6.Усыновление, опека, попечительство над детьми.

Институт усыновления представляет собой сложную правовую этическую проблему, так как необходима твёрдая уверенности в соблюдении интересов ребёнка.

В большинстве стран предусмотрен судебный порядок усыновления.

На международном уровне основные вопросы решаются Европейской конвенцией об усыновлении детей 1967 года.

Требуется кумулятивное соблюдение требований законов обоих государств (Чехия).

При усыновлении, удочерении на территории РФ иностранными гражданами ребёнка, являющегося гражданином РФ, должны быть также соблюдены требования статей 124-126, статьи 127 (кроме абзаца 8 пункта 1), статей 128-129, статьи 130 (за исключением абзаца 5), статей 131-133 СК РФ с учётом положений международного договора о межгосударственном сотрудничестве в области усыновления детей.

Опека и попечительство – комплекс мер, направленных на охрану личных и имущественных прав дееспособных и ограниченно дееспособных лиц. Опека – над малолетним, попечительство – над несовершеннолетним.

В праве стран континентальной Европы опека устанавливается над ребёнком, потерявшим родителей.

Опекуном может быть дееспособное лицо. Круг лиц, которые могут быть опекунами, практически везде ограничен:

- Опекунами не могут быть лица, сами находящиеся под опекой.

- Опекунами не могут быть лица, имеющие попечителей, или лишённые по суду почётных прав или преимуществ.

- Опекунами не могут быть лица, ведущие аморальный образ жизни.

- Опекунами не могут быть лица, чьи интересы находятся в противоречии с интересами подопечного.

- Опекунами не могут быть лица, объявленные несостоятельными, или в отношении которые не закончено конкурсное производство.

- Опекунами не могут быть лица, в отношении которых есть запрет.

46.Коллизионные вопросы наследственного права в международном частном праве

В НПО применяются несколько типов специальных коллизионных привязок.

1-ый тип привязки – личный закон наследодателя, который состоит из закона страны последнего места жительства наследодателя, либо из закона страны гражданской принадлежности наследодателя. На территории РФ в соответствии с частью 1 статьи 1224 ГК РФ отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства. В соответствии со статьёй 20 ГК РФ место жительства – это место постоянного или преимущественного проживания лица.

2-ой тип привязки – закон страны места нахождения наследуемого имущества. Данная привязка может применяться как к движимому, так и недвижимому имуществу, либо к имуществу, требующему госрегистрации. На территории РФ закон страны места нахождения наследуемого имущества применяется исключительно по отношению к недвижимому имуществу. Движимые вещи наследуются в соответствии с законом страны последнего места жительства наследодателя. Имущество, внесённое в госреестр РФ, наследуется исключительно по российскому праву.Применительно к наследованию по завещанию применяются специальные типы коллизионных привязок.

В соответствии с Гаагской конвенцией о коллизиях законов, касающихся формы завещательных распоряжений, 1961 года закреплены следующие основные привязки:

-Закон страны места составления завещательного распоряжения.

-Закон страны гражданства завещателя во время составления распоряжения.

-Закон страны домицилия завещателя во время составления распоряжения или в момент смерти.

-Закон страны места нахождения недвижимого имущества.

В соответствии с Минской конвенцией 1993 года, ратифицированной РФ, закон страны места жительства наследодателя применяется к определению способности лица к составлению или отмене завещания или форме завещания. Форма завещания должны обязательно подчиняться праву страны места его составления.В соответствии с российским законодательством способность лица к составлению и отмене завещания, в том числе в отношении недвижимого имущества, а также форма завещания или акта его отмены, определяется по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления завещания или акта (часть 2 статьи 1224 ГК РФ).Завещание или акт его отмены не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяется требованиям права места составления завещания (статья 1130 ГК РФ).При наследовании допускается возможность использования и определённых ограничений, в соответствии с национальным правом и международным договором. Пример: в соответствии с французский ГК 1804 года к наследованию не допускаются дети, рождённые вне брака.Французское право предусматривает ограничение по обязательной доле в наследовании, которая может составлять не более ¼ от всего наследуемого имущества. На территории Великобритании в связи с отсутствием института обязательной доли допускается наследование так называемого узурфрукта, или права пользования или извлечения полезных свойств из наследуемой вещи супругой наследодателя.Возможность использования ограничений в наследовании предусматривается и российским правом в соответствии со статьями 1192-1194 ГК РФ.В ЗК РФ и ФЗ о введении в действие ЗК РФ не допускается наследование земельных участков иностранными лицами, расположенных вблизи госграниц (приграничная зона).Под статутом наследования понимается право, подлежащее применению в силу коллизионных норм к отношениям по наследованию, осложнённым иностранным элементом. Статутом наследования определяется основания наследования, состав наследства, условия его открытия, круг лиц, которые могут призываться к наследованию, очерёдность призвания, определение категории лиц, являющихся недостойными наследниками, определяется свобода завещания, назначение и подназначение наследников завещания, доли наследников в завещанном имуществе.Статут наследования также зависит от подхода государства к определению порядка наследования. В таких государствах, как Венгрия, Германия, Япония, статут наследования рассматривается с точки зрения его единства. В США, Франции, Таиланде статут наследования разделяется или разграничивается. Например, в соответствии с ГК Испании наследование регулируется исключительно законом гражданства наследодателя, определяемого на момент его кончины, при этом не имеют значение природа наследуемого имущества, а также страны места нахождения наследства (единый статут наследования).

В соответствии с ГК канадской провинции Квебек наследование движимого имущества регулируется правом последнего домицилия наследодателя.

Наследование недвижимого имущества – правом его места нахождения (раздельный статус наследования).На территории РФ также применяется раздельный статус, который определяется законом страны последнего места жительства наследодателя, законом страны места нахождения недвижимого имущества и законом страны государственной регистрации и внесением в госреестр наследуемого имущества

47.Наследственные права иностранцев в РФ и наследственные права российских граждан за границей

3.

Наследование имущества иностранных лиц на территории РФ, а также российских граждан за рубежом подчиняется общим принципам наследования (например, свобода завещания, универсальное правопреемство), закреплённым в международных соглашениях и внутригосударственном праве.

Первым актом, закрепившем возможность регулирования НПО с иностранным элементом, являются основы гражданского законодательства СССР.

Способность лица к составлению завещания и его отмене, форма завещания, а также наследование строений, подчинялось советскому закону.

Наследование прав иностранными лицами на территории РФ предусматривает также соблюдение специальных норм в соответствии с действующим ГК и иными НПА.

Конституция РФ закрепляет гарантию права наследования, независимо от той или иной принадлежности лица.

В соответствии с ГК РФ к вопросам наследования применяются нормы, содержащиеся в разделе «МЧП», а также в разделе 5 «Наследственное право».

В соответствии со статьёй 1115 ГК РФ определяется место открытия наследства, под которым понимается последнее место жительства наследодателя. В случае, если последнее место жительства наследодателя неизвестно или находится за пределами территории РФ, то применяются привязка - закон страны места нахождения наследственного имущества.

В случае, если наследственное имущество находится в разных местах, в том числе и на территории иностранных государств, местом открытия наследства является место нахождения наиболее ценной части недвижимого имущества, а при наличии только движимого имущества – место нахождения его наиболее ценной части.

Ценность имущества определяется исходя из его рыночной стоимости. ГК РФ допускает возможность призвания к наследованию не только иностранных физических лиц, но и иностранных государств, также иностранных международных организаций.

В соответствии со статьёй 1116 ГК РФ иностранные государства и международные организации могут призываться к наследованию только на основе завещания.

Вопросы наследования имущества иностранными гражданами на территории РФ регламентируются также и специальными законами. Например, в соответствии со статьёй 104 основ законодательства о нотариате при оформлении наследственных прав, нотариус в соответствии с законодательством РФ, международными договорами применяется нормы иностранного права. В частности, он обязан принимать документы, составленные в соответствии с требованиями международных договоров, а также совершать удостоверительные надписи в форме, предусмотренной законодательством других государств.

Отдельные нормы в вопросах наследования содержатся и в ФЗ об ООО, который допускается возможность наследования долей в ООО и их принятия иностранными лицами.

Оформление наследственных прав российских граждан за рубежом, в первую очередь подчиняется право страны места открытия наследства. В отношении недвижимого имущества это правило носит императивный характер, в отношении движимых вещей допускаются определённые исключения.

Российские граждане также вправе при оформлении наследственных прав за рубежом использовать наследственные институты, неизвестные российскому праву, например законодательство Швейцарии, Латвии, Германии допускает возможность наследования по договору. В таком соглашении в частности может быть определено, что к наследству применяется право гражданской принадлежности наследодателя.

При отсутствии между государствами соглашений о правовой помощи по гражданским делами при наследовании допускается возможность использования принципа взаимности.

На территории США возможность принятия призвания к наследованию допускается при наличии так называемой зеркальной взаимности, под которой понимается фактическое предоставление возможностей наследования гражданами США на территории иностранного государства, придерживающегося принципа взаимности.

На территории ряда африканских государств (Сенегал) наследование осуществляется обязательно с соблюдением ряда религиозных норм, выраженных в принесении клятвы в связи с возложением наследодателем на наследника определённой обязанности.

Наследование имущества в иностранном государстве российскими гражданами также может предусматривать определённые внутригосударственные ограничения, вызванных наличием реторсий, запретов, либо оговорки о публичном порядке.

Первое ограничение – 100%-ая оплата налогов при принятии наследства до момента его переоформления.

Второе ограничение – недопустимость конвертации денежных средств, включённых в состав наследства.

Третье ограничение – ограничение на выбор денежных средств, являющихся наследственной массой в иностранное государство.

Четвёртое ограничение – обязательная регистрация наследственных прав у нотариусов и в компетентных учреждениях по госрегистрации с оплатой госпошлины, которая может быть значительно увеличена для иностранцев.