44.Коллизионные вопросы семейного права в международном частном праве.

существенное влияние на регулирование семейных отношений оказывают национальные, бытовые, религиозные особенности и традиции. Говоря об этом, необходимо прежде всего отметить особенности нашего законодательства в этой области.Для семейного права ряда государств характерно главенство мужа; во многих странах до сих пор сохраняется неравноправное положение мужа и жены в семье.Законодательство большинства государств исходит из единобрачия (моногамия). Однако до сих пор в отдельных странах Азии и Африки признается многоженство (полигамия), сохраняются архаические обычаи уплаты выкупа за невесту, установлен крайне низкий возраст для вступления женщины в брак. Законодательству и практике ряда стран известны расовые ограничения; не допускаются браки между людьми разной расы или разного вероисповедания.Из этих отдельных примеров видно, что при различиях в семейном законодательстве в тех случаях, когда в брак вступают граждане разных государств, решение коллизионного вопроса приобретает определенное значение. Брачная правоспособность, то есть само право вступать в брак, отсутствие препятствий для вступления в брак — все это определяется в ряде государств личным законом каждого из супругов. В случае расторжения брака между супругами различного гражданства в ряде стран применяется законодательство страны гражданства мужа.Брак, заключенный в одном государстве в соответствии с законом места его заключения, может быть не признан в другом государстве, что порождает так называемые “хромающие браки”.Имущественные отношения супругов определяются в ряде государств личным законом мужа.Во многих государствах решается ряд коллизионных вопросов. ”.

45.Заключение и расторжение брака,опека,попечительство,неимущественные и имущественные правоотношения между супругами

Порядок заключения брака и его основные формы с точки зрения возникновения правовых последствий в разных странах определяются принципиально по-разному: только гражданская форма брака (РФ, Швейцария, Франция, ФРГ, Япония); только религиозная (Израиль, Ирак, Иран, отдельные штаты США и провинции Канады); альтернативно или та, или другая (Великобритания, Испания, Дания, Италия); одновременно и гражданская, и религиозная (латиноамериканские государства, государства Ближнего Востока и Юго-Восточной Азии Условия заключения брака в национальных законах также принципиально различны, но можно выделить и ряд общих черт: достижение установленного законом брачного возраста; ответственность за сокрытие обстоятельств, препятствующих заключению брака; запрет браков между близкими родственниками, усыновителями и усыновленными, опекунами и подопечными; запрет вступления в брак с ограниченно дееспособными или полностью недееспособными лицами; необходимость явно выраженного согласия жениха и невесты.

Международно-правовое регулирование личных неимущественных и имущественных супружеских правоотношений предусмотрено во многих международных актах: в Гаагских конвенциях о коллизиях законов относительно личных и имущественных отношений супругов 1905 г.; о праве, применимом к режиму имущества супругов, 1978 г.; в Рекомендации Комитета ЕС «Об алиментах, которые причитаются в результате развода»; в Конвенции СНГ 1993 г. О правовой помощи. Основная коллизионная привязка, применяемая при регулировании правоотношений между супругами, — это право страны постоянного совместного места жительства. Возможно и применение права общего гражданства, права последнего совместного места жительства или закона суда. Определение правового статуса семейной недвижимости основано на законе государства места нахождения недвижимости. Двусторонние договоры о правовой помощи устанавливают аналогичную цепочку коллизионных норм. В российском праве по вопросу личных и имущественных отношений между супругами также установлена «цепочка» коллизионных норм — право страны совместного места жительства, право страны последнего совместного места жительства, российское право (на территории РФ) как закон суда (ст. 161 СК РФ). Понятие и порядок заключения брачного договора — положения, совершенно новые для российского права (ст. 40 — 44 СК РФ). При заключении брачного договора и соглашения об уплате алиментов в браках с иностранным элементом сторонам предоставлена возможность выбора применимого права. При отсутствии соглашения сторон о применимом праве регулирование осуществляется посредством применения «цепочки» коллизионных норм, установленной в ст. 161 СК РФ.

При определении права, принадлежащего применению к отношениям проживающих в РФ супругов-иностранцев или супругов, один из которых – иностранец, основным является принцип совместного места жительства, но не гражданство супругов (пункт 1 статья 61 СК РФ).Личные и имущественные правоотношения супругов определяются по законодательству договаривающейся стороны, на территории которой они имеют совместное место жительства.Если один из супругов является гражданином одной страны, а другой – в другой стране, один проживает в одной стране, а другой – в другой стране, то применяется законодательство по последнему месту жительства.

Существуют двусторонние договоры о правовой помощи.

3 основных подхода к вопросу расторжения брака:

1) Развод не допускается (Аргентина, Ирландия).

2) Развод не допускается при наличии определённых оснований (Италия).

3) Развод допускается при наличии определённых оснований, в том числе по взаимному согласию супругов (Англия, РФ, Дания, Норвегия, Германия).

Различия в законодательстве государств по поводу расторжения брака порождают противоречия, юридические трудности, и, как следствие – хромающие разводы.

Коллизионные проблемы при расторжении брака:

Выбор права разрешения дел о прекращении брака. Многие страны применяют национальный закон при расторжении брака, другие – закон места проживания супругов, третьи – закон страны суда (Lex domicili, lex fori). Средством решения данной проблемы выступают международные договоры. Гаагская конвенция 1978 года о признании развода и судебного разлучения супругов. Согласно данной конвенции признаётся любая форма развода, если она признаётся в стране законной.Статья 160 СК РФ – расторжение брака с иностранными характеристиками. Специального перечня оснований для развода в РФ не содержится, поэтому суд расторгает брак, если установит, что дальнейшее совместное жительство супругов невозможно.

Правовое положение ребёнка определяется его гражданством. Ребёнок приобретает гражданство РФ по рождению, если на день рождения ребёнка:

1) Оба его родителя или один родитель имеет гражданство РФ.

2) Один из его родителей имеет гражданство РФ, а другой родитель является лицом без гражданства, или признан безвестно отсутствующим, или место его нахождения неизвестно, независимо от места рождения ребёнка.

3) Один из его родителей имеет гражданство РФ, а другой родитель является иностранным гражданином, при условии, что ребёнок родился на территории РФ, в ином случае он станет лицом без гражданства.

4) Оба его родителя, проживающие на территории РФ, является иностранными гражданами, или лицами без гражданства, при условии, что ребёнок родился на территории РФ, а государство, гражданами которого являются его родители, не даёт ребёнку гражданство.

Ребёнок, который находится на территории РФ, и родители которого неизвестны, становится гражданином РФ, в случае, если родители не объявятся в течение 6 месяцев со дня его обнаружения.

Установление и оспаривание отцовства (материнства) определяется законодательством государства, гражданином которого является ребёнок по рождению (пункт 1 статьи 162 СК РФ).

Статья 163 СК РФ, предусматривает, что права и обязанности родителей и детей определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства.

Права и обязанности родителей и детей определяются законодательством государства, гражданином которого является ребёнок.

Закон РФ в отличие от законодательства ряда стран не делает различия при определении применимого права к отношениям родителей и детей, рождённых в браке, и внебрачных детей.

При отсутствии международных соглашений сложности вызывают вопросы, связанные с осуществлением родительских прав при распаде семьи.