8.Международные обычаи. Обычаи международной торговли, торговые обыкновения. Судебная и арбитражная практика как источники международного частного права.

Обычай — это всеобщая практика, признанная в качестве правовой нормы. Для того чтобы практика приобрела характер обычной нормы права, необходимы длительность, регулярность, устойчивость и повторяемость ее применения. Кроме того, такая практика официально должна быть признана в качестве нормы права. Обычай считается устной формой источников права. Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате (МКАС при ТПП) в соответствии с Законом о международном коммерческом арбитраже 1993 года (п.З ст.28) и своим Регламентом (абз. 13) учитывает торговые обычаи, применяемые к коммерческой сделке. При этом он применяет не только ИНКОТЕРМС, которые подлежат использованию при наличии ссылки на них в контракте, но и обычаи, широко распространенные в международной торговле, о которых стороны должны были знать, включая в контракт этот торговый термин. Применение принятых в международной торговой практике обычаев осуществляется Арбитражным судом в тех случаях, когда это обусловлено в договоре, из которого возник спор, и тогда, когда к обычаям отсылает норма права, подлежащего применению к спорному правоотношению, а также если применение обычая основывается на положениях международного договора, действующего в отношениях между государствами, к которым принадлежат стороны в споре От обычаев следует отличать обыкновения, складывающиеся в практике торговых сделок и определяющие их детали. С торговыми обыкновениями приходится сталкиваться в области морских перевозок. Они практикуются, например, в портах. Обыкновения могут регулировать взаимоотношения сторон только в тех случаях, когда стороны в той или иной форме признали необходимым применение обыкновений какого-либо порта.Практика-вас фас итд.

10.Коллизионное право в системе международного частного права

Понятие и общая характеристика коллизионного права

Как таковое коллизионное право впервые возникло в Европе в конце 18 века. Вместе с тем зарождение коллизионного права связывают с Древней Грецией, в которой существовало отдельно право иностранцев или право пилигримов, имеющих принадлежность к одному афинскому городу-полису и находящемся в другом полисе. В основном коллизионное право зарождалось и развивалось исключительно во внутригосударственном праве. Наибольший скачок в развитии коллизионное право получило благодаря торговым отношениям. В этой связи в отдельных странах оно именовалось купеческим правом. В конце 19 начала 20 века развитие коллизионного права привело к формированию норм не только в сфере гражданско-правовых отношений, но и в сфере вещного права, наследственного права, деликтного права. В начале 20 века коллизионные нормы стали получать свое закрепление и в международных договорах (Кодекс Бустаманте, Конвенции об отмене требований легализации официальных документов, Варшавкой конвенции для унификации некоторых правил, касающихся международных воздушных перевозок). В конце 20 века коллизионные нормы получили свое закрепление также в унифицированных Гаагских конвенциях по вопросам частного права. На внутригосударственном уровне появились новые коллизионные нормы, применяемые в сфере права интеллектуальной собственности, в сфере конкуренции, неосновательного обогащения и проч.

В целом коллизионное право является составной частью МЧП, посредством которого определяется право, подлежащее применению к тем или иным правоотношениям.

В российском праве коллизионное право в чистом виде не существует, поскольку оно является составной частью различных отраслей права. В основном все коллизионное право в РФ выражено в виде отдельных коллизионных норм, в частности в ГК РФ коллизионные нормы закреплены в гл. 67, определяющей право, подлежащее применению при определении правового положения лиц; в гл. 68 ГК РФ определяется право, подлежащее применению к имущественным и личным неимущественным отношениям. Отдельные коллизионные нормы содержатся в ст. 1256 ГК РФ (действие исключительного права на произведения науки, литературы и искусства на территории РФ), а также в ст. 1346 ГК РФ, относящейся к главе патентное право. Коллизионные нормы также заключены и в других актах.Помимо материально-правовых источников, коллизионные нормы закрепляются и в процессуальных источниках. В частности в ГПК РФ с помощью коллизионных норм определяется гражданская процессуальная правоспособность иностранцев (ст. 399 ГПК), процессуальная правоспособность иностранных организаций (ст. 400 ГПК), определяются правила подсудности (ст.402 – 404 ГПК).

11.Коллизионная норма, ее строение и особенности. Виды коллизионных норм.

Коллизионная норма представляет собой элемент системы права в соответствии, с которым определяется право, подлежащее применению к правоотношениям с участием иностранных лиц.Коллизионные нормы в доктрине права иногда именуют указателями либо «скачком в никуда», т.к. ссылка на право страны, подлежащее применению может содержать обратную отсылку.

Существуют различные классификации коллизионных норм.

В зависимости от пространственной сферы действия, коллизионные нормы подразделяются на:

1. Интерлокальные коллизионные нормы предусматривают возможность применения не только права государства, но и право его внутригосударственных субъектов. Например, в США отсутствует единый ГК, вместо него используется единообразный торговый кодекс США, а также торговые кодексы отдельных штатов.

2. Итерперсональные коллизионные нормы. В соответствии с ними на территории иностранного государства к отдельным иностранным лицам применяются соответствующие специальные нормы, влияющие на особенность их участия в частно-правовых отношениях. На территории Алжира, Марокко предусмотрена три отдельных вида брака в зависимости от национальной принадлежности супруга. Есть 1) национальный брак; 2) смешанные браки; 3)браки, регистрируемые с гражданами Франции.

3. Интертемпоральные коллизионные нормы, которые предусматривают возможность применения к иностранным лицам ранее действовавшего закона, регулировавшего соответствующие правоотношения.

В зависимости от юридической силы действия:

1. Исключительные нормы являются императивными и не допускают применения какого-либо иного права, кроме закрепленного в норме. Например, в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 403 ГПК РФ к спорам о праве на недвижимое имущество, находящееся на территории РФ применяется исключительно российское право. В соответствии со ст. 1200 ГК РФ объявление иностранного физического лица умершим на территории РФ подчиняется исключительно российскому праву.

2. Альтернативные нормы. Они предусматривают возможность применения права как одного, так и другого государства. Например, в соответствии со ст. 1219 ГК РФ в случае возникновения обязательств из причинения вреда может применяться право страны места причинения вреда или право страны - места наступления последствий причинения вреда. Аналогичным образом альтернативная подсудность закрепляется и в соответствии с ч. 3 ст. 402 ГПК РФ. Например, иск на территории РФ о расторжении брака может быть подан на территории РФ, если истец имеет место жительства в РФ или хотя бы один их супругов является гражданином РФ.

3. Договорные нормы. В соответствии с ними стороны самостоятельно определяют право страны, подлежащее применению в заключаемом договоре. Такое право закреплено в ст. 1210 ГК РФ. ГПК РФ также предусматривает закрепление договорных норм в ст. 404.

ГК РФ применительно к коллизионным норма устанавливаются определенные ограничения, связанные с их применением. В частности эти ограничения в ст. 1192 и 1194 ГК РФ. Реторсии, оговорки о публичном порядке, применении императивных норм.

Коллизионная норма это не правило поведения, в связи, с чем ее структура обладает особенностями. Она состоит из объема коллизионной нормы, указывающей на вид правоотношения и коллизионной привязки, указывающей на право, подлежащее применению.

12. Понятие и основные типы коллизионных привязок (формул прикрепления

Привязка — это указание на закон (правовую систему), который подлежит применению к данному виду отношений.

1. Личный закон физического лица;

2. Личный закон ю.л.;

3. Закон страны, места нахождения вещи;

4. Право страны места совершения сделки;

5. Право страны места причинения вреда или места наступления последствий причинения вреда;

6. Закон страны флага;

7. Право страны места регистрации объекта;

8. Право страны места исполнения денежных обязательств;

9. Право страны места составления завещания;

10. Право страны места открытия наследства и проч.

13.Обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства

Обратная отсылка означает, что избранное на основе коллизионной нормы страны суда иностранное право отказывается регулировать спорное отношение и отсылает обратно к закону суда (отсылка первой степени). Отсылка к третьему закону имеет место в случае, когда избранный иностранный правопорядок не содержит материального регулирования данного отношения, а предписывает применить право третьего государства (отсылка второй степени).Гипотетически возможны и дальнейшие отсылки — к праву четвертого, пятого и т.д. государств Обратная отсылка по существу представляет собой юридико-техническую возможность отказаться от применения иностранного права. Отсылка к праву третьего государства такой возможности не предоставляет, а, наоборот, серьезно усложняет процесс выбора компетентного правопорядка.