов права. Дружеский посредник не связан строгим соблюдением норм материального и процессуального права, обязан решать спор по праву справедливости. Он не вправе нарушать нор мы публичного права страны, где происходит разбирательство и где должно быть исполнено решение. В странах системы общего права в соответствии с одним из основных принципов доказательственного права «адвокаты — хозяева процесса», обязанность по приглашению свидетелей и экспертов лежит на адвокатах. Письменные доказательства играют вспомогательную роль. Установлен официальный приоритет устных свидетельских показаний. В процессе сбора доказательств арбитраж играет пассивную роль. В большинстве государств мира функционируют национальные внешнеторговые коммерческие арбитражи: Польша — с 1949 г., Болгария — с 1952 г., Чехия — с 1952 г., Венгрия — с 1953 г., Ки тай — с 1954 г., Южная Корея — с 1956 г., Вьетнам — с 1963 г. и т.д. Для развития национальных законов в области арбитража и обеспечения разнообразия в выборе арбитражной процедуры большинство государств используют рекомендации Типового закона о международном торговом арбитраже ЮНСИТРАЛ 1985 г. Типовой закон является основой национального законодательства об арбитраже Австралии, Германии, Гватемалы, Египта, Индии, Канады, Кипра, Мексики, Туниса, Финляндии и других государств. Международный коммерческий арбитраж Франции действует с 1925 г. Законодательно установлено признание арбитражных оговорок по торговым делам. Иностранное арбитражное соглашение (как и внутреннее) дает основание сделать во французском суде отвод, направленный на прекращение судебного рассмотрения спора. В дан ном случае суд обязан признать свою некомпетентность. Действительность арбитражного соглашения определяется по закону того государства, которому стороны подчинили свое соглашение, или по заколу государства места проведения арбитража. Тенденция французской арбитражной практики — применение закона страны, чьи правила арбитражной процедуры были избраны сторонами. Проблема, являющаяся наиболее острой для французского правосудия, — признание действительности арбитражных соглашений, не подчиненных никакому национальному праву.

Для принудительного исполнения арбитражного решения необходимо распоряжение председателя гражданского суда по месту исполнения решения — выдача экзекватуры. Председатель суда рассматривает только формальную правильность документов и допустимость исполнения с точки зрения французского публичного порядка. Обсуждение вопроса о выдаче экзекватуры связано с проблемой самостоятельности арбитражного соглашения, если ответчик ссылается на недействительность контракта в целом и, как следствие, на не действительность арбитражного договора. Основания отказа в исполнении иностранных арбитражных решений — те же, что и для внутренних арбитражных решений. В ФРГ признается юридическая сила и третейской записи, и арбитражных оговорок, поскольку имеется в виду разрешение споров по конкретным правоотношениям. Арбитражное соглашение (и внутреннее, и иностранное) представляет собой основание для отвода суда и прекращения судебного разбирательства. Принудительное исполнение иностранных решений осуществляется в том же порядке, который установлен для внутренних арбитражных решений. Соблюдение взаимности не является условием предоставления принудительной силы иностранным арбитражным решениям (в отличие от судебных). В ГПК ФРГ закреплен исчерпывающий перечень оснований для отказа в признании и исполнении. Германский суд компетентен только не признать иностранное арбитражное решение, но не вправе его отменить. Арбитражный институт Стокгольмской торговой палаты (действует с 1917 г.) — институционный международный коммерческий арбитраж Швеции, один из наиболее авторитетных МКА в мире. Регламент АИ СТП действует в редакции 1988 г. В шведском законодательстве компетенция МКА установлена в самом общем виде: гражданско-правовые споры договорного характера. Арбитрами могут быть назначены граждане любого государства. Императивное требование к арбитрам — быть независимыми и беспристрастными. Арбитражный институт может отозвать назначенного арбитра, если он недобросовестно выполняет свои обязанности. Арбитражное соглашение является обязательным условием третейского разбирательства дела. Признаются и арбитражные оговорки, и самостоятельные арбитражные соглашения; их самостоятельный и автономный по отношению к основному контракту характер. Арбитражный институт разработал типовую арбитражную оговор ку: любые разногласия, споры или претензии, вытекающие или связанные с настоящим договором, его нарушением, исполнением или недействительностью, должны рассматриваться в соответствии с правилами Арбитражного института Стокгольмской торговой пала ты. Дополнительно является желательным, чтобы стороны определили число арбитров, язык разбирательства и применимое право. В шведском арбитражном законодательстве установлена практически неограниченная автономия воли сторон в выборе правил арбитражной процедуры: можно установить собственные процедурные правила, применить Регламент Арбитражного института, Регламент ЮНСИТРАЛ или любой другой действующий арбитражный регламент. Однако императивные нормы шведского арбитражного процессуального права применяются при разбирательстве спора всегда, независимо от избранного иностранного права (на пример, при наличии нескольких арбитров один из них обязательно должен быть председателем арбитража; при наличии сомнений в от ношении арбитражного соглашения стороны имеют право обратиться в шведский суд). Суды общей юрисдикции имеют право признать арбитражное соглашение недействительным. Законодательство определяет пределы компетенции арбитража и стадии арбитражного разбирательства. Выбор применимого права обусловлен основополагающим принципом шведского коллизионного права: применяется право

страны, с которой договор наиболее тесно связан. Большинство норм арбитражного законодательства имеют диспозитивный характер и применяются только тогда, когда стороны не договорились об ином. Стадии арбитражного разбирательства: Предварительное слушание — на основе материалов, представленных в письменном виде, устанавливаются взаимные претензии сторон, формулируются вопросы, подлежащие рассмотрению. Основное слушание — стороны в устной форме доказывают свои требования и возражения, выслушиваются свидетели и эксперты. Окончательное слушание — каждая сторона обобщает все факты, представляет необходимый законодательный материал того государства, на право которого она ссылается. В Великобритании нормативной основой деятельности между народного коммерческого арбитража является Акт об арбитраже 1950 г., основанный на положениях Женевского протокола об арбитражных соглашениях 1923 г. и Женевской конвенции о принудительном исполнении арбитражных решений 1927 г. Признаются арбитражные соглашения, их самостоятельный и автономный характер. Под влиянием Типового закона ЮНСИТРАЛ 1985 г. приняты новые Акты об арбитраже 1979 г. и 1996 г. Иностранные арбитражные решения подлежат принудительному исполнению при помощи английской судебной системы. Если решение вынесено на основе действительного арбитражного соглашения, такое решение безусловно подлежит принудительному исполнению в Англии. Иностранное арбитражное решение может быть использовано и в качестве средства защиты в суде против иска. В законодательстве перечислены требования к иностранным арбитражным решениям и основания для отказа в их признании и исполнении. Особенность английского арбитража — по требованию кого-либо из арбитров из дела можно выделить спорные правовые вопросы для рассмотрения их в судебном порядке. Институционный арбитраж Великобритании — Лондонский международный третейский суд (один из наиболее авторитетных МКА в мире). Действует на основе постоянного Регламента. В США с 1925 г. функционирует институционный внешнеторговый арбитраж — Американская арбитражная ассоциация. Федеральный закон об арбитраже 1925 г. закрепляет действительность, безотзывность и исполнимость через суд письменных соглашений об арбитражном разбирательстве споров из морских или торговых сделок. При наличии арбитражного соглашения суд обязан приостановить производство по делу. Суды имеют право выдавать приказы, обязывающие стороны к производству арбитража в порядке, предусмотренном арбитражным соглашением. До 50-х годов XX в. существовала неопределенность при решении вопроса о юридической силе арбитражных соглашений, предусматривающих разбирательство спора за границей.