Глава 39 не применется к тому что перечислено цфрами выше. Например перевозка 40 формально отнесена к услугам но 39 не применяется.

перечень услуг такой свидетельствует что позиция законодателя не устоялась.

ДОГОВОР ВОЗМЕЗДНОГО ОКАЗАНИЯ УСЛУГ

исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить действия или деятельность). заказчик обязуется их принять и оплатить. п.1 ст.779

договор КВВ.

если гражданам для бытовых нужд то ещё и пуличный.

1) субъект:

услугодатель или испонитель и заказчик или услугополучатель.

для некоторый видов исполнителей есть лицензионные требования. а так требований особых нет

2) предмет - действия или деятельность. надо различать услугу и полезный результат. например результат поступления в вуз не охватывается деятельностью репетитора. он не гарантирует поступление. неотъемемым улуовием обязательства является невозможность гарантировать результат.

ВОПРОС - могут ли стороны заключить договор об оказании услуг по модели подряда? этот вопрос возник применительно к правовым услугам. это гонорар успеха.

есть информационное письмо 1999 года №48 - условие об оплате в зависимости от выигрыша противоречит ГК. оплата за фактически совершённые исполнителем действия или деятельность.

КС сказал в постановлении 1-П 2007 года -то же самое КС скзал. п.1 ст.779 - императивная норма которая не позволяет исполнителю гарантировать результат услуг.

на практике это всё равно включают в договоры, но это так называемое натуральное обязательство. если клиент заплатил гонорар успеха он не может его включать в судебные расходы, которые оплачивает проигравшая сторона.

стороны не вправе в обязательстве по услугам ставить оплату в зависимости от результата. если это предусмотреноспециально для конкретной услуги, то в силу закона именно в этой услуге результат можно гарантировать. например перевозка вещи.

3) цена - обычные несущественные условия договора. п.1 статьи 781. может быть определена по правилам п.3 статьи 424. искчения когда услуга уникальна, тогда цена существенной условие. размер платы может устанавливать государством, может опеделяться сметой, должа быть эквивалентна проделанной работе.

4) срок - в нашем учебнике сказано то общие нормы об обязательствах применяем. второе мнение и Н. С НИМ СОГЛАСНА. в 39 нет про срок, о мы же применяем подряд, а там срок существенное условие. и посуществу сроки особенно важны, потому что непосредственно потребляется заказчиком.

Н. говорит что применяется норма о подряде а там срок существенное условие.

если предмет - деятельность например абонементное обслуживание. срок определяет временные границы оказания услуги, без этого никак.

5) форма - ничего интересного

6) содеражние:

ОБЯЗАННОСТИ ИСПОЛНИТЕЛЯ:

- оказать услугу - оказать её обязательно надо лично. потому что непосредственно оказывается услуга. поэтому личность услугодателя имеет существенное значение. общее правило 780 -обязанность личного исполнения. норма диспозитивная. иное может быть предусмотрено договором. особенности применения данной нормы - оказание услуг юридическим лицом. поскольку лицооказывает услуги через работников, то смысл нормы о личном исполнении - нельзя поручить иному ЮЛ или ФЛ. а поручить иному работнику ЮЛ можно! при этом заказчик вправе оговорить что даже в рамках ЮЛ услуги оказвает конкретный специалист. ри таком личном характере возникает вопрос о фидуциарности.

признаки:

- личный характер доверительный

- можно отказаться от договора не объясняя причин

договор может не быть фидуциарным потому что в договоре может не быть никакой личной связи.

с этой точки зрения наличия именно двух критериев, возмездное оказание услуг сюда попадает.

получается что сущности то нет, а юридические признаки в наличии.

отсюда спорность самого понятия такого.

обязан оказать услугу в определённый срок.

оказать услугу в определённом месте. место важно как и срок, потому что он потребляет услугу непосредственно и им надо встертиться в определённом мете в определённый срок.

ВОПРОС - как доказать в суде факт оказания услуги - вопрос рассматриваетсяв практике в комментариях Белова. стороны чтобы избежать проблем всегда составляют акт. какие выработаны рекомендации. ели акт есть а услуг не было то акт отвергается. с чем связано? в налоговый спорах некоторые виды работ относятся на изджерки, т.е. то что не облагается налогом. и консультационные услуги раньше также не облагались. и обнаичивающая фирма как будто бы оказывала услугу и вся прибыль проходилы через них и уходила из под налога.

в ГК нет требования составления акта. общие правила совершения сделок.

ОБЯЗАННСТЬ ПО ОПЛАТЕ:

порядок оплаты не установен законом. поэтмоу заказчик оплачивает услуги в пореядке и сроки установленные договором. цена не существенное условие а порядок и сроки попали в существенне условия. ОПЛАТА НЕ ЗАВИСИТ ОТ РЕЗУЛЬТАТА.

7) прекращение договора:

в ГК регулируется особо два случая.

а) прекращение в связи с отказом сторон от договора. оба вправе отказаться от договора по 782. если отказался заказчик то он компенсирует исполнителю только фактически понесённые расходы. если исполнитель, он возмещает уже все убытки. это п.1,2 ст.782.

собая ситуация - если договор пубичный? какая проблема - исполнитель если от такого договора откажется то по 426 можно потребовать его заключить вновь. в таких условиях сам отказ становится бессмысленным. определение КС №115-О от 6 июня 2002 года - касалось медицинских услуг. выод чт по публичному договору исполнитель лишён права отказываться.

б) прекращение невозможностью исполнения. п.2,3 ст.781 - в зависимости от того кто виноват. если заказчик - то полностью цена договора платится. а если по независимости от воли сторон - в этом случае реституция невозможна. в этой ситуации заказчик компенсирует расходы понесённые до невозможности исполнения.

соотношение п.2 ст. 781- невозможность исполнения по вине заказчика оплата в полном объёме. и п.1 ст.782 - отказ заказчика от договора - только возмещение понеённых расходов. получается что за неосторожные действия ответственность сроже чем за умышленный отказ от договора. это критикуется етественно.

УСЛУГИ МЕД ВЫТРЕЗВИТЕЛЯ не относятся к возмездному оказанию услуг.

ТРАНСПОРТНЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА

особая сфера деятеьности. суть в оказании специфических услуг направленных на перемещение товара или человека в пространстве при помощи трнаспортного средства.

особенность - пространственное перемещение при помощи транспортных перевозочнх средств. переещение осуществляется на или в транспортном средстве. если тяга или толкание то отношения буксировки возникают. это отдельная глава ГК.

кроме перевозки есть обязательства - организационно перевозочные, экспедиционные, могут быть отношения арендные и буксировочные, в частности о которых говорили.

сосредоточимся на перевозке.

транспортными называются обязательства по перевозке грузов, пассажиров и багажа а также иные обязательства по оказанию транспортных услуг связанные с перевозкой или направленные на перемещение грузов иным способом.

понятие транспортных обязательств собирателное и оно выделяестя в доктрине. почему мы их выделяем? они направлены на перемещение грузов, пассажиров и багажа.

данная позиция высказана в предыдущей редакции учебника. Н. придерживается той позиции. в новом уебнике нет транспортных обязательств как понятия.

виды транспорта:

- ж\д

- речной или внутренневодный

- морской

- автомобильный

- воздушный

- назменый электрический транспорт, который формально приравнивается к правовму регулированию к автомобильному.

в литературе есть ещё трубопроводный транспорт - однако нет транспортного обязательства потому что нет транспортного средства. применяется особое законоательство включая правила об энергоснабжении. источники - глава 40 ГК. если мы посмотрим перевозку она достаточно маленька. основное законоательство это по п.2 ст.784 - условия перевозки определяются транспортными уставами и кодексами, иными законами и издаваемыми на их основе правилами.

УЖД - 18-ФЗ 2003 года. КВВТ 24-ФЗ 2001 год. КТМ 81-ФЗ 1999 год. воздушный кодекс 60-ФЗ. устав автомобильного транспорта и городского назменого жлектрического транспорта 259-ФЗ 2007 год.

соотношение с ГК:

по п.2 ст.3 у ГК приоритет. Брагинский и Витрянский согласны. потмоу что нетв ГК нормыо приоритете транспортных уставов и кодексов

- ФЗ о ж\д трнаспорте; ФЗ127 1998 года о гос. контрое за осуществлением международных автомобильных перевозок; о ЗПП.

- п.2 784 ГК говорит что есть правила перевозок на основе законов. идаются правительством и министерствами и ведосмствами. было 29 правил год назад.

уопомянем правила по потребителям ПП №111 2005 года - правила перевозки на ж\д пассажиров грузов и багажа для личных семейных домашних и иных нужд.

судебная практика - есть обощение. постановление пленума ВАС 2005 года №30 по вопросам применения УЖД.

по КТМ - инф письмо №81 2004 года - обзор по КТМ. многие вводы которые в этих судебных актах могут быть использованы для этого.

перевозка может быть международной, поэтмоу многие транспортные соглашения и конвенции. перечень конвенций большой.

обязательство по перевозке - перемещене в прострнастве грузов пассажиров и багажа при помощи ТС.

природа усулг? относится ли данная услуга к услуге подрядног типа. хотя не создаётся вещественного результата, налицо материальный результат. и он может быть гарантирован исполниетелм и за его результат он отвечает. так что по существу это подряд. и это подтверждается дореволюционным российским законодательством

обязательтва надо классифицировать:

- по виду транспорта бывает на а\м, ж\д, морской, речной, воздушный - значение - специальное правовое рещулирования для видов.

- по характеру перевозимого объекта. есть перевозка грузов, пассажиров, багажа и выделяетя перевозка грузобагажа. везде особая форма и спец регулирование

- по территории - внутрегосударственные и межд. знаение в выборе нормативной базы.

- по субъектоному составу - по количеству организаий в перевозочном процессе. есть перевозка в местном прямом и прямом смешанном сообщении. местное - перевозкакоторая осуществляется одной организацией в пределах границ её деятельности. напрмиер 1 организация из москвы во владик. прямое - перевозка где 1 транспортный документ но несколько транспортных организаций. НО 1 ВИД ТРАНСПОРТА. например перевозка несколькими пароходствами. прямое-смешанное - статья 788 ГК. 1 транспортный документ и тоже несколько перевозчиков но не 1 вид транспорта а разные.

было в советский период несколько ж\д с границами деятелньости. в настоящее время все они объединены и лишены статуса ЮЛ самостоятельных. теперь есть РЖД. есть ПП о создании ОАО РЖД №585 2003 года. поэтому местная утратила значение потому что нет правовых различий от прямой. прямая от прямой смешанной отличается по регулированию отношений между этими несколькими организациями, которые участвуют в перевозке.

статья 788 ГК предписывет принятие спецального закона регламентирующего перевалочные отношения. пока он не принят до его принятия отношения регламентируются главой 5 КЖТ? и какой т главой КВВТ.

если смешанное то транспортна орг заключают договоры о перевалке грузов, узловые соглашения и т.п в порялке транспортного законодательства.

есть кстати система комбинированной перевозки. речь идёт о междунароных перевозказх. еть единый оператор комбинированной перевозки, еоторый 1 несёт ответственность за грух в пути. он отсутствует при обычной смешанной перевозке. там несколько организаций.

есть иные класификации их много.

ПЕРЕВОЗКА ГРУЗОВ

Статья 785 - договор реальный. а что до сдачи груза? отншения же есть.

ОРГАНИЗАЦИОННЫЕ ПРЕДПОСЫЛКИ ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРА ГРУЗОПЕРЕВОЗКИ:

воплощаются в урегулировании подачи перевозчиком исправного ТС, и предъявлении грузоотправителем груза к перевозке.

формы рещулирования:

- договры об организации перевозок - статья 798 - применяется при систематических перевозках грузов на долгосрочной основе. именно это отделяет договор от системы заявок. любые виды ТС. суть в том что отношения по предъявлению средств и грузов к перевозке. это не перевозка сама по себе потому что не свзан с перемещением грузов! этот догоовр носит кнсенсуальный и взаимный характер. существенне услвоия в 798 - объёмы и сроки грузов и ТС. и далее существенное условие это порядок расчётов сторон. стаья 118 КТМ, 68 КВВТ, 10 УЖД, п.1 постанолвения ВАС №30.

точки зрения - Суханов - этот договор предварительный. однако обязанность в предварительном договре тлько заключить договор в будущем а тут совсем иные обязанности по ТС и грузам.

- система заявок грузоотправителю и их принятие перевозчиком - разовый характер носит. тут отправитель подаёт заявку в транспортную организацию. статья 11 УЖД - есть приказ минпутей и сообщейния №21 2003 правли приёма заявок. п.4 пленума ВАС №30. много теоритических споров. МОЖЕТ БЫТЬ ВО ВТОРОЙ ЗАДАЧЕ ЭКЗАМЕНА!!!.

Н. согласно что с одной стороны заявка а с ругой принятие её транпортной оранизацией. так что по существу это оферта и акцепт. особое договорно отношение

- в особых случаях администартивные акты - применяется теперь редко. в СССР это было особо актуально.

эти предпосылки порождают обязанность подать ТС. это статья 791. подача ТС происходит в порядке установленном транспортным законодательство. статья 791 ГК. есть тербованияк исполнению её - согласнованное количесвто, в обусвловленный срок, в определ1нном месте и в надлежащем состоянии.

по количеству - на условиях договора. нарушения это менее или более - если более то подача транспортных средств в порядке сгущения называется. отправитль в праве не использовать то что не заказл и не несёт ответственности за это. сроки по соглашени или нормативно. место то же самое. если про ж\д то подъяздные пути и там причалы, аэропорты и т.п. на а\м можно подъехать к складу клиента.

надлежащее состояние - 791 ГК перевозчик обан подать исправное ТС в состоянии пригодном для перевозки соответствующего груза. большинство уставов и кодексов чётко разграничивабт два вида исправности ТС. это техническая исправность и его пригоднотсь в коммерческом отношении. статья 71 КВВТ например. обеспечивается перевозчиком и он отвечает за утрату и порчц груза из-за техничеоск неисправности ТС. п.13 постановления 30 - даже если отправтиь погрузил в неисправное ТС то ответственст перевозчика всё равно есть.

ПРИГОДНОСТЬ В КОММЕРЧЕСКОМ ОТНОШЕНИ - способность ТС перевозить именно данный груз. пригодность в коммерческом отношении осуществляет или представиетль или перевозчик. последствия нарушения - абз2 п.1 ст.791 и статья 20 УЖТ - можно отказаться от ТС которые непригодны в коммерческом отношении. перевозчик должен подать иные пригодные средства. если не воспользовался правом на отказ, т.е. погрузил непригодное средство, то перевозчик уже не несёт ответственности за несохранность грузы. А УПУЩЕННАЯ ВЫГОДА ПРИ ПРОСРОЧКЕ. ответственность перед получатеоем возлагается не на перевозчика а на грузоотрпавителя. п.15 постанолвения ВАС №30.

ОБЯЗАННОСТЬ ОТПРАВИТЕЛЯ ПРЕДЪЯВИТЬ ГРУЗ К ПЕРЕВОЗКЕ

есть общие условия сдачи груза и есть специальные условия. если предъявляется груз с особыми свойствами. уколичество и наименование груза должны соответствовать договору. требования касаются тар и упаковки.

маркировка - есть требования что на определённые грузы определённая маркировка. например стекло кидать нельяз например. и об этом знаки есть.

по усмотрениюю отправителя груз может быть сдан к перевозке с бъявленной ценностью. такая ценность облегчает доказывание стоимости груза при его утрате. если мы указади стоимость именно её м и получим.

кроме того есть требование - стать 18 УЖД, 69 КВВТ и 10,11 устава а\м ТС. груз должен быть подготовлен таким образом чтобы это обеспечивало безопаснть груза движения и ТС. плюс все необходимые документы на груз. нарушение - организация перевозчик вправе отказать в приёме грузов.

может велючать такая обязанность требование к погрузке груза. это общее правило п.2 ст721 - погрузка можт осуществляться как трнаспортной организацией так и отправителем. норма диспозитивная.

вопрос о пломбировке - важное значение при возложении ответственности з несохраннсть груза. в целях предупреждения доступа к грузу он может а иногда и дожен быть обязатеьно опломбирован. 28 УЖТ, 74 КВВТ и 13 УАТ. правила пломбирования ж\д приказ МПС №24 2003 года. это минтрнас или чтото типа.

договор перевозки груза. егальное определение -статья 785 ГК - договор перевозки груза - соглашение в силу которого перевозчик обязуется доставить ввереный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение груза лицу (получателю), а отправитлеь обязуется оплатить за перевозку груза установленную плату. 25 УЖТ, 103 ВК и КВВТ ещё там. какая то статья.

харктеристика

договор взаимный и возмездный но РЕАЛЬНЫЙ. надо отличать его от договора фрахтования. то статья 787 ГК. фрахтование которое рассматриваетс как разновидность перевозки является консенсуальным. по фрахтованию одна сторона фрахтовщик обязуется предоставить второй стороне, фразхтователю за плату всю или часть вместимости ТС. дя перевозки грузов, пассажиров и багажа. можно посмотреть 104 ВК, 115 КТМ 67 КВВТ и 18 УАТ.

отичие - стороны конкретно оговаривают в каком конкретно месте ТС или на каком именно ТС поедет груз. в перевозке это определяет перевозчик. обычно оно заключается на конкретный рейс. при фрахтовании речь идёт об аренде места то есть типа похожесть на аренду ТС.

НО при фрахтовании ТС не передаётся во владение и пользование, груз просто перевозится и владелец перевозчик. это его отичает от аренды. при ней пользователь становится полным владельцем арендованного ТС.

договор перевозки может быть пубичным. это когда перевозка осуществляется п.2 ст. 89 ГК. это транспорт общего пользования. определени статья 789 ГК - такая перевозка осуществляется коммерческой организацией, и признаётся именно транспортом общего пользоания если из закона или иных НПА вытекает что организция обзяана перевозить любого кто обратиться. это автобусы, троллейбусы и т.п.

1) субъекты - первозчик и грузоотправитель

ОТПРАВИТЕЛЬ:

любой субъет с право и дееспособностью.

есть МНЕНИЕ в литературе что только титульный владелец груза может отправить груз. НО Н. говорит что перевозчик не проверяет титульность. поэтому она не согласна. отказать в выдаче грузы также нельзя. ЭТО ОТВЕТ.

ПЕРЕВОЗЧИК:

есть позиция что в качестве него тоько коммерческие организации и ИП. сторонники том числе и наш учебник говрит что такакя деятельность в большинстве случаев лицензируется. всё кроме перевозке а\м фактически. и то в а\м перевозка пассажирова более 8 человек. получается что раз менее 8 человек то перевозчиком могут быть и граждане. или например кстати если договорились перевезти телевизор.

договор заклчается с транспорт. организацией места отправления. если несколько соперевозчиков - ВОПРОС об их правовом положении? почему возник - потому что договор подписывается только с оргнаизацией пункта отправления. а требования по ненадлежащей перевозке в силу закона предъявялются последнему перевозчику. это статья 79 УЖТ, 79 КВВТ. договор с первым а ответственность несёт последний. как так. многие авторы гворт о множественнсти лиц на стороне перевозчика. потому что первый перевозчик подписывая договор, является представителем всех соперевозчиков. и отправитель даёт на всех соперевозчиков согласие когда подписывает накладную. есть критика - сводится к тому что если представитель совершает сделку, то сам в сделке не участвует. а у нас он участвует полуается. второй недостаток - полномочия должны из чего то вытекать. но ни в одном уставе или кодексе перевозчику не даётся полномочие действовать от имени иных перевозчиков. так что Н. не согласна с этим. вторая позиция - профессора Елиозаров? тоже множественность но каждый предыдущий перевозчик выступает перед следующим в качестве представител грузоотправителя. критика та же самая. третья ВЕРНАЯ ПОЗИЦИЯ. вторая и последующий транспортные организации это третьи лица на которых возложено исполнение. т.е. нет множественности, все остальные это третьи лица на которых первый перевозик возлагает исполнение. тоже есть критика - нет объяснения почему ответственность на поседнего если он третье лицо только??? однако это замечание опровергается тем что ответственность по закону может быть возложена и на третье лицо исполнителя. и законодатель именно это и сделал. ЭТО ОТВЕТ.

ВОПРОС - если грузоотправитель отправляет своеу филиалу в ином месте то круг участников этим и ограничивается. однак чаще всего полуателем грузы вступает третье лицо. например заключена поставка и товар едет покупателю. почти всегда получатель третье лицо. появляется фигура грузополучателя отдельно от грузоотправителя. СПОР ВОЗНИК точки зрения - отправитель и получатель 1 сторона договора - опять множественность. недостаток в том что отправитель и получатель обладают разными правами и обязанностями. вторая позиция - получатель это самостотельная сторона - так что договор теперь трёхсторонний. этот елиозаров так думает. НО есть критика что получатель не учатсвует в полписании договора следователно он не сторона. третья позиция - грузополучатель - третье лицо управомоченное на принятие исполнения. почему необоснована - потому что исходит из того что самостятельных прав у получателя быть не может. однако в силу закона у получателя есть права и обяанности и право рпямого тербования к перевозчику. а третье лицо просто управмоченно на принятие по идее. ВЕРНАЯ ТОЧКА ЗРЕНИЯ - это договор в пользу третьего лица. и полкчатель от выгодоприобретатель. поэтому у него и появляются права по отношению к перевозчику. отрицатеьный момент - договор может создаать для третьих лиц права а не обязанности. а у получателя есть и права и обязанности. например рассчёт с пеервозчиком. по 308 нельзя такое. как это объяснить? Витрянский говорит что это конструкцию не порочит, потому что такие обязанности возложены не договором а законом. если бы грузополуатель как третье лио решит принять груз, то он принимает на себя обязанности в силу закона. договором ничего не возлагается.

2) форма - договор перевозки груза сторого формальнй - письменная форма при соблюдении реквизитов устанолвенных законом. обеспечивается специальными документами чаще всего транспортная накладная. п.2 статьи 785 ГК. по видам 25 УЖТ,67 КВВТ, 105 ВК. по УАТ посмотреть тоже есть.

ВОПРОС - функции накладной - есть спор связанный с тем является ли накладная самим договором в письменной форме или она его только доказывает. в УМК говорится о том что это только доказательство. Витрянский говорит что форма, потому что подписывается обеими сторонами, есть существенные условия и все требования пиьсменной формы догворы удовлетворяет. так же иногды выдаётся квитанция о приёме груза. это ст25 УЖТ,67 КВВТ. ЭТО ПЕРВАЯ ФУНКЦИЯ НАКЛАДНОЙ - ФОРМА ИЛИ ДОКАЗАТЕЛЬСТВО.

ВТОРАЯ ФУНКЦИЯ - это грузосопроводительный документ. соверменное законодателтство не рассматривает её как ценную бумагу. накладнаяне является товарораспорядительным документом.

ТРЕТЬЯ ФУНКЦИЯ - уостоверяет исполнение перевозчиком обязательств. на ней делаются отметки например о переадресоке груза

4 ФУНКЦИЯ - легитимирует на предъявление претензий и исков пееревозчику. по общему правилу те кто указаны в накладной могут предъявлять претенции к пееревозчику.

на морском транспорте -коносамент. он подписывается пеервозчиком. письменная орма пеевозки именно в нём воплощается и он является ценной бумагой. 144 КТМ. может быть именным ордерным и на предъявителя. порядок его передачи 148 КТМ. в отличие о накладной это ценная бумага и она явялется товарораспордяительным документом и ценной умагой. передача его это передача права на груз.

фрахтование форма - статья 787 - чартер в письменной форме по 117 КТМ. смотреть спец законы.

помимо накладной может быть и иной документ предусмотренный транпортным уставом или кодексом.

перевозка реальная - порядок заключеия - приурочивается к моменту вручения груза перевозчику вместе с сопроводительными документами. если фрахтование то общий порядок дл обычного ГП договора.

3) премет перевозки. это услуги подрядного типа. услуга по достаке груза в пункт назначения они вклчают как правила кроме транспортирвоки и иные дейстивя. типа хранения погразука и выгрузка, выдача получателю.

отдельно действие напоминает иные виды договоров.

далее - есть сходство с арендой, потому что в период погрузки исползуется инфраструктура в интересах грузоотправителя. обязаность обеспечить сохранность груза.

когда груз вдаётся получателю по указанию отправителя можно уидеть дейсвтия поверенного по договру поручения. все действия направленны на достижение главной цели. поэтому они рассматриваютс в комплексе. а в комплексе обязательство о перевозке имеет самостоятельный характер. ЭТО НЕ СМЕШАННЫЙ ДОГОВОР

4) срок:

а) погрузка и выгрузка - п.3 ст.791 - погрузка или выгрузка осуществляемая отправителем или получателем дожна производиться в сроки предусмотренные договором, если они не установлены нормативными актами. нет ничего о сроках погрузки перевозчика - потому что затраченное им время входит в общий срок достаки груза и специально не регулируется. санкции нарушения - наступает простой перевозочных средств. с грузоотрпавителя или получателя взыскивается штраф. если же досрочная погрузка и выгрузка, то грузоотправителю или получателю может выплачивать премия установленная договором. законной премии нет. только по договору.

б) срок доставки - это статья 792 ГК. определяется в порядке предусмотренными транспортными уставами и кодексами. 76 КВВТ, 14 УАТ, 33 УЖТ. на ж\д транспорте специальные правила по ж\д приказ мпс №27 2003 года. срок не существенное услвоие, потому что при отсутствии сроков в законе или договоре обязанность доставить груз в разумный срок. если прямые-смешанные перевозки, то срок достаки это сумма сроков разных видов транспорта

5) цена - провозная плата. п.1 ст.790 - по соглашению сторон. высказаны разные мнение. существенным условие не является. если нет то по 424. НО 790 говорит о плате устанолвенной соглашением сторон. так что есть основания считать существенным улвоием.

если транспорт общего пользования то плата на основании тарифом устанолвеннных государством. п.2 ст 790 - это именно ставка на основании которой цены исчисляется это не твёрдая цена.

6) Содержание:

ОБЯЗАННОСТЬ ПЕРЕВОЗЧИКА ЛОСТАВИТЬ ГРУЗ В ПУНКТ НАЗНАЧЕНИЯ УКАЗАННЫЙ В НАКЛАДНОЙ ИЛИ ОКНОСАМЕНТЕ.

требования:

- срок доставки надо соблюсти

- должна быть обеспечена сохранность груза - сохранение количества груза и качества.

меры - по аналогии принимаем те меры, которые указаны в хранении статья 791. меры по договору которе предусмотрены также применяютс. если ничего по договору нет то перевозчик принимает меры по ОбычаюДО и существу обязательства. также обязан всегда принимать меры предусмотренные в нормативном порядке. приказ МПС 38 2003 года - правила перевозок грузов по сопровождению и охране.

напрямую нет обязанности по сохранности ни в ГК ни вспец законах. но обязанность есть потому что по 796 отвестсвенность установлена. обязанность с момента принятия груза к перевозке и до момента выдачи груза получателю в пункте назначения.

в договоре перевозки сохранность - требование присущее доставке. поэтому нет специальнойплаты за хранение при перевозке. однако плата берётся, елси грух сдаётся РАНЕЕ СРОКА ПРИЁМА К ПЕЕРВОЗКЕ. если груз прибыл в пункт назначения если он хранится бесплатно пока предусмотрено законом или договором, а потом уже платно.

если прямое или прямое-смешанное сообщение то перевозчик обязан передать груз в проецессе пути - ПЕРЕВАЛКА ГРУЗА - порядок по договорам транспортных организаций.

в проессе транспортировке - договор изменяется:

- можно изменить грузополучателя без изменения пункта назначения. условия и порядок изменения решгулируется 110 ВК, 78 КВВТ, 149 КТМ, 31,32 УЖТ.

- можно изменить пункт назначения т.е. его переадресовка. условия переадресовки различны в зависимости от вида транспорта. й к 3\п п п 5 ц

приказ МПС №44 2003 года. плюс п.39 постаноления пленума №30.

общее правило - переадресока по заявлению грузоотправителя и БЕЗ СОГЛАСИЯ перевозчика. однако если меняются расходы перевозчика. заявитель переадресовки отвечает за все последсвтия изменения и обязан регулировать все рассчёт между отправителем, первоначальным получателем и новым. и это без участия перевозчика...? п.19 правил о переадресовке.

ОБЯЗАННОСТЬ ПЕРЕВОЗЧИКА ВЫДАТЬ ГРУЗ ПОЛУЧАТЕЛЮ.

приказ МПС №29 2003 года правила выдачи грузов на ж\д. обязанность по выдаче грузы предусматривает проверку массы количесвта и состояния груза. в спе закона по разному. проверка иногда обязательна но пообщему правилу обязательной проверки нет. п.51 постанолвения ВАС №30. если нет обязанности то проуерка по отдельному договору за отдельную плату. п.26 постановления пленума №30. иные правила установлены статьёй 80 КВВТ и 61 КТМ. если обнаружен недостаа или повреждение грузов. составляется коммерческий акт. 160 КВВт, 38 УАТ, 42 и 119 УЖ,124 ВК. значение - это основное доказательсв нарушений со сторны перевозчика. п.26 и 50 постанолвения №30.

обязательства сторон встречные - обязательным условием выдачи груза - РАСКРЕДИТОВАНИЕ ДОКУМЕНТОВ. внесение всей провозной платы и иных причиающийхся платежей. пока не оплатили груз можно не выдавать.

грузоотправитель или грузополучатеь ОБЯЗАНЫ ОПЛАТИТЬ ПЕРЕВОЗНУЮ ПЛАТУ И ИНЫЕ ПЛАТЕЖИ.

общие правила - большинство уставов и кодексов устанавливают, что обязанность должна быть исполнена до отправкки. аванс. иное может быть предусмотрено договором. окончательный рассчёт - п.19 постановления пленума №30.

на ж\д ест рассчёты через ТехПД это технологиеский центр по обработке перевозочных документов. осбая форма рассчётов. в раоте брагинского витрянского подробнее. п.22,23 постановления пленмума №30. обязательство перевозчика встреченое по какой-то там. есть право удержания перевозчика - это 790 ГК, 35 УЖТ,79 КВВТ, и 160 КТМ. в обечпечене причитающйся платы и платежей перевозчик вправе удеривать груз который у него оказался но не был выдан получателю.

особенности - удержание имеет особенности.

несмотрян на то что обе стороны предприниматели - неприменмимы правила о торговом удержании. перевозчик впрае удерживать груз лишь в отношении платежейпо этому грузу. а в торговом можно удерживать по любым обязательствам. общая часть это.

порядок ужержания и реализации груза регламентирутся транспортными уставами и кодексами. это 35 УЖТ,85 КВВТ, 160 КТМ. есть отличия от общего порядка предусмотренного статьёй. 360 ГК. можно реализовать в опрдяке предусмотренном для залога. есть случаи когдареализация не в порядке заклога а самим перевозчиком. если он нарушеает пордок то возмещает реаьный ущерб от неправомерной реализации груза. п.29 постанолвения №30.

до внесения всех платажей - вагоны и контейнеры находятся на простое, т.е. с получателя взимается плата за пользования вагонами и контейнерами. это 100,101 УЖТ и п 20 постанолвения плеума 30

ПОЛУЧАЕТЛЬ ОБЯХАН ПРИНЯТЬ ГРУЗ ДОСТАВЛЕННЫЙ В ЕГО АДРЕС, А В УСТАНОЛВЕННЫХ СЛУЧАЯХ ЕГО ВЫГРУЗИТЬ И ВЫЕЗТИ СОСТАНЦИИ ПОРТА ИЛИ ПРИСТАНИ.

иклбчение когда качество груза изменилось настолько что исключается возможность его использования. сттаья 36 УЖт,111 ВК, 79 КВВТ и 15 УАТ.

статья 791 выгрузка ии пеервозчиком или поуучателем по договру или правилам трансопртного законодательства. получение должно быть надлежащим образом оформлено. это удостоверяется на накладной или коносаменте. такая обязанность на перевозчике и он уведомляет получателя в пореддке и сроки. а если не уведомил то не может взыскать плату за простой. если после уведомления груз не востребован то он подлежит релизации в устаноленном порядке.

СПОР по обязанности принять груз. первая точка зрения - обязанность есть и это круто. учебник Суханова. чтоб не перегружать склады надо чтобы своевременно грузы вывозились. даже если ты груз не заказывал ОДНАКО Витрянский - говорит что пережиток совеской системы и налиич обязанности не соответствует статусу грузополучателя как выгодоприобретателя. он аппеирует за руюеж, там атко обязанности нет. следовательно нормы не приенются как противоречещие 308 ГК. поэтому обязнности рпинять груз нет. просто применяются нормы о невостребованных грузах.

ИМУЩЕСТВЕННАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ В ДОГОВОРЕ ПЕРЕВОЗКИ

принципы те же самые по главе 25 ГК. в случае неисполненения или ненадлежащего исполнения - ответственность устанолвенная ГК, транспортным законодательством и соглашением сторон. однако ответственность по перевозке специфична - ограниченный характер ответственности сторон. это и в нашем учебнике есть и у брагинского и витрянского. сущность этого признака в том что ответственность за отдельные нарушения как правило устанавливается в форме реального ущербы или в форме исключительной неустойки. убытки толко в случаях и пределах становленных законом или договором. ответственность сторон это изъятие из правила о полном возмещении убытков. это п.1 ст.15 ГК.

п.1 постанолвения пленума ВАС №1 2001 года о применении транспортного устава ж\д. по этому старому закону это постанолвение и там прямо говорилось о бограниенном характере ответственности перевозчика. но с отменой закона отменили и постановление а в новом №30 ничего прямо про ограниченную ответственность не скзано.

определение КС №17-О 2006 года - конституционна ограниченаая отетственность.

ответтвенность перевозчика является односторнне нормативной. это п.2 ст.793 ГК. согашение перевозчиков с грузоотправителями об ограничении или устранении ответственности перевозчика не действительны, кроме случаев когда такие соглашения допускаются транспортными уставами и кодексами. тогда что можно соглашением сделать - увеличить ответственность перевочика и повысить ответственность грузоотправителя и грузополучателя или иным способом изменить.

КОЛЛИЗИЯ - п.2 ст. 793 ГК - нельзя уменьшить или исклбчить ответственность перевозчика - следовательно стороны могут соглашением увеличить или уменьшить ответственность грузополучателя, отправителя (второй стороны). по ст.114 УЖт, 122 КВВТ, 37 УАТ - нормативную ответственность отправителя также нельзя уменьшить или исключить. данные нормы противоречат п.2 ст.793 и применению не подлежат. это Витрянский и МЫ СОГЛАСНЫ.

ВОПРОС - об ответственности перевозчика за те нарушения которые не предусмотрены ни ГК ни транспортными уставами и кодексами - например в законе нет ответственности за неисполнение указаний по переадресовки груза. 1 позиция - Витрняский - принцип ограниченной овтетственности поэтому за подобные нарушения нет ответственности. 2 позиция - наш учебник - Полянский - если нарушения ГК н предусмотрены или уставами и кодексами но предусмотрены соглашеним сторон то они могут установить любую ответственность в любой форме и ином размере. если в договоре ничего нет то ответственность на общих основаниях. Н. согласна со второй позицией, потмоу что нет общей нормы об ограниченной оветственности. есть только перечень случаев когда она применяется. а исчерпывающий перечень нельзя толковать расширительно. так что по второй позиции ответтсвенность в полном объёме. ЭТО ОТВЕТ.

виды имущественной ответственности:

1) ответственность за несовершение действий по организации перевозок - ответственность перевозчика за неподачу ТС и отрпавителя за их неспользование. это статья 794 ГК. согласно п.1 статьи 794 занарушение обязанностей стороны несут ответственностьустановленную транспортными уставами и кодексами. ответственность перевозчка 94 УЖТ, 115 КВВТ, 34 УАТ. для отрпавителя то же самое только УАТ 35. там термин штраф но это НЕ ЗНАЧИТ ЧТО ШТРАФНАЯ НЕУСТОЙКА. там исключительная.

п.4 ст.34 УАТ - помимом неустойки убытки ещё так что именно там штрафная именно неустойка.

по п.1 ст794 ответственность может быть установлена также соглашением сторон. данная ответственоность имеет признак формального характера. эт п.2 статья 794 ГК. этот пункт устнаваливает перечень обстоятеьств по которым стороны освбождаются от ответственности при перевозочных отношениях. непреодолимая сила и иные явления стихийного характера и военные действия, прекращение перевозки грузов в определённом направлении. иные случаи предусмотернные транспортными уставами и кодексами. для перевозчика ст 117УЖТ, 37 УАТ, для отправителя 116 УЖТ, 36 УАТ. такая ссылка говорит об исчерпывающем перечне по кодексам.

иные не зависимые от воли сторон обстоятельства не освобождают от ответственности. ответственность сторон наступает независимо от вины на началах предпринимательского риска.

в уставах и кодексах есть иные виды ответственности. 2

2) послеперевозочные - штрафы - использование вагонов и контейнеров без разрешения - 99 УЖТ, задержка вагонов и контейнеров под погрузкой выгрузкой или перегрузкой 99-101 УЖТ, перегруз вагонов - 102 УЖТ, неочистка вагонов после выгрузки, повреждение или утрата подвижного состава, неправильное указание в накладной наименования и свойства груза, из-за чего причинён вред может быть одвиному составу. или предъявление груза запрещённого к перевлзке. общее правило неустйка исключительная но иногда носит штрафной характер. приказ МПС - №43 2003 года.

ответстенность по договору перевозки. ИНЫЕ УСЛОВИЯ ЧЕМ ПРЕДЫДУЩАЯ:

- ответственность перевозчика за несохранность груза в виде утраты (невозможность выдать груз в течение установленных сроков), недостачи (частичная утрата, разница в весе и количестве между тем что было сдано к перевозке и тем что получено), повреждении (нессответствие качества). при этих случаях составляется коммерческий акт. а в п.4 статьи 796 на уровне ГК указано что если такой документ составлен перевозчиком единолично то он не имеет той же силы и как простое доказательство рассматривается.

ВОПРОС - субъективное оснвание ответственности перевозчика - Витрянский - ответственность без вины. слово вина по статье 796 не присутствует. а там где ответственность по вине там это прямо указано в законе потому что это исклчения из правила о риске.

однако подавляющее боьшинствоцивилистов стоит на ино позиции - общим словием ответственности перевозчика является вина, которая презуюмируется. п. ст. 796 ГК, 95 УЖТ, 117 КВВТ, 118 ВК, 166 КТМ, 34 УАТ. так что это исключение из общих правил об ответствености предпринимателя. так какие у нас основания полагать вину? по 796 переовзчику адо доказать что утрата груза произошла по обстоятельствам которые он не мог предотвратить и устранение которых от него не зависело. если докажет то не отвечает. именно такая формулировка дала повод говорить о вине. эти фразы ещё из определения вины по советскому законодательству.

вина по ГК презюмируется, поэтому доказывание на перевозчике.

есть КОЛЛИЗИЯ 796 и уставами и кодексами. УСТАВЫ И КОДЕКСЫ устанавливают презумпцию невиновности для ряда случаев. тогда бремя доказывания на истце. например если пломбы целы а груза нет. статья 118 УЖТ, 118 КВВТ, 168 КТМ. это прямое противоречие по 796 ГК. как решать - естественно в пользу ГК. применительно по тем случаем которые указаны в кодексах и уставах всё равно по принципу вины. плюс п.37 постановления №30.

РАЗМЕР ОТВЕТСТВЕННОСТИ ЗА НЕСОХРАННОСТЬ ГРУЗА

объём ответственности ограничен реальным ущербом или его частью. это п.2 статьи 796 ГК, 119 КВВТ, 34 УАТ, 96 УЖТ. об этом говорится в п.38 постановления пленума №30. ущерб или его часть определяется трояко. есл утрата или недостача то в размерах стоимости утраченного или недостающего груза. по повреждению - в размере суммы на которую понизилась стоимость. а елси груз не восстановить то размер полной стоимости. если утрачен с объявленной ценностью то в размере объявленной ценности.

ВОПРОС нет ли злоупотребления при объявлении стоимости если он певысил стоимость груза? ВАС сказал что можно говорить о злоупотреблении.

приказ МПС №40 2003 года.

смотреть уставы и клдексы. 119 ВК например.

доказательство - цена указанная в счёте продавца или договоре поставки. если её нет, применяется общее правило, что стоимость груза определяется исходя из цены взимаемой при аналогичных обстоятельствах за аналогичных товар. то же самое в 196 УЖТ и 169 КТМ за несохранность грузы ответственность ввиде вомещения ущерба. так же можно возместить провозную плату если она не входит в стоимость груза. статья 196 УЖТ.

- особый вид нарушения - просрочка в доставке груза - уставы и кодексы устанавливают неустойку в виде процента к провозной плате за единицу времени просрочки. но не может быть превышения определённой части провозной платы. статьи 97 УЖТ, 120 ВК, 116 КВВТ, 34 УАТ. такая неустойка по литературе исключительная.

ОВЕТСТВЕННОСТЬ ГРУЗООТПРАВИТЕЛЯ

- ответстенность при неоплате по 395.

- они как равило препринимателя - п.5 ст.30 УЖТ взыскание процентов при наличии вины. п.20 постанолвения ВАС №30. отличие от общего правила.

ПРЕТЕНЗИИ И ИСКИ ПО ПЕРЕВОЗКАМ ГРУЗОВ - специфика - тут тот редкий случай когда установлен обязательный претензионный порядок. до предъявления иска обязательно надо направить ему претензию. претенизя - обращённое к перевозчику письменное требование в связи с ненадлежащим исполнением обязательства по перевозке. лишь при отклонении претенции или неполучении ответа в устанолвенный срок. если претензия не была заявлена то исковое заявлвение будет возвращено по общему правилу.

требования к порядку:

- претензия предъявленяется надлежащим лицом - это либо отправитель\получатель, в зависимости от виа нарушения 120 УЖТ, 162 КВВТ, 125 ВК, 39 УАТ. на практике ВОПРОС - грузоотправители начали уступать право требования иным лицам законно ли? ОТВЕТ - передаа отправителем или получателем права на предъявление иска к перевозчику третьим лица мне допускатеся. ст.120 УЖТ, 162 КВВТ, 125 ВК. искчение из 388 ГК. плюс п. 40 постанолвениеВАС №30. исключение ст.404 КТМ - не запрет уступки а просто ограничение. это утсупка требовани по договору.

это не касается случая когда права требования переходят по закону. это ст.387 ГК. частный случай это суброгация - переход прав грузоотправителя при возмещении убытков страховщику который выплатил страховое возмещение. это статья 965 ГК. таким образом ограничение для перехода по договору не касаются перехода по закону. это п.47 постановления ВАС №30.

- претенизия адресуется надлежащему лицу. это переозчик. есть классификация видом перевозок от количества перевозчикм. при прямом смешанном сообщении претензия предъявляется последнему перевозчику. 122 УЖт,114 КВВТ, 403 КТМ.

- претензия подаётся вместе с документами установленными транспортным законами - 161 КВВТ, 125 ВК, 125 УЖТ. они доказательства. приказ МПС №42 2003 года правила предъявленя и рассмотрения претензий 2003 года. основной документ коммерческий акт - п.49 и 50 постановления пленума №30. требования о том что притензия подана в установленный срок.

797 ГК не утснавливает срока для предъявления претензий. она может быть подана в течение общего срока исковой давности. данное правило прямо закреплено в 161 КВВТ, 406 КТМ, и 39 УАТ. почему начались проблемы - 126 ВК и 123 УЖТ есть специальные претензионные сроки. это не законном потому что такие положение ВК и УЖТ противоречат 797 ГК. потому то она только порядок позволяет кодексам устанавливать а не срок. так что эти нормы ВКи УЖТ по факту не подлежат применению. по становление пленума №30 в п.42 суд ссылается на эти сроки, НО данный спор по существу не актуален, потому что связан с последствиям нарушения претензионного срока. практика говорит что это не отказ в судебной защите, а иные послествия. они указаны в п. 42 постановления №30. ВАС говорит что 123 УЖТ если нарущены её срок и то это не является основанием к возвращению искового заявления. так какеи последствия - ВАС говорит что если суд установит что само дело возникло из-за нарушения сроков, то суд относит на истца судебне расходы независимо от исхода дела. что такое дело возникло из-за нарушения срока - это когда перевозчик чётко виноват но претензия подана за пределами срока. так что если бы подал воворемя то суда не было бы. а если издержки на ответчика, то это мера его наказания получилась бы со стороны истца.

елси порядок не соблюдён то это основание к возвращению заявления, а если нарушени установлены позднее то это основания к оставлению заявления без рассмотрения. 129, 148АПК.

ТРЕБОВАНИЯ К ГРУЗООТПАВИТЕЛЮ

ни ГК ни транспортники не обязывают предъявлять претензии в претензионном поряке. это п.52 постанолвения 30. ниГК ни транспортники не ограничивают возможность уступки перевозчиком своих прав. однако на практике не поседовательно. п.10 инф письма 81 ВАС по КТМ - перевозчик может права передать, а в п.40 постанолвения 30 перевозчик не может передать. ничего не понятно. Н. согласна с инф письмом. 81 ЭТО ТВЕТ.

исковая давность - п.3 ст.797 - сокращённый срок в 1 год. ещё важно то п.3 ст. 797 не определяет наачала срока теения исковой давности. вопрос передан ГК на усмотрение транспортникам. 408 КТМ, 42 УАТ.

ДОГОВОР ПЕРЕВОЗКИ ПАССАЖИРОВ

- перевозчик обязуется перевезти пассажира в пункт назначения а пассажир платит утанолвенную плату.

отличие от груза - договор КОНСЕНСУАЛЬНЫЙ. и взаимный и возмездный.

если трнаспорт общего пользования то договор публичный и в форме присоединения. надо отличать также от фрахта. разница в том что при фрахте арендуется конктретное место, а в перевозке просто ТС.

по 786 - перевозка багажа составная часть перевозки пассажира - багаж это вещи пассажира принтые в устанолвенном пордке для перевлзки в пассажирском или почтово-багажном поезде. багаж это то чт оспециально сдаётся в багажное отделение. вопрос - явлется ли багаж составной частью пассажиров.

это самостоятельный договор потому что:

- он реальный вообщето

- есть специальная плата за него

- имеет самостоятельное оформление - п.2 ст.786.

но договоры связаны - багаж заключается только пассажиром. если перевозится не пассажиром, то это уже грузобагаж.

особое законодательство:

- ГК

- ЗПП

- правила оказаия услуг по перевозкам на ж\д - постановление правительсвта РФ 2005 года №111

- внутренний водый ПП 72 2003 года

- на автомобильном и городском наземеном ПП112 2009 года.

- п.2 постановления №7 о защите прав потребителей - иерархия.

перевозчик - ИМ и ЮЛ коммерческие. статья 3 КВВТ, ст. 2 УЖТ, ст.2 УАТ, 177 КТМ, т 100 ВК.

большинство переовзок лицензируется, но перевозка граждан до 8 человек не лиензируется.

это либо тот кто заключил либо в чью пользу заключёт .ст. 2 УЖТ.

1) предмет - услуги по пространсвтенному перемещению пассажира

2) цена - по соглашению сторон, или тарифы, напрмиер по трнаспорту общего пользования. есть общие люготные тарифы для некоторых пассажиров. провозная плата предварительная, как правило, но есть и такси например.

3) форма - совершается устно но с выдаче перевозчиком документа удстоверющего заключения договора. это доказательство заключениядоговора и доказательство выполнения обязанности по оплате. но билет не единственное доказательство заключения договора перевозки. форма устанавливается транспортным законодательством. 82 УЖт, 105 ВК...

можно заключить договор конклюдентными действиями. например жетон в турникет в метро.

могут быть в форме именных или предъявительских документов.

договры могут быть разовые или длительные. длительные при перевозке гортрнсом и при покупке карточки на месяц.

содержание - обязанности перевозчика - договор консенсуальный. перевозчик в рамках такого договора обязан подать ТС для посадки пассажиров и обеспечить их отправление по расписанию. ответственность по 795 ГК. за задержку отправления уплачивается штраф по транспортникам. ст 116 КВВТ, 196 КТМ, 34 УАТ, 110 УЖТ, п. 76 правил ПП №11 для ж\д.

ВОПРОС - природа штрафа - обычно исключительная неустуока. но по 110 УЖТ говорится что пассжир вправе требовать ине убытки - типа штрафная получается. перевозчик по 795 несёт ответственность только при наличии вины. помимо неустоек если пассажир отказался из-за задержки, то надо возвратить пассажиру провозную плату.

перевозчик обязан предоставить пассажиру место указанное в билете. если мест не предоставляют, оно кем то занято, то с согласия пассажира ему предоставляется иное место в ТС. если более дешёвое то вренут разницу, а если более дорогое то доплата не взимается. тертья обзанность - обеспечить безопасноть пассажиров. 117 ВК, 186 КТМ, 182 КТМ, 80 УЖт. есть обязанность обеспечить сохранность провозимых вещей. если было причинние вреа перевозкой, то ответственность опрделяется нормами о деликтах. законом или договором перевозке может быть повышенная ответственность перевозчика. обязанность перевозчика оказать пассажиру сервисное обслеживание. стоимость либо отдельно либо в стоимость билета.

основная обязанность - дотавить пассажиров своевременно в пункт назначнеия. при нарушении неустойка - 116 КВВТ, 196 КТМ, 34 УАТ, 120 ВК, 110 УЖТ. в литературе указывается что хаарктер неустоки разный в зависимости от вида транспорта. ответстенность перевозчка строится на началх вины. обязанности пассажира - основаная обязанность оплатить проезд.

если зайцем - штраф а также уплата стоимости проезда до ближайшей станции или порта. это п.201 правил перевозок на жд. приказ МПС №30 2002 года.

соблюдать правила перевозки надо - ппассажира можно высадить - 101 КВВТ, 107 ВК, п.36 правил на жд ПП №111.

какие права - закон о защите прав потребителей:

- право на информацию - обязанность соответствующей организации - бесплатно или по льготам провозить детей без предоставления им отдельного места. бесплатно провозит с собой ручную кладь. есть предельный вес правда. при превшении доплатить.

- можно осуществить перевозку ТС отходящим ранее. можно переоформить проедной билет. статья 83 УЖт.

- возобновить действие проездных документов. если опоздал на поезд - то что оплатил зачесть в стоимость билета на соедующее ТС. надо незначительность опоздания и какая то доплата.

- отказатьс отперевозки до её начала. отказ деится на боровольный и вынужденный. если отказ вынужденный возвращаются полностью деньги за биет если он добровольный, то там от времени. ем раньше тем лучше.

если на билете на писано что билет нельзя вернуть то это противоречит воздушному кодексу.

- 83 УЖТ - отказаться от перевозки в пути ледоания - возвращается стоимость билета за непроследованное расстояние.

ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ПО ДОГОВОРУ ПЕРЕВОЗКИ ПАССАЖИРОВ

статья 793 ГК - ответственность устанавилвается гк транспортниками и соглашением сторон.

никакими договорами НЕЛЬЗЯ уменьшать ответственность перевозчика.

ответственость перевозчика по принцпу вины. статья 795 ГК. ВОПРОС об ответственности - ЗПП применяется а там ведь куча мер ответтсвенности. там полное возмещение убытков, штрафная неустойка и моральный вред. п.2 постановления пленума №7 по ЗПП - когда отдельные виды отношени регулируются помимо ГК специальными законами, то к таким отношениям ЗПП применяется в части не противоречащей ГК и этому специальному закону. такчто ответственность по транспортникам главнее чем ЗПП. нормы о полном возмещении убытков и штрафной неустоуки не применяются. моральный вред всё же можно взыскать потому что нет ничего в транспортникам. 28 августа 1998 года ВС по этому делу подтвердил.

претензионный порядок - нет претензионного порядка по перевозке пассажиров. транспортник предусматривают право а не обязанность предъявить претензии УАТ говорит что нет обязанности претензий., 124 ВК и 161 КВВТ - устанавлиавют обязанность претензий. ВОПРОС - там где нет обязанности противоречит ли ГК - ОТВЕТ нет потому что ГК разрешает устанавливать претензионный порядок законом или договором.

вопрос о подсудности - п.3 статья 30 ГПК устанавливается исключительная подсудность. иски к перевозчикам вытекающие из договора предъявляются в суд по месту нахождения перевозчика. ИСКЛЮЧИТЕЛЬНАЯ подсудность. притом тому перевозчику которому в установленном порядке предъявлена претензия. раз претензия, то исключительная подсудность ТОЛЬКО если есть претензионный порядок а не всегда.

исковая давность - ГК и транспортники не устанавливают специаьного срока давности по общему правилу. применяется статья 196 в три года. в 409 КТМ и 42 УАТ - сокращённый срок давности почему то.

буксировку и транспортную экспедицию смотреть самостоятельно.

СТРАХОВАНИЕ

суть страхования - олололо Технология Тау придаёт нам сил.

Вы не убъете то, что не сможете увидеть.

страхванию свойственно создание централизованного фонда. и перераспределение риска между значительным чилом лиц. лица желающие застраховаться передают страховщику взносы, за счёт которых формируется имущественный фонд. если случается чтото за счёт него компенсируется вред.

выгода компании в том что они собирают много взносов и не у всех происходит страховой случай. они кстати по закону могут фонд свой инвестировать и получать дополнительную прибыль.

источники:

- глава 48ГК

- закон об организации страхового дела в РФ - 1992 года.

в статье первой закона указаны источники:

- закон об организации

- иные ФЗ

- указами президента и ПП

- ФОИВ могут принимать акты по своей компетенции в случаях предусмотренных этим законом.

записать действующие законы:

- 225 ФЗ 2010 - об обязательно страховании гражданской ответственность владельца опасного объекта за причинение вреда.

- КТМ -

- 40-ФЗ - ОСАГО владельцев ТС

- 177 ФЗ - о страховании вкладов физических лиц банков РФ

- 52-ФЗ 1998 года - об обязательном государственном страховании жизни и здоровья военнослужащих

- 286 ФЗ 2007 год - о взаимном страховании

- закон 1499-1 1991 года - о медицинском страховании граждан РФ. ???

- 61 ФЗ 2010 года - об обращении лекарственных средств. обязательное страхование жизни и здоровья пациента который на себе испытывает лекарство

- 165 ФЗ 1999 года - об основах обязательного социального страхования

- 255 ФЗ 2006 года - обязательное социальное страхование по нетрудоспособности

- 125 ФЗ 1998 года - об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве

- 167 ФЗ - об обзательном пенсионном страховании

указы президента:

- указ 1992 года №750 об обязательном личном страховании пассжиров

- постановление правительства №714 2010 года - типовые правила страхования пациента испытателя.

акты ФОИВ смотрет непосредственно.

ВОПРОС - иерархия? ОТВЕТ ГК имеет высшую силу в этом плане. в нём правда есть исключения ст. 970 - принимаются законы о специальных видасх страхования и они имеют риоритет над ГК - морское страхование,медицинское, страхование банковских вкладов, страхование пенсий, страхование иностранных инвестиций от некоммерческих рисков. также п. 3 ст. 968 - приоритет взаимного страхования. п.4 ст. 969 - обязательное страхование имеет приоритет.

комплексная природа законодательства о страховании. содержит нормы как частного так и публичного права.

вопрос о том тобы предотвратить мошенничество - правила о лицензировании и страховом надзоре.

социальное страхование - ВОПРОС - есть мнение что социальное страхование не предмет ГП не подчиняется его нормы. это соцобеспечники. получается что это особая отрасль права. Н. говорит и наш учебник так же - обязательное соц страхование несмотря на публичные нормы не исключается из сферы ГК. в той части где ГП то там она входит в состав ГП и подчняется ГК. статья 970 - пенсионное страхование отнесено к страхованию, к которому применяется ГК.

второй ВОПРОС - применение норм о ЗПП - наш учебник - если страхователь это гражданин птреитель то к соответствующим отношениям применется закон о защите прежде всего право потребителей на информацию. однако практика пошла по иному пути. от 28 мая 2008 года ВС или ВАС отношения по имущественному страхованию не подпадают под ЗПП.

страхование по мнениею суда не подпадает под услуги и поэтому не относится к ЗПП.

ВС сделал вывод по имущественному страхованию. ВОПРОС - а поличному? судя по всему тоже нет потому что суть о идее та же. ЭТО ОТВЕТ.

судебная практика - инф письмо ВАС 2003 года №75 - обзор по страхованию.

понятия страхового права:

- страховой риск - предполагаемое событие на случай наступления которого производится страхование. признаки события - случайность наступления. правда есть исключения. по ст.963 ГК - случайность как отсутствие вины страхователя имеет место не всегда. иногда страховая выплата есть и при наличии вины страхователя чаще всего в форме неосторожности. есть случаи когда даже при умысле есть выплата. следовательно случаность риска - отсутствие воли страхователя на наступление страхового случая. второй признак - вероятность наступления - неизвестно наступит он или нет. риск не должен быт неизбежным, но и не должен быть невозможным. если акие условие есть в договоре страхование потеряет свой рисковой характер. если есть верятность, страхование это условная сделка? это ВОПРОС. страхвовой случай может быть отлагательным условием. НО в условнй сделке условие определяется по воле сторон. страхование немыслимо без указания на страховой риск. так что не условная сделка это. ЭТО ОТВЕТ.

- страховой случай - фактичеки наступившее событие которое предусмотрено законом или договором и котрое влечёт возникновение обязанности произвести страховую выплату - п.2 статьи 9 произвести выплату. но случай должен соответствовать страховому риску. короче случай - это реализовавшийся риск. ВОПРОС - когда должен возникнуть страховой случай. страховой случай долже наступить после начала действия договора страхования. исключение только в случае прямо предусмотренном законом. об этом пишет профессор серебровский. уже на протяжении долгого времени появился институт страхования на прошлое время. этот вид возник на морском страховании. в отсутствии связи с судном на момент заключения договра не понять что там с судном. поэтому статья 261 КТМ устаналивает что договор мосркого страхования сохраняет силу даже если на момент заключения убытки возникли. рисковой характер потому что стороны добросовестно не ведают. в этом рисковой характер.

п.2 статьи 957 - страхование распространяется на страховые случае после вступления договора в силу. если в договоре не предусмотрен иной срок поссле вступления в силу договора. комментарий садикова говорит то договор может установить иное, следвательно договором можно растпространить страхование на прошлое событие. есть критика - страховой риск должен иметь признак вероятности а не его данность и исклбчения могут быть предусмотрены только ЗАКОНОМ. договором нельяз распротсранить страхование. более верная точка зрения - стороны моугт оговорить что права и обязанности возникают не сразу а по истечении трёх месяцев после заключения. страхование на прошлое время допускается ТОЛЬКО по закону а не договору. КТМ.

- страховой интерес - основанный на закон ином правовом акте или договоре объективно обусловленный интерес страхователя или выгодоприобретателя стать участником договор страхования. если интереса нет то нет договора. инетерс - в обладании благом которое страхуется и чтобы такие блага были сохранены и страховой слуай не наступил. интерс важен, потому что если инетереса нет то страхователь будет способствовать тому чтобы наступил страховой случай. могут быть обязательсвтенные права на вещь. например арендатор имеет интерес в сохранении арендованного имущества. страховой интерес должен быть правомерным. не допускается ГК страхование противоправных интересов. например нельзя страховать риск ведения незаконной предпринимательской деятельности. ВОПРОС - п.2 статьи 964 ГК возможны договоры страхования на лучай изъятия конфискации реквизиции и иных действий по распоряжению государственных органов. если толковать буквально то можно затраховаться от конфискации как санкции. во всяком случае можно астраховать от незаконных распоряжений гос органов. можно застраховаться и от законных распоряжений по изъятию, кроме случаев когда это не санкция за умышленное правонарушенеие. в законе прямо запрещено страхование некоторых правомерных инетересов. п.2 статьи 928. страхование от убытков по играм пари и т.п. это противоречило бы статье 1062?? там такая тема что пари а карты это натураьные обязательства.

второй случай - страхование расходов к которым лицо может ыть принуждено для выкупа заложников. потому что если такое допустить то начали бы всех брать в заложники. наибольшее значение страховой интерес играет в имущественном страховании. такое страхование вохможно только если у страхователя или выгодоприобретателя имеется интерес. ВОПРОС - имеет ли значение интерес в личном страховании. первая точка сводится к тому что инетерес имеет значение только в имущественном страховании потому что в личном стразовая выплата выплачивается безотносительно к реаьным убыткам. более правильна та точка зрения что интерес имеет значение и в личном. интерес влияет на классификацию договора стахования. в завсимости от того на что направлен договор выдеояется имущественное и личное страхование

- страховая сумма - сумма по закону ии договору в пределах которой страховщик оязуется выплатить страовое возмещение. верхний предел того что может получить страхователь. такая сумма не может превышать страховую стоимость имущества. в остальных видах стахования сумма определяется по усматрению сторон. от суммы рассчитывается реальная страховая выплата. страховая сумма служит основой для исчисления страхового взноса

- страховая выплата - денежная смма которую реально выплачивает страоващик. по закону или договору. как правило соответствует страховой сумме, но могут быть исклчения. статья 962 - такая выплата может бть меньше. формы какие - если это имущественное страхование закон говорит о страховом возмещении а личное страховое обеспечение. разница: возмещение должно соотвествовать стоимости имущества. в личном это поределяется соглашением сторн.

- премия - это плата за страхование которую оплачивает страхователь. п.1 статья 954 ГК. премия может уплачивать единоверменно или частями. если это части они называются страховыми взносами. значение деления на взносы и премию - о 957 реальный договор страхования вступает в силу при единовременной премии либо при уплате первого взноса. норма диспозитивная.

- страховой тариф - ставка, взимаемая страховщиком с единицы стаховой суммы, которая используется для рассчёта страховой премии. это п.2 статьи 954. при рассчёте тарифа- он определяется исходя из вероятности наступления страхового случая. в ОСАГОтариф для более опытных волителей ниже чем для менее опытных. тариф разрабатывает по общему правилу стрховщик но иногда тариф регулируется государством статья 11 закона об организации.

СОБСТВЕННО СТРАХОВАНИЕ КАК ДОГОВОР

нетв ГК определения страхования как такогового. есть только имущественное и личное отдельно.

общее определние страхования доктринально - по договору стразования 1 сторона страхователь вносит 2 стороне страховщику обусловленную договором плату, а страхоащик обяуется при наступлении страхвого случая выплатить страхователю или иному лицу в пользу которого заключён договор страховую выплату.

характеристика - возмездный , потому что страхователб уплачивает премию, а страховщик выплачивает выплату. возмездность даже если нет случая, потмоу чт о рассчёт был на наступление

взаимность - в реальном договоре страхования, когда премия уже уплачена, обязанности нет, занчит договор односторонний - это Брагинский. НО он всегда взаимный потому что у страхователя есть иные обязанности кроме уплаты премии.

реальность\консенсуальность - по определению обы договора консенсуальные. но по 957 если в договре не предусмотрено иное он вступает в силу с момента уплаты премии или первого взноса. но договором это можно изменить!!! стороны также могут обусловить возникновение прав и обязанностей к любому иному моменту, а не с момента соглашения.

договор страхования - алеаторное обязательство.накопительное страхование - выплата произодится всегда. рисковой характер - при дожитии 1 сумма при смерти она другая.

все договоры личного страхования по 927 и некоторые имущественного являются пубичными.

элементы:

1) стороны - страхователь и страховщик - страхователь - любое лицо. НО статья 5 закона об организации - страхователями признаются юридические лица и дееспособные физические лица. по нашему учебнику - применяются общие правила о дееспособности. т.е. по закону от 14-18 нельзя, а по нашему учебнику нельзя только раньше 14. обязательное государственное страхование - ФОИВ только. может быть выгодоприобретатель ещё. это лицо в пользу которого страхователь заключил договор страхования. например при страховании деликтной ответственности потерпевший неизвестен. но в его пользу страхуется ответственность. страхование в пользу выгодоприобретателя -разновидность договора в пользу 3-его лица. вместе с правами выгодоприобретатель приобретатет и обязанности. не противоречит потому что выгодоприобретатель получает обязанности в силу закона. общее правило выгодоприобретатель участвут не в каждом договоре страхования а только там где на него укажет страхователь. есть исклчения - в некоторых договорах стразования участие выгодоприобретателя исклчено законом. наприме страхование предпринимательского риска. второе - обязательно выгодоприобретатель в страховании гражданской ответственности. права и обязанности приобретает только при наличии своего согласия. если не хочет получать он его может просто игнорировать. как только он выразит свою волю он становится субъектом всех обязанностей. а обязанность по п.2 статья 939 ГК - если вгооприобретатель предъявляет требование о выплате на него можно возложить исполнение обязанностей которые не вполнил страхователь. если страхователь не исполнил чтото то риск невыполнения обязанности на выгодоприобретателе. эт значит что он может не получитьв данном случае выплату.

запомнить по выгодоприобретателю - он должен иметь страховой интерес если его нет у страхователя. напрмиер страхование имущества выгодоприобретателя и в его пользу. а платежи платит сам страхователь. второй момент что выгодоприобретатель может быть назначен как по личному так и по имущественному страхованию.

замена выгодоприобретателя - это статья 956 ГК страхователь может заменить выгодоприобретателя иным лицом но с письменного уведомления страховащика. согласие страховащика не нужно. заменён он может быть в любой момент до прекращения договора. правда нельзя его менять когда он выполнил обязательство по договору или предъявил требование о выплате.

ещё участник - затрахованное лицо - только ФЛ жизнь или здоровье которого застрахоаны по личному страхованию или страхованию ответственности 954,955 пункт 1. такое лиц овсегда имеет страховой интерес. таким лицом может быть как страхователь, так и иное лицо. когда такие лица совпадат то такео лицо не выделяется. но иногда страхователь приобретатель и застрахованный разные лица. интерес тогда у застрахованного. так застрахованный это собирательный термин. в его роли могут выступать все лица. догвор может быть заключён только с письменного согласия застрахованного лица. п.2 934. закмена застрахованного - статья 955 - когда страхователь хочет замнить лицо по личнму страхованию. это возможно только с согласия самого застрахованного и с согласия страховщика.

последний субъект это сам страховщик. это только ЮЛ с лицензие на соуществление страхования соответствующего вида. ст. 938. есть требование и порядок лицензирвоания. кроме того есть страховой надзор за ними. это по закону об организации.

в процессе страховщики должны соблюдать определённые показатели устойчивости и стабильности. за этим следит орган страхового надзора - постановление 2011 года ПП - теперь ФСФР осуществляет.

страховщиком может быть только зарегистрированное на территории РФ коммерческие или некомерческие организации, созданные в одной из наших орг. форм. есть кстати некоммерческое - общество взаимного страхования. ни страхуют своих членов. есть какая то статья ГК. есть агентство по страхованию вкладов по специальному закону наверное также некоммерческая.

ВОПРОС - характер правоспособности страховщиков. в старой редакции закона статья 6 закона об организации - там сказано что предметом деятельности страховшика не может быть производственная торговая и банковская деятельность. теперь его тменили. о чём это говорит?правоспособность коммерческих организаций всё же осталась ограниченной. статья 6 закона об организации. потому что в определении страховщика - "лица созданные для осуществления страхования перестрахования или ваимного страховния". по существу запрет на иную деятелньость.

п.5 ст.4 закона об организации - на территории РФ разрешается страхование тоько стразовщиками которые получили лицензию РФ. это должны быть российские ЮЛ. соедовательно есть ограничение для иностранных страховщиков. поэтому есть изъятие из общего правила о предоставлении иностранцам национаьного правового режима.

кроме того есть запрет определённого вида страхвоания страховщиков с участием иностранных инвесторов например - п.3 ст6 закона об организации - страховые организации дочерние иностранцам или если доля иностранцев более 49% то они не могут страховать имущественные интересы государственных и муниципальных организаций. по статье 6 могут быть и иные ограничения.

в случаях предусмотренных законом могут ыть и некоммерческие организации. например общество взаимного страхования. это организация, объеиняющая средства граждан и ЮЛжелающих на взаимно сонове страховать имущественные инетерсы. такие общества страхуют только своих членов и являются некоммерческими организациями. такие общества могут осуществлять только добровольное имущественное страхование. не могут личное и по п4 968 обязательное могут осуществлять лишь в случаях предусмотренных законом. особенность что взносы собираются с лиц и им е потом отдаются. сам факт членства основа правоотношений. однако юридическими документами могут быть преусмотрены и например договоры. к отношениям сторон применяются нормы о договре страованяи если иное не предусмотрено законом для взаимного страхования.

есть ситуации когда в одном договоре неколько страховщиков - сострахование. множественность лиц у страховщика. ответственность солидарное если договор не говорит иное. сострахования при страховании каких то очень ценных объектов. страховщики договариваются между собой. соглашение мжду страховщиками - это страховой пул и регламентируется нормами о простом товариществе. статья 14.1 закона об организации.

далее субъет - посредники - статья 8 закона говрит о страховых агентах и страховых брокерах. агента - ФЛ или российские коммереские ЮЛ, которые представляют страховщика, действуют от имени страховщика и по его поручению по их полномочиям. поскольку от имени страховщика - надо иметь полномочие т.е. доверенность. наш учебнник говорит что название агент не совсем удачно. так что более правильно было говорить поверенный,, потому что от имени действует. брокеры - это тоже российские ФЛ но ИП или российские коммереские организации - они осуществлют функции - действуют в интересах страхователя ИЛИ страховщика. осуществляют деятельность пооказанию услуг связанных с заключением договора страхованя и испонении указанных договоров. Кудиков говорит - туманное определение. непонятно что делает именно и от чьего имени. получается что возможен в качестве основания и догворо поручения, и комиссии и агентский договор. СПОР - если брокер от имени страховщика то непонятно как отграничить от страхового агента. страхвовой брокер - его назначение быть посредником между страхователем и страховщиком. услуги брокера могут быть только сведением сторон. тогда основание договор возмездного основания услуг. поиск контрагентов. усулги его так что могут по разному оформляться. по сществу в законе ничего нет.

обратить внимание:

- страховой брокер не может вступать от собсвтенного имени при подписании договора страхования. потому что сли от собственного имени он превращается в страховщика только без лицензии.

- страховые брокеры могут осуществлять иную не запрещённую законом деятелньость за исключением деятельности страхового агента или страховщика. ещё одна особенность что приоказании услуг связанных закчением договора нельзя одновременно и страховщика и страхователя представлять. по предемету усулг брокера надо всегда смотреть конкретный договор.

статья 8.1 закона об организации - страховые актуарии - КИТО ЭТО БЛЕАТЬ?

это деятелньость по рассчётам страховых тарифов, оценки инвестиционных проектов с использованием актуарных рассчётов.

последний субъект - объединение - союзы и ассоциации страхвощиков. статья 14 закона об организации. это появилось именно тут потому что есть так называемые правила страхования. они могут издавать объединениями страховщиков.

2) предмет - ни ГК ни закон об организаии не используют термин предмет договора страхования. речь идёт только об объектах страхования под которыми понимаются страховые интересы. статя 4 закона об организации. премет выодим доктринально. МНЕНИЯ - наш учебник - премет договора страхования- особая усулга - несение страхового риска в течение определённого срока в пределах страховой суммы. однако Н. говорит что это ересь. страхрвание по её мнению не относится к услугам потому что это действие или деятельность а это определние услуги. было также постановление ВС о том что ЗПП к имущественному страхованию не применяется а к услугам то применяется. ОТВЕТ - особый договор, где предмет несение риска но это не услуга. просто особый договор.

3) срок - СУЩЕСТВЕННОЕ УСЛОВИЕ

4) форма - письменная причём её несоблюдение влечёт недействительность договоа п.1 стат 940 ГК. статья 969 ГК - исключение - договор обязательного государственного страхования. обычные последствия. статья 940 - договор может быть заключён либо через составление 1 документа либо вручением страховщиком страхователю на оснвании его письменного или устного заявления страхового полиса либо свидетельсвта сертификата квитанции, подписанного страховщиком. по сути некий обмен. в ответ на заявление - вречение полиса. обратить внимание - выдача полиса не препятствует заклбчению отдеьного договора. при заключении договора страховик вправе применять стандартные формы договора или полиса по отдельным видам страхования. её утверждает или страховщик или объединение страховщиков.

если есть такая стандартная форма - правила договора присоединения применяются.

страховой полис (свидетельство сертификат квитанция) - должен влючать все существенные условия и подписан страхвощиком. ВОПРОС - правовая природа полиса? профессор СУханов говоит что это ценная бумага. Н. говорит что нт потому что нигде не назван полис ценной бумагой, а ни поименованы должны быть. нет обязательных реквизитов полиса. кроме того ценная бумага воплощает права и иные докуметы не воплощают. полис же наряду с договором существует. в ГК плис может быть назван как угодно, так что какая это ценная бумага. полис бывает разовые или генеральный. разовый - операции по страхованию с 1 предметом. генеральный распространяется н несколько однородный операций и только по страхованию имущества в отношении группы оваров. при личном и имущесвтенном страховании ниых видов только разовый используется. по генеральнму п1 ст.941 - систематическое страхование однородной парти товаров. при страховании по генеральному - постоянная замена имущества - 1 партия товара на другую. это т.н. страхование в обороте по аналогии с залогом. страховые взносы платтся периодически - правила - п.2 статьи 941 ГК по каждой партии имущества страхователь обязан сообщая предусмотренные полисом сведения и страхователь не освобождается от обязанности если к этому моменту риск убытков уже миновал. надо сообщать страховщику информацию о каждой партии. на каждую партию может быть выдан каждый раз разовый. если нессответствеи между наровым и генеральным то преимущество за разовым.

СПОР - природа генерального полиса - есть мнение что это форма договора, а в нашем учебнике нет потмоу что он не может отражать ввсе усуловия потмоу что постоянно меняются и такой полис квалифицируется как предварительный договор.

услуоивя могут быть через догоовр полис или правила страхования. п. ст 943 - содержащий условия договора документ принятый страховщиком или объединением. правила для многократного применения. в догоре илиполисе есть ссылка на правила страхования. сли услвоия не включены в текст договора или полиса обязательны для страхователя только если - если в договоре или полисе прямо на них ссылаются, либо сами правила излоены в 1 документе с договором ии полисом или на его оборотной стороне или приложены к нему. если приложены должна быть запись в договоре. п.2 статьи 943 - такие сложные правила потому что возникает вопрос о договоре присоединения по 428. при заключении конкретного договора по 943 стороны могут договорить об исключении или изменении конкретных пунктов правил.

страхователь может ссылаться на правила, даже если правила по 943 для него не обязательны. например когда не вручили правила при заключении договора. п.7 и 17 инф письма 75 по страхованию - также к вопросу о правилах.

СУЩЕСТВЕННЫЕ УСЛОВИЯ:

статья 942

п.1 - имущественное, п.2 - личное. три существенных условия совпадают:

- характер события на случай наступления которого осуществляется страхование - страховой риск А НЕ СЛУЧАЙ БЛЕАТЬ. в иных странах есть иная ситуация когда договор заключён от всех рисков у нас такого нельзя

- о размере страховой суммы - есть СПОР - Рахмилович - не существенное усовие потму что если в страховании ответственности не указана страховая сумма ,всё равно аключён потому что такая сумма будет равняться вреду. наш учебник и Н. говорит - при такой логике в любом договоре можно по факту оценивать и тогда получится жопа.

- срок действия договора - он стал существенным потому что при увеличении срока договора увеличивается риск что не сулчилось в 1 год в три тоже не сучится. нельзя заключить страхование на неопределённый срок. 957 статья - договор вступает в силу с момента премии или уплаты первого взноса если не предусмотрено иное. и аспространяется тоько на то что после него наступило. если договор более поздний срок не предусмотрен. договор по окончании срока прекращается или если прекращается досрочно.

- РАЗЛИЧИЕ ДЛЯ ИМУЩЕСТВА И ЛИЧКИ - по имуществу долно быть указано имущество или иной имущественный инетерес являющийся объектом стразования. для личного указывается застрахованное лицо. чья жизнь и здоровье страхуется. п.15 инф письма 75. в литературе не указывается. п.1 статьи 954. под страхвовй премией понимается плата за страхование которую надо уплатить в порядки и сроки установленные договром. по идее можно сделать вывод что порядок и сроки сущесвтенное услвоие потмоу что нет восполняющей нормы. минус того то это существенное условие - сама премия не существенное услвоие поэтому это не всегда. и такая проблема по идее не стоит потому чт по общему правилу договоры реальные и размер премии заранее известен. только в консенсуальных по 424 определяется всё.

5) содержание.

СТРАХОВЩИК:

- несение риска наступлния страхового случая. если насутпли надо проивести выплату в установленный срок. НО она не предполагает совершения никакх активных действий. по общему правилу выплата в пределах страховой суммы при имущественном страховании страхователь или выгодоприобретатель должны доказать размер убытков. по общему правилу выплата в деньгах. могут быть предусмотрены выплаты в натуральной форме. компании при страховании предусматривают ремонт своей организацийе. при медицинском - выплата производится путём оказания мед услуг. 1991 год утратил силу - закон об обязательном медицинском страховании 2010 года.

п.1 ст961 -для получения выпты страхователь или выгодоприобретатель уведомляют страховщика о наступлении страхового случая. можно и без помощи уведомления известить. например из новостей. тогда вприныипе он может не дожидаться заявления и произвести рассчёт и выплату самостоятельно. по срокам выплаты по договору а если там ничего нет то там 314 - надо предъявить тербование страхователю. страховщик имеет право выяснять что произошло, потому что иногда имеет право отказаться от выплаты. данное право в ГК не закореплено. оновытекает из 945 ГК,944 и 959 ГК. право на оценку страхового риска это. в настоящее время такое право расследования станолвено в п.8 ст.10 закона об организации. там сказано что организации или предприниматели обязаны предоставялть страховщикам необходимые документы по страховому случаю. по самостоятельному расседованию только в педелах законодательства. сведегия о частной жизни например могут быть предоставлены только с согласи ФЛ поэтому есть ограничения.

производство выплаты обязательно кроме случаев когда есть основание для отказа. статья 963, 964 ГК,265 и 267 КТМ. п.9 инф письма 75. что за случаи - можно отказать если был умысел страхователя выгодоприобретателя страхователя или застрахованного лица. из этого исключения п.2,3 963 - надо платить при страховании гражанской ответственности при причинении вреда жизни или здоровью. также при личном страховании в случае смерти застрахованного если было самоубийство и к этому времени договор страхования действовал уже не менее двух лет. тогда также надо платить. если да года ждал. выплата только при неосторожности или без вины по общему правилу законом могут быть установлены случаи отказа от вплаты при грубой неосторожности в имущественном страховании. это например 265,267 КТМ. такие исключения по грубой тоько законом. ДОГОВОРОМ НЕЛЬЗЯ. это п.9 инф письма 75 - такие договоры будут ничтожны.

сонование для отказа - если страхово случай наступил в случае ядерного взрыва радиации или иного радиационного заражения.

военные действия или ине военные мероприятия, гражданская война, народные воленния забастовки. п.1 статья 964 ГК. законом или договором могут быть предусмотрены иные правила. основание для отказа от выплаты

п.2 статьи 964 - убытки возникли в следствие изъятия конфискации и реквизиции гос органов. страховщик по договору может жто на себя взять

можно отказать если страхователь не уведомил страховщика о наступлении случая по ст961 - договором могут быть и иные основания для отказа если такое конечно законом разрешено.

отказ от выплаты происходит тогда когда договор страхования действует. от этого надо отличать сучаи когда обязанность страховщика отпадает по иным основаниям. именно расторжение договора и признание его недествительным. поскольку общее правило деньги - проценты по 395. если натуральна форма - статья 397 - можно обратиться к третьим лциам чтобы ввместо него исполнили. законной неустойки тут пока не установлено.

- втрая обязанность - статья 946 - сохранение тайны страхования - страхвощик не вправе разглашать то что получил при заключении договора. закон не установли перечня но на практике вообще ничего нельяз разглашать ответсвтенность - всё зависит от характера нарушения. если убытки то возмещение по ст. 15. если иное то статья 150 напрмиер моральный вред. нормы уголовного и АП. эту обязанность мы рассматрели. ни ГК ни закон об организации страхового дела не предусматривет ещё 1 обязанности. например перезаключать договор если страхователь уменьшил риск случая. так что даже если риск страхователь меньшил нет обязанности снизить премию. только ессли риск полностью отпал то можно прекратить договор. могут быть в договоре дополнительные обязанности страховщика.

ОБЯЗАННОСТИ СТРАХОВАТЕЛЯ:

- если консенсуальный или был страховой взнос, то в обязанность входит уплатить премию или второй и последющие страховые взносы. последствие неуплаты и взносов различны - если премия не уплачена полностью в срок то это даёт право страховщику расторгнуть договор по 450 как сущесвтенное нарушение. при этом право на расторжение только до наступления страхового случая. что до неуплаты очередных взносов то п.3 ст 954 последсвтия могут быть предусмотрены в договре так что гк отсыает к договору. если иных положений нет то страховщик может приенять 395 или доказывать сущесвтенное нарушение по 450. напрмиер еси доказать что взнос 80% и он его не уплатил. в реальном договоре обязанности по уплате нет. п.25 инф письма 75 страховщк не вправе требовать проценты за просрочку премии если к моементу наступления срока уплат премии договор ещё не всутпил в силу.

ОБЯЗАННОСТИ СТРАХОВАТЕЛЯ продолжаем

- информационная обязанность - сообщить страховщику обо всех обстоятельствах имеющих существенное значение для определения страхового риска. это общее правило. исключение - если обстоятельства известны или должны быть известны сообщать не надо. п.1 ст. 944 ГК. и п.13 инф письма 75 по страхованию. правовая природа обязанности - она преддговоорная. инф обязанности вообще обычно преддоговорные. таким образом она выполняется до момента вступления договора в силу. возникает вопрос - что относится к существенным обстотельствам. закон не даёт существенного перечня. п.2 ст.944 ГК - существенные те обстоятельства которые определённо оговорены страховщиком в страховом полисе или письменном запросе.

п.2 ст. 944 - сли договор заключён при отсутствии ответов страхователи страховщик всё равно заключил, пошёл на рск. то страховщик на таком основании не может ни расторгать ни признавать договор недействительным. к сущесвтенным обстоятельствам относятся не только то то оговорено в запросе страховщика. это сделано потому что все особенности не предусмотерть. МНЕНИЕ Иванова - надо шире трактовать инф обязанность страхователя - в число его обязанностей входит все те сведения несообщение которых может существенно нарушить договор. по существенному нарушению п.2 ст.450. Н. согласна - ЭТ ОТВЕТ.

кроме того есть право страховщика - он не только направляет запрос, но и имеет право самостоятельно оценить страховой риск. в него входит например - при заключении страхования имущества, страховщик вправе приобрести осмотр имущества. при необходимости страховщик может и экспертизу назначить. это его право на оценку стахового риска. если страхование личное, то страхвощик вправе провсти обследование застрахованного лица, чтобы определить его состояние здоровья.

статья 945 - оценка страховщиком страхового риска не обязательна для страховщика.

есть статья п заведомо ложным сведеиям - сделка под влиянием обмана - страхвощик вправе требовать признания договора недействиетлным и применения последствий 789. есть исключение - нельзя требовать признания недействительности если обстоятельства о которых страхователь умолчал или скрыл - отпали. это именно преддоговорная обязанность. но заболеть можно и в процессе действия договора.

- поэтому есть далее обязанность страхователя незамедлительно сообщать страхвощику о значительных изменениях тех обстоятельств о которых он сообщил при заключении договора. критерий тот же - если изменение обстоятельств может существенно повлиять на увеличение страхового риска. п.1 ст. 959 ГК. по 959 - значительные это такие изменения которые оговорены в договоре или полисе или в правилах страхования.

если страхователь сообщил, у страховщика появляются дополнительные права. так он вправе потребовать изменения условий договора и уплаты премии соразмерно риску. если страхователь возражает то страховщтк вправе требовать расторжения договора - п.2 статьи 959. какая ответственность. если вообще не сообщил то страховщик вправе потребовать расторжения договора и соответственно возмещения убытков, причинённых расторжением договора. в них идёт уплаченная страховая премия за неистёкший срок договора. на момент расторжения договора изменения обстоятельств должны сохранять силу. если они отпали, то расторгнуть договор нельзя. все эти обязанности касаются только имущественного страхования по общему правилу. в личном страховании последстви по изменению риска наступают только если это предусмотрено договором.

- стахователь обязан сообщить страховщику о наступлении страхового случая. общее правило - страхователь как только ему стало известно о наступлении страхового случая - обязан незамедлительно уведомить об этом страховщика. однако законодатель даёт право установить в договоре что то там. порядок и сроки помоему.

такая же обязанность на выгодоприобетателе лежит.

последствия нарушения - общее правило то что если не сообщил сроки и порядке то страховщик вправе отказать в страховой выплате. исключения:

а) если не будет доказано то страховщик и так своевременно узнал о наступлении страхового случая.

б) кроме того если отсутствие информации не могло сказаться на его обязанности выплатить возмещение. т.е. даже если бы ему сразу сообщили он бы не смог никак уменьшить последствия.

- при наступлении страхового случая трахователь обязан предпринять разумные и доступные меры для уменьшения убытков. при этом для страхоателя являются обязательными указания страховщика по 962 п.1. эта обязанность ТОЛЬКО В ИМУЩЕСТВЕННОМ СТРАХОВАНИИ.

п.3 статьи 962 ГК - последсвтия - страховщик освобождается от возмещения убытков которые возникли от непринятия разумных и доступных мер.

могут быть по договору и иные обязанност истрахователя.

ДЕЙСТВИЕ ДОГОВОРА СТРАХОВАНИЯ

- договор действует в течение определённого срока после чего безоговорочно прекращается. но договор носит рисковой характер. так что исполнение двумя способами:

- когда страховщик постоянно несёт риск но страховой случай не наступил

- вторая ситуация когда в течение договора страховой случай наступил и страховщик выплачивает страховое возмещение.

из этого правила есть исключение. не всякая выплата может прекратить договор страхования. например несколько мелких повреждений в машине на небольшие суммы. в договоре может быть предусмотрено несколько выплат тогда перва из них не прекращает договор. и по сумме они не более страховой суммы.

ВОПРОС - когда досрочно его можно прекратить?

1) когда после вступления в силу договора возможность наступления страхового случая отпала и нет уже страхового риска. однако это происходит по причинам инм чем страховой случай. например было застраховано имущество от кражи, а оно сгорело - так что рис кражи прекращён. п.1 статья 958. приме по УМК - изменение субстанции вещи, которая приводит к прекращению его существования. например зерно в муку.

также прекращение предпринимательской деятельности в устанолвенном порядке лицом которое застраховало риск связанный с этой деятелньостью.

при досрочном прекращении договора по этим обстяотельствам страховщик вправе оставить за собой ту часть страховой премии которая уплачена за действовавший период.

2) когда страхователь и выгодоприобреатьель отказались от него в одностороннем порядке. отказ допустим в любое время. п3 статьяи 958 - если страхватель или приобретатель досрочно отказались от договора т премия не подлежит возврату если договором не предусмотрено иное. законодатель ничего не говорит о той ситуации когда он отказался не безмотивно а в связи с нарушениями страховщика. страхователь вправе взыскать убытки. можно требовать и возврата уплаченной страховой премии.

у страховщика права одностороннего отказа по закону нет. только если в договоре он такое право выговорил.

3) смерть страхователя физического лица - исключение это п.2 статьи 934 и статья 960 - суть его в том что в слуае смерти выгодоприобретателем становятся наследники а 960 говорит что если было застраховано имущество и страхователь умер, то кому перешло имущество, тому перешли и права и обязанности по договору страхования.

4) если страхователь отказался от доплаты премии из-за увеличения риска - может тогда страховщик вправе требовать расторжения договора. этот случай ТРЕБУЕТ РЕШЕНИЯ СУДА.

КЛАССИФИКАЦИЯ ДОГОВОРОВ

деление договоров на виды в зависимости от интереса который страхуется. если имущественные интересы, то договор имущественного страхования если личны инетересы то договор личного. это 934. закон допускает и смешанные которые содержат и те и другие.

1) имущественное страхование:

особенности

а) это наличие у страхователя или приобретателя особого имущественного интереса в заключении договора. п.2 статьи 929 ГК. это риск утраты недостачи или повреждения определённого имущетва, риск ответственности по обязательствам, возникающим из причинения вреда третьим лицам. а в случаях предусмотренных законом также ответственность по договорам. такие виды страхования это договоры страхования гражданской ответственности. третий случай - риск убытков от предпринимательской деятельности. например из нарушения обязательств контрагентами или изменении условий деятельности по независящим от предпринимателя причинам. сюда же риск неполучения ожидаемых доходов. это предпринимательские риски детка. так что есть разновидности имущественного страхования:

- имущества

- гражданской ответственности

- препринимательских рисков.

но при этом перечнь сформулирован как открытый. например страхование риска неполучения доходов не связанных с предпринимательской деятелньостью. в литературе приводится пример риска неполучения з\п.

это первая особенность по имущественному интересу

б) имущественное страхование имеет цель компенсацию понесённых убытков а не извлечение доходовю так что есть общее правило. страховое возмещение н может превышать действительного размера убытков. так что если страхователь по деликту и от причинителя деньги по лучил и к страховщику обратился. тогда страховщик вправе потребовать уменьшения выплат. это 283 КТМ - можно на все виды имущестенного стразования распространить. п.2 статья 9*7 ГК - то же правило. однако это общее правило и договором страхования может быть предусмотрено иное. что считать такой стоимостью? если это имущество это действиетлньая стоимость в месте его нахождения в день заключения договора. для предпринимательского риска это убытки, которые страхователь понёс бы при наступлении страхового случая. это правило касалось страхования имущества и предпринимательских рисков. страхование ответственности - иное правило - страховая сумма определяется по усмотрению сторон. под действительной стоимостью понимается рыночная стоимость имущества.

страховая сумма не может превышать стоимость. однако она может быть еньше стоимости. имеет место так называеое неполное имущественное страхование. статья 949 ГК. например когда денег нет на полную страховку.

правила:

- если сумма ниже стоимости то страховщик обзан возместить только часть убытков пропорционально отношению страховой суммы к стоимости. например если сумма только половина от стоимости то убытки только половина от того что было реально причинено. т.н. называемая пропорциональная система рассчёта возмещения. есть иная система - система первого риска - суть в том что любые убытки компенсируются страхвощиком в полном объёме в пределах страховой суммы.

разница в том что в первом случае возмещение пропорциональное а во втором всё что причинили главное до максимума в страховую сумму. если убытки её превысят во втором случае то не выше её.

если страхование сверх стоимости то последствия по 951. это п.1 статьи 951 - если превышение то договор влется ничтожным в той части суммы котора превышает. уплаченная излишняя часть за превышение возврату не подлежит. однако если уплата не премией а взносами и они не доплачены, то то что не внесено уже не надо вносить. п.3 статьи 951 - если завышение суммы было из-за обмана со стороны страхователя, то страховщик вправе требоать признания договора недействиетельным и возмещения всех убытков. в период действия договра стоимость может меняться как в меньшую так и в большую торону. какие последствия. если стоимость менее суммы, то действует 951. т.е. недействиетлньоть договора в асти превышения.

если стоимость возросла а стоимость осталась маенькой, то сумма без изменений. получается неполное страхование. и страхователь не имеет права требовать перезаключения договора. те выплата менее убытков. однако всё это можно предусмотреть в договоре. существует ещё 1 правовое явление. т.н. дополнительное страхование. это когда имущество застраховано лишь частично. страхователь может осуществить дополнительное страхование. например на 50 % застразовал и может на вторые 50% с иным лицом заключить. НО по всем договорам сумма не может превыщать стоимость. если такое правило нарушается, то получается ДВОЙНОЕ СТРАХОВАНИЕ, которое закон не допускает. даже если гражданини как то личо привязан к вещи - всё равно рыночная стоимость берётся. двойное страхование последствия - ничтожность страхования в части превышения. статья 951 п.4. если у нас несколько страховщиков то размер возмещения у каждого пропорционаьно сокращается.

КОМБИНИРОВАННОЕ СТРАХОВАНИЕ - это когда происходит страхование от разынх рисков как по 1 договору так и по разынм как у 1 страховщика так и у нескольких по 952 п.1 помоему.

3) СУБРОГАЦИЯ - п.1 статьи 965 ГК - это переход к страховщику который выплатил страховое возмещение право требования страхователя или приобретателя которое тот имеет к лицу ответственному за убытки. в пределах выплаченной суммы. п.5 статьи 965.

для суброгации два услвоия:

- уже должна быть совершена выплата

- право существует только в пределах уплаченной суммы. то то уходит за пределы уплаченной суммы страхователь взыскивает самостоятельно с причинителя. суброгация общее правило. она действет всегда когда договором страхования не предусмотрено иное. в законе говорится что нельзя делать отсутствие суброгации при умышленном причинении убытков.

цели суброгации - снизить убытки страховщика + деликтным обязательства присуща превентивная функция. так что ответтсвенность накладывается на виновное лицо. ели б её не было, то возмещение производилось бы страховщиком а тот бы никаких лишений не понёс. правовая прирда суброгации это уступка права требования или цессия. страховщик получает права кредитора по цессии. страхователь обязан передать страховщику все документы и доказательства - это точно также как и при цессии по общей части.

п.4 статьи 965 ГК - если страхователь отказался от своего права требования к причинителю или осуществление стало невозможным по вине стрхователя, то страховщик освобождается от выплаты страхового возмещения полностью или в части а если уже уплати то вправе требовать возврата.

договор прекращён при суброгации - то есди бла выплата. однако ведь может быть и частичная выплата. это было до этого.

соотношение суброгации и регресса - суброгация по ГК это цессия в силу закона - если страхуетс имущество, то страховщику переходит право требования страхователя или приобретателя к причинителю убытков. если же страхование ответственности то к страховщику переходит право требования выгодоприобретателя (потерпевшего по ответственнсти), к страхователю. так что страховая взыскивает ссо своего клиента. разные схемы при имуществе и ответственности, потому что разные выгодоприобретатели.

однако если посмотреть закон об осаго, там говорится о регрессе. там написано - право регрессного требования - можно предъявить требование к причинителю вреда в размере определённой выплаты. так что на лицо противоречее ГК по суброгации и регресс - МНЕНИЯ - сказано что хотя в осаго регресс на самом деле имеется ввиду суброгация. это по нашему учебнику. вторая позиция - Сергеевский учебник - название имеет значение и в осаго говорится именно о регрессе и это исключение из правил о суброгации. минус позиции в том что ГК не допускает исключений. третья позиция при осаго есть право выбора либо регресс либо суброгация. это в нашем каедральном комментарии. можно посмотреть ещё БВ (брагинскийвитрянский).

суброгация - цессяи по уже существующему обязательству. регресс же это новое обязательство. так что все сроки и всё прочее заново. так что вот так что.

по имущественому страхованию статья 966 Гк два года сокращённый срок исковой давности.

4) статья 960 - договор имущественного страхования сохраняет силу при переходе прав на имущество к иному лицу. ЭТО ИМЕННО ДЛЯ ИМУЩЕСТВА. есть исключение - права и обязанности по договору не переходят при принудительном изъятии имущеста и при отказе от пра. при переходе прав на имущество есть не только переход прав и обязанностей. согласие страховщика не требуется потому что переход долга в силу закона.

ели случился договор КП и страховщик не знает. приобретатель имущества должен незамедлительно письменно уведомить страховащика. последствие из общей части. страховщик не зная ни о чём может произести выплату первому страхователю.

виды имущественного страхования:

- имущества

- ответственности

- риска предпринимателя.

на практике чаще всего страхование имущества. ну и общее правило - к имуществу можно отнести любые ценности кроме тех которые страхуются по договору страхования иных видов. нуен интерес или стразователя или приобретателя. как правлио вещное правило. чаще всего собсвтенник страхует. но может бть и обязательственне право. так что если ктото застровал имущество на полную стоимость то интерес у иных лиц исчез. например п.4 инф письма 75. там пример - у лица которое получило автомобиль на праве безвозмедного пользования. суд сказал что этот ссудополучатель имеет правомерный интерес на сохранение имущеста так какой у него инетерс - у него не интерес собственника - но он может получить возмещение в пределах убытков которые он как наниматель пнёс при невозможности использвоать автомобиль. например был вынужден взять иной автомобиль в аренду и за деньги. эо вот его убытки.

если инетерса нет - по 930 такой договор ничтожен. там п.2,3 инф письма также глянуть. п.30 статья 930 - можно заключить договр в пользу неопределённого выгодоприобретателя. это лицо которое на момент заключения договора неизвестно но которое на момент предъявления требования будет уже известно. например страхование груза который продаётся в пути. выдаётся страховой поли на предявителя. ЭТО НЕ ЦЕННАЯ БУМАГА. если вред причинён имуществу - к кому идти этому лицу?

нет никакого требования в законе так что он сам выбирает. либо к страовщику договорный иск или деликтный иск к причинителю вреда. обычно конечно к стрховщику потому что попроще.

СТРАХОВАНИЕ ГРАЖДАНСКОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ

за причинение вреда стразование или страхование по договору. т.е. договоная ответственности.

гражданская ответственность -все последствия на сулчайй наступления которых стразование осуществляется. это меры ответственности по гк и договору. поскольку размер заранее не определить то сумма сторонами определяется произвольно по усмотрению сторон.

особенность - пявляется фигура застразованного лица. т.е. лица чь ответственность страхуется. и оно может не совпадать со страхователем или выгодоприобретателем.

в договоной нет такого лица потому что там ответтсвенность только страхователя страхуется. обратить внимание что можно страховать внедоговорную гражданскую ответственность. если речь об административной или договорной ответствености, то по общему правилу нельзя страховать ответственность по умышленным преступлениям.

ПРОДОЛЖЕНИЕ СТРАХОВАНИЯ

страхования административной и гловной ответственности не существует кроме ст.964

по 931 - лицо риск ответственности которого застразовано должно быть названо в договоре страхования. если не названо то застрахован риск самого стразователя.

именно в страховании ответственности могут появиться все 4 фигуры. страхователь, выгодоприобретатель, страховщик, застрахованное лицо.

например застраховать сына на его ответственность по авто тогда выгодоприобретатель потерпевший.

риск внедоговорной ответственности всегда считается заключённым в пользу потерпевшего. это п.3 статьи 931. т.е. у нас всегда выгодоприобретатель не совпадающий сострахователем. причём на момент заключения договора фигура выгодоприобретателя неизвестна в страховании ответственности возникает ВОПРОС. кому потрепевший предъявляет претензии? - две фигуры или страховщик или причинитель вреда-страхователь. п.4 статьи 931 - в случае если страхование ответственности обязательно а также в иных случаях предусмотренных законом или договором. выгодоприобретатель вправе предъявить требования о возмещени вреда непосредственно к стаховщику, а не причинителю. но в пределах страховой суммы. п.1 инф письма ВАС №75 по страхованию.

с иском о возмещении вреда потерпевший к страховщику обращается. непонятно как он может по деликтному иску отвечать. это проблема.

обратить внимание - требование к страховщику в двух исключительных случаях. когда обязательное страхование или когда закон или договор. ВОПРОС почему не всегда? ведь выгодоприобретатель лицо в пользу которого заключён договор и только он может деньги получить. почему это не общее правило, а исключение? на это ответа нет.

ВОПРОС - иные случаи что? - если приобретатель в оставшихся случаях не может обратиться к страховшику то к страховщику обращается страхователь по договору. НО он получая деньги от страховщика обязан передать их потерпевшему. а если потерпевший уже иск предъявил о возмещении вреда? ответчиком то будет не страховащик а страхователь. ВОПРОС - зачем всё страхователь если страхователь всё равно отвечает по иску. ОТВЕТ - норма полное говно.

это конец страхования риска внедогооврной ответственности

СТРАХОВАНИЕ РИСКА ОТВЕТСТВЕННОСТИ ЗА НАРУШЕНИЕ ДОГОВОРОВ.

такое страхование допускает лишь в случаях устанлвенных законом. внедоговорный всегда можно. п.2 ст.87 - страхование которое осуществляет плательщик ренты.

ограниченный перечень - чтобы не было соблазна не исполнять договор. но это ритикуется по факту. есть МНЕНИЕ - Байбак - у нас предприниматели отвечают по риску, и значит эта норма для предпринимателей могла бы быть компенсирована догоорным страхованием. поэтому две разные позиции.

на что обратить внимание - п.2 статьи 932 ГК. по договору страхования договорной ответственности можно застраховать риск ответственности только самого страхователя. однако в договоре установлена императивная норма. так что можно только свою ответственность застраховать. если нет этого требования то договор ничтожен.

ВОПРОС - поему так? Иванов говорит что если допустить предпринимателям страховать чужую ответтственность. это перекачка финансовых средств начнётся.

риск ответственности за нарушение считается застрахованным в пользу выгодоприобретателя. то же что и по внедоговорной по логике. договор всегда в пользу 3 лица - в пользу кредитора по договору.

СТРАХОВАНИЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО РИСКА

п.3 сттаьи 929 - риск убытков от предпринимательской деятельноти во первых из-за нарушения обязательств контрагенами или изменения условий деятельности по независящим от предпринимателя причинам. или риск неполучения ожидаемых доходов. если договор такой заключает не предприниматель такой договор ничтожен. а если страхователь был предпринимателем, а потом такой статус прекращён то договор прекращается по п.1 статьи 958?.

есть требования к субъектам. может страховать только сам страхователь и только в свою пользу. даже если указать в договоре приобретателя всё равно считать будет заключённым в пользу страхователя.

есть также перестрахование.

это страхование предпринимательского риска страховщика по уплате страховых выплат. наш страховщик предполагая что у него может быть процент страховых случаев страхует. инф письмо 75.

так как это разновидность риска то все правила этого страхования применяюся к ерестразованию если им не предусмотрено иное. это п. 2 сттаьи 967 ГК.

толкование нашего учебника - можно написать что тсраователь может страховать и не свой риск и не в свою пользу. спорное утверждение но формально можно.

п.4 статьи 967 - есть последовательно заключение дговров стразования. 1 другого страхует.

ЛИЧНОЕ СТРАХОВАНИЕ

П.1 стаьи 934 гк - страховщик обязуется выплатить единовременно или выплачивать периодически обусловленное договором страховое обеспечение:

- причинён вре жизни или здоровью стразователя или застраованного лица

- достижения ими определённого возраста или наступления в их жизнииного предусмотренного договором сбытия.

это п.1 сттаьи 934.

согласно п.1 сттаьи 927 - такойдоговор вляется публичнм.

особенности:

1) специфические личные интересы, которые могут быть у застрахованного лица. именно получить выплату при смерти или повреждении здоровья, достижении возраста или иного события. все эти личны интересы связаны с принадлежность ФЛ личных неимуществнных благ. как правило. стати такой перечень открытый. в чём особенность по интересам - тут поскольку интересы личные нет связи между стоимость интересов и выплатой так что личные интересы в момент заключения договоров указываются. что из этого вытекает - страховая сумма орделяется произвольно. она не звисит от личного интереса.

2) особый характер некоторых рисков на случай которых производится стразование. особенность в том что многие личные риски лишены свойства опасности или вредности. ни могут быть нейтралны или даже желанны и благоприятны. например брак.

3) появляетсяособая фигура застразованного лица. причём это может быть только гражданин и оно моет не совпадать ни со стразователем ни с выгодоприобретателем. например в пользумужа застраховать жизнь ребёнка. п.2 статьи 934. общее правило - договор личного страхования считается заключённым в пользу застрахованного лица. но догоовром можно жто поменять.

4) страховая выплата при личном стразовании называется стразовым обеспечением и которое не увязано с денежной оценкой ущерба. страховое обеспечение определяется по усмотрению сторон. такое обеспечение выплачивается независимо от выплат по иным договорам а также по социальному страхованию, социальному обеспечению и выплатам по причинению вреда.

5) страховая выплата называется так потому что может осуществляться частми в течение длиетльного промежутка времени. это определено в ГК в легальном определении личного стразования. только личное может иметь накопительный характер. цель не только компенсировать вред но и обеспечить доход в капитал. по существу страховщик выступает в роли некоторой банковской организации. нарпимер накопительное страхование до достижения несовершеннолетия. с этой точки зрения договры личног тсрахования делятся на рисковые и накопительные. при накопительном страхово случай точно произойдёт а пририске нет. но придожитии до этого возраста 1 сумма а если помер ранее то сумма иная.

далее классификация:

в зависимости от обязательности заклчения договоа страхования для стразователя.

- договоры добровольного стразования - по воле сторон.

- договоры обязательного страхования - это такое страхование когда на стрхователе законом возлагается обязанность страховать.

а) жизнь здоровье или имущество иных лиц

б) свою гражланскуб ответственность перед иными лицами (ОСАГО)

это п.2 статьи 927.

такая обязанност ьможет быть волзложена только закном. перечень в консультанте есть в комментариия к статье 927.

по п.4 статьи 3 об организаии страхового дела

порядок осуществления обязательнг стразования оределяется ФЗ по данному вилу стразования.

этот ФЗ на каждый вид должен содржать определённые положения субъекты страхования. объекты страхования. минимальный размер страховой суммы и т.д. короче закон говорит что в каждом законе об специальном стразовании должен содержаться перечень требований.

на практике получилось так что в спец законах не устанавливается таких положений. коментаторы говорят что есть ножество НПА которые предполагают обязательное стразования но не содержат требований. так что обязательное стразование дкларировано но норм для порядка нет ещё. например ответственность адвокатат подлежит стразованию но норм нет никаких по этому поводу. просто декларация. например нет суммы - нет и договора по факту.

ВОПРОС - что блять делать?

последствия:

1) позиция - ели нет информции в законе то нет и обязанности стразовать - формальный критерий

2) позиция - обязанность по стразовани есть если в наличии хотя бы основные параментры п.3 статьи 936. там объекты риски и минимум страховой суммы.

в ГК говорится только об этих условиях.

было разъяснение минфина от 13 мая 1997 года - разъяснение по воздушному кодексу. раз нет условий то и обязанности стразовать нет. доктрина такой позиии придерживается. логика - если стразование обязательное можно понудить - а как понудить если нет конкретных условий. Н. короче на первой позиции стоит.

если обязанность страховать указана в догооре аренды. действует п.4 статьи 935 - если обяаность из договра то такое страхование не относится к обязательному. оно не влечёт последствий по 937.

может быт ьустанолвено не тольо в законе но и в порядке им устанолвено п.3 статьи 935 ГК. оязанность страховать имущество в государственной или муниципальной собственность может быть возложено в подзаконном поряке. во всех иных случаях только закон.

тайный смысл - природаобязанности страхователя - публично-правовая природа. возникает из-закона при наличии определённых юридиеских фактов. наличии имущества подлежащего страхованию, принятие ица жизнь или здоровье которого надо застраховать. ЮФ принятие на слудбу. или например ЮФ покупка машины. обязанность у страхователя. для страховщиков заключение договора обязательным не явяется. обязательнм может быть как имущественное так и лчиное страхование. по 935 обязательным может быть личное страхование, а что относится к имущественному страхованию, можно застраховать риск гражданской ответственности. например страхование жизни, здоровья и и мущества иных лиц. обязательный виды - только то что в 935. например не может быт обязательной стразование предпринимательских рисков. в астнсти не могут быть обязательными по п.2 статьи 935 - нельзя возложить обязанность страховать свою жизнь или здоровье.

как осуществляется обязательное страхование.

оно осущетсвляется путём заключения оговров между страхователем и страхвощиком. но страхование обязательно и ряду условий определяется договорм. объекты риски и минимумы страховых сумм.

статья 4 закона об организаии страхового дела. ВОПРОС за чей счёт страхование обязательное. из кармана страхователя. кроме обязательного страховани пассажиров. там за счёт застрахованного лица.

если не произвёл страхование - если до страхового случая то лицо в пользу которого должно быть осуществено обязательное страхование вправ если ему известно что его нет потребовать в судебном порядке такое страхоание осуществить. если наступил страховой случай а страхования не быо, или заключён на худших услвиях договор, то при наступлении страхововго случая несёт ответственность перед выгодоприоретателем на тех же условиях на которых должно было быть выплачено возмещение.

разновидность особая:

ОБЯЗАТЕЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ СТРАХОВАНИЕ. П.3 СТАТЬИ 927 ГК

устанавливается законом по жизни здоровью и имуществц государственных служащих определённых категорий. соответственно остальне обязательным госуарственным быть не могут. кто страховател? - в нашем учебнике МНЕНИЕ - что в роли страхователя только ФОИВ. таким образом на уровен субъектов РФ и муниципальных образований такое страхование не может осуществляться. БВ говорит что субъекты то то же могут по сути. в Москве фактически это есть.

застрахованные - это гос. служащие. общее правило. есть исклбчения. могут быть по спец закону астразованы и иные граждане. это п.3 статьи 927 ГК.. как производится? особенности - есть дв способа:

а) непосредственно на основании закона или иного НПА указанными в этом акте организациями и в их порядке. т.е. без договра

б) на основании договором между страхователем и страховщиком.

оно может осуществляться не только страховыми но и ные государственные организации. раз это не страховая организация, то на них не распространяется закон об организации страхового дела. НО это критикуется в литературе.

ВОПРОС - когда а, а когда б? еслистрахование осуществляется госуарственными организациями то договор не обязательно заключать. когда страховщик негосударственная организиация необходимо заключение договоров.

особенность в том что страхование за счёт средств из бюджета.

нормы какие применяются к нему?

общие правила о стразовании по ГК применяются к обязательному если иное не предусмотрено законами и иными актами по государственному стразованию и не вытекает из существа соответствующих отношений. приоритет спец. закона.

выделяется по ГК ещё спецаильные виды страхования. статьи 970 - стразование иностранных инвестиций от некоммерческих рисков, морское страхование, медицинское стразование, страхование банковских вкладов и пенсий. статья 970.

критерий:

уже имеющее место регулирование специальными законами или предполоение что будут приняты такие ФЗ. итого приоритет спец. ФЗ над ГК. статья 970 по спец. видам стразования есть закон. так что поподробнее смотреть учебник под редакцией Сергеева.

КРЕДИТНЫЕ И РАССЧЁТНЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА

это глава 42 ГК. там займ кредит и товарный и комерческий кредит. глава 43 - финансирование под уступку денежного требования - факторинг. глава 44 банковский вклад, глава 45 банковский счёт, глава 46 - рассчёты.

почему объединяют - есть ли в системе ГП единая группа кредитных и рассчётных обязательств. единой группы нет, так как для них всех нет какго то общего признака. но при изучении их надо выделять по ряду причин. все они тесно взаимосвязаны. она проявляется в том что есть отсылочные нормы межу ними. п.2 статьи 819 ГК.

во вторых - указазнные правоотношения оформляют единые по природе экономические отношения. система денежно-кредитных экономических отношений.

в третьих - значительная часть кредитных и рассчётных отношений связана с дестельностью кредитных учреждений. такая специфика оказывает влияние на содержание обязательств. в литературе указанывается на их служебную роль. по общему правилу кредитные сущестувуют нарду с иными и выполняют служебную роль, потому что сами по себе потребности не удовлетворяют. договор банковского счёта - договор только чтобы исполнить обязательство перед 3 лицами.

но служебная роль не говорит о том что они акцессорные. по главе 23 ГК например недействительность договора КП на приобретение вещи которой был получен займ. на сам займ не влияет совершенно.

источники:

- в отличие от других обязательств очень высокий удельный вес императивных норм. есть единая кредитно денежная политика и её единтсво в оьшом количестве императивных норм.

- правовое регулирование кредитования и раассчётов носит особы характер. не толлько ГП но и публичные отрасли.

- третья особенность - особую роль играют подзаконные акты. акты банка россии важное значение играют. смотреть закон о банке россии.

- последняя особенность - по ГК где отношения с банками упоминаются так называемые банковские правила, которе реглируют отношени сторон. под ними следует понимать нормативные акты банка россии.

источники сами:

а) ГК в указанной части

б) спец законы - закон о банках и банковской деятельности 1990 года, закон о ЦБ РФ 86 ФЗ 2002 года. затем закон о валютном регулировании 1992 года, закон о рынке ценных бумаг 1996 года, ЗПП

в) есть также ПП и указы президента. смотреть ученик и УМК.

г) акты банка россии стаья 7 закона о ЦБ. положение о безналичных рассчётах РФ. 2-П 2002 года.

д) 13\14 постановление по процентам за пользование чужими денежными средствами. 1998 год.

е) принято указывать на межд. соглашения. например женевская конвенция о единнобразном законе о переводном и простом векселе. большое значение имеет внутренняя международная практика банковская и деловые обыкновения. например унифицированные правила по инкассо. документ международной торговой палаты.

ДОГОВОР ЗАЙМА

1 сторона займодавец передаёт в собсвенность второй стороне, заёмщику, деньги или иные родовые вещи. а заёмщик обязуется возвратить такую же сумму денег или иное колиество полученных им вещей того же рода и качества.

договор односторонний и реальный. п.1 статьи 807. займ заключн не момент достиижения а в момент передачи. односторонний характер - у заёмщика только долг, ау за1модавца только право требования.

если консенсуальный? ВОПРОС - т.е. есть обязанность передать займ. это допускаетя только для кредитного договора и товарного кредита. для займа это невозможно. поэтому консенсуальный займ в части обязанности передать ничтожен. если по таму договору передали деньги то он просто превращается в реальнй.

ВОПРОС - можно ли предварительный заключить? используем ту же логику.если невозможно требовать передачи займа, поэтому нельзя и понудить заключить договор займа. однако это не говорит что нельзя предварительный оговор. ели займ не заключён, т можно убытки и неустойку. но понудить выдать займ нельзя. займ по общему правилу возмездный. п.1 ст. 809. займодаве имеет право получения с заёмщика процентов на сумм займа. так что возмездность ПОП. если проценты не указаны он не становится безозмездным. если не указаны проценты, то применяется процентная ставка в месте жительства зайодавца или ставка рефинансирования как говорит ГК. применяется ставка рефинансирования ЦБ это п.51 постанолвения 6\8.

размер процентов определяется на день погашения долга. в ряде случаев договор займа презюмиуется езвозмездным:

- когда междугражданами на сумму не более 50 МРОТ и именно И не связан с осуществлением хотя бы 1 из граждан предпринимательской деятельности.

- предмет - вещи определённые родовыми признаками, т.е. не деньги.п.3 статьи 809.

ВОПРОС - какая группа договоров включает займ? передача в собственность в пользование какая??? обратим внимание что предмет займа передаётся в собственность заёмщику. поэтому займ относится к договорам об отчуждении имущества в собственность. так что вернуть надо не то же самое а такое же имущество. однако сущность отношений займа проявляется не только в передаче в собственность есть ещё обязанность вернуть равное количество денег или вещей. т.е. между получением займа и его возвратом есть промежуток времени. имено поэтому займ выделился в специальную договорную конструкцию.

значение займа - два обстоятельства важных:

- среди всех обязательств по кредиту правила о займе это некая общая часть. это статья 819, 822, 823

- любое обязательсвто предмтом которго родовые вещи модет быть новировано в заёмное. статья 819?

ЭЛЕМЕНТЫ ДОГОВОРА:

1) стороны - заёмщик и займодавец. могут быть любые лица с учётом рава и дееспособности. особенность только то что есть госзайм. там особый субъектный состав. субъекты - гос. образования. обратить внимание также что в силу природы банковской деятености не могут быть стороной займа банки и кредитные организации. там будет кредитный договор если анк даёт, а если берёт то это банковский вклад.

ВОПРОС - требуетя ли лицензия на выдачу займа? - предыдущая редакция учебника - если займы выдаютс систематически, то это банковская операция и кроме банков никто не может оуществлять. В НОВОЙ РЕДАКЦИИ - банковская только такая,когда субъект предоставляет не свои собственные а привлечённые средства. так что вот. полуается что это точно не банковская операция. лицензия не требуется соответственно. термин привлечённые в экономическом смысле а не юридическом. по ГП - то что привлекаешь во вклады становятся собственными деньгами банка. так что с экономической точки зрения привлечённые а по юристике его собственные.

2) предмет - деньги или иные вещи определяемые родовыми признаками. ВОПРОС - безналичка? - между ЮЛ все займы безналичные. получается что формально ГК говорит только о деньгах и передаче в собственнсть. так насколько правомерно использование дененых средств. практика чётко пошла по пути что средства могут быть предметом займа, а по аналогии. напрямую нельзя потому что не вещи и нормы о правве собственности неприменимы напрямую. по валюте - закон о валютном регулировании там всё написано.

ВОПРОС - премет - бездокументарные ценные бумаги? - толкование расширитльно - как безналичные средства так и бездокуентарные ценные бумаги. они как и родовые вещи имеют родовые признаки. в пределах 1 выпска имеют одинаковый номинал и иные признаки. практика такое допускает. плюс статья 3 закона о рынке ценных бумаг - там допускается займ ценных бумаг.

3) форма - СТАТЬЯ 808 ПО займу - договор в письменной форме более 10 МРОТ. если займодавец ЮЛ то независимо от суммы. ВОПРОС - как соотносится со 161. как применять? потоу что 808 шире 161. боле правильно применять 808 потому что специальная норма. а 161 уже не применяется. возможны разные толкования.

по п.2 статьи 808 можно оформлять займ путём составления заёмщиком расписки или иного документа удостоверяюего займ. ВОПРОС - правовое значение расписки? этописьменная форма договора или просто доказательствующее значение. в БВ разные точки зрения. Н. согласна с В. в том что это только письменное доказательство уснго договора. потому что подписывается она всего только заёмщиком. это очевидное противроречие. есть и иные траблы.

в займе нет конститутивного значения займа. нет ничтожности при несоблюдении.

две разновидноти документов удостоверяющих передачу займа - ценные бумаги - вексель по 815 и

- облигация по 816.

если заёмные отношения оформлен ими то векселное и облигационное законодательство вытеснет общие правила о займе. так что нормы займа в непротиворечащей части применяются.

вексель ничем не обусловленное обязательство уплатить. по векселю смотреть учебник это ценна бумага общей части так что могут спросить.

облигации - в случае установленном законом или иными актами займ может быть заключён путём выпуска и продажи облигации. это ценная бумага, которая удостоверяет право её дераателя на получение от эмитента в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента, а также получение процента от стоимости или иных имущественных прав. это по 816 легальное определение облигации. это долговые эмисионные ценные бумаги. действует закон о рынке ценных бумаг а также закон об АО и ООО которые говорит о обигациях. особенности:

- оформить займ при помощи облигации можно только в случаях станолвенных законом

- ограничен круг эмитентов. могут быть только ЮЛ и государственн-муниципальные образования.

- займ по облигации - это договор присоединения, потому что мы приобретаем облигацию по условиям в ней указанным, а также публичный и возмездный.

4) существенные условия - по 807 тольк предмет

5) срок - срок возврата займа понимается вданном случае.

6) цена - плата за пользование предметом займа. существенным словием она не является. потому что применяется ставка рефинансирования. но это адекватно тоько для денег и средств. а если картошка? родовые признаки - ТО ЦЕНА СУЩЕСТВЕННОЕ УСЛОВИЕ БЛЕАТЬ. плата именуется процентом традиционно. п.1 статьи 809 ГК. процент это доля стоиости переданного имущества подлежащаая уплате за определённй период. обычно речь идёт о годе, поэтому обычно "проценты годовые".

если срок займа менее года - делим проценты годовые на количество месяцев получаем процент за месяц и умножаем на количество месяцев.

проценты по общему правилу выплачиваются ежемесячено до дня возврата займа.так что плата по самый день возврата. т.е. если рпросрочка, то проценты не за срок договора, а за полный срок использования денег. ТО ИМЕННО ПЛАТА ПО ЗАЙМУ А НЕ ПО 395.

на что начисляются проценты - на сумму основного долга. это п.15 пленума 13\14. это ПОП. т.е. проценты на проценты не начисляются. оно законе не сормулировано но применяется на практике. только закон или договор может предусмотерть иное. "сложный процент" - когда на основной долг набегают проценты за период. а в следующем периоде на эту новую сумму идут на эту сумму. это часто по договорам предусматривается.

7) содержание - сводится только к обзанности возвратить предмет займа плюс проценты если возмездный и корреспондирующее право требования. порядок и сроки исполнения определяются договором, а если там ничего нет то восполняющая норма - п.1 статьи 810 - когда срок не определён или определён моментом востребования, сумма возвращается в течение 30 дней с момента предъявления требований если иное не предусмотрено договором. исключение из общего правила статьи 314. порядок это 809 - прценты уплачиваются помесячно ПОП. что является моментом исполнения бязанности по возврату займа. это п.3 статьи 810 ГК и общее правио статьи 224 о передаче вещи. по 810 - если иное не предусмотерно договр займ возвращён в момент передачи займодавцу если деньги или зачисления денежных средств на его банковских счёт. это кстати аргументв сторону того что безналичку можно занимать.

буквально эта статья не применяется - токлкуется она как? - толкуем что с момента поступления денег не на рассчётный счёт займодавца а на корсчёт его банка. именно поэтмоу деньги считаются поступившии на корсчёт банка займодваца. так что риск выбора банка на займодавце. комментарии говорят что ГК требует изменения тут.

ВОПРОС - можно и вернуть займ досроно. это 810. если он безвозмездный беспроцентный - поэтому при безвозмедном досрочно возвращать если займ возмездный. то досрочный возврат только с соглаия займодавца. потому что прценты меньше. но это всё ПОП. в 2011 году внесены изменния в займ. даже если займ возмездный но если заёмщик гражданин и получил займ дл личных бтовых нужд не связанных с предпринимательской деятельностью то заёмщик может вернуть досрочно но предупредив за 30 дней. тогда проценты по день фактичекого озврата считаются а не за весь срок. это статья 809 ГК.

есть также безводютный займ - когда предмет займа в действительности получен заёмщиком не был хотя договор реальный. в целях защиты интересов заёмщика предусмотрена процедура оспаривания займа по безденежности. это 812. заёмщик может использовать свидителей в случаях когда договор заключён под влиянием обмана насилия или угрозы или злонамеренного соглашения.

пример с утюгом это как раз угроза. как только м доказали факты насилия или угрозы, мы впрае приводить свидетельсвие показания. если предмет передан не был, аеси он реальный то договор не заключён.

процедура оспаривания займа по безденежности говорит что займ носит каузаьный характер. надо возвращать только если получил. если нет то и возвращать ненадо.

виды займов:

- целевой займ - по 814

- государственный займ - по 815

по общему правилу займне целевой. нет условия о строго целевом испоьзовании и только ели прямо догвоо предеусмотрел может быть целевой его можно использовать для строго определённой цели. правовое значение - займдавец приобретает специальное право контроля расходования предмета займа. если он видит что займ используетя внецелевом порядке то он вправе потребовать досрочного исполнения договора и уплаты процентов.

государственные и муниципальный займ - заёмщик - РФ, субъект, муниципально образование. вторая сторона гражанин ии ЮЛ.

государство формирует т.н. внутренний долг. заключается путём выпуска облигаций или иных государственных ценных бумаг.

для защиты займодавцев ГК подчёркивает что госзаймы являются добровольными. потому что раньше государтво обязывало покупать население эти облигации. кроме того недоускаетсяя изменение условий по обллигациям. ранее в СССР это было.

обеспечение возврата займа. это вопрос общей части. возврат моет быть обеспечен любыми способами по главе 23. статья 813 - если было обеспечение по договру но было утрачено займодавец вправе требовать досрочного исполнения договора и уплаты процентов. если обеспечение утрачено или уменьшилась его ценность в это ситуации займодавец имеет право досрочно взыскать сумму займа.

в некоторых случаях займодавцу дано раво досрочного взыскания займа.

еть три случая досрочного взыскания:

- п.2 811 - невозврат части займа

- 813 - утрата обспечени

- 814 - нарушение при целеом займе.

по договру может бть и иное.

право на досрочное взыскание не связано с обстоятельствами в которых виват заёмщик. например случайная гибель обеспечения. поэтому право надосрочное звзыскание имеет двоякую прроду:

- санкция за нарушение - например при нецелевом испоьзовании

- мера защиты интересов займодавца. например при случайной гибели предмета залога.

второй момент по досрочности как право на досрочное взыскание соотносится с заёмным обязательсвтом. это право займоавца изменить условий осроке в одностороннем порядке. наше срочное обязательство превращается в обязательство с моментом востребования. действует 810 - льготные2 30 дней

811, 13,14 сказано что тот кто досрочно взыскивает имеет прав на "причитающиеся проценты" это вся сумма процентов которая бы причиталась кредитору если б займ был возвращён в договорнй срок. это п.16 постановления пленума 13\14.

это не срок фактического займа а срок по всему договору. по природе это упущенная выгода кредитора.

ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ПО ЗАЙМУ

односторонний зарактер. только ответственность заёмщика. он обязан уплатить проенты за неисполнение денежного обязательства по 395 ГК. по природе 395 - распространено что это мера ГП ответственность и размер по 395 определяется. так что есть два вида процентов:

- проценты как плата по договору это 809

- проценты как меры ответтсвенности по договору это 811.

мы взыскиваем основной долг,потом плату и дополнительно проценты как ответственность т.е куммулятивно. на практике вознкли вопросыы - бывает что стороны в договоре устанавливают повышенные проценты в случае невозврата. это п.15 постанолвения 13\14 ВАС говорит что такое превышение будет той ответственностью которую стороны установили в договоре. по 395 такое возможно. так что такое превышение будет ответственностью аобщие праила 395 применяться не будет.

бывает что стороны устанавливают неустойку плюс повышенные проценты в п.15 постанолвения 13\14 получается что есть и повышенные проценты и пени. кредитор вправе выбрть только 1 из этих мер при этом не доказывая факт и размер убытков. проценты как форма ответственности начисляются только на сумму основнго долга без учётов процентов как платы. ну а сложные проценты олжн быть прямо предусмотрены законом или договором. это п.15 постановлени пленума 13\14.

КРЕДИТНЫЙ ДОГОВОР.

обратить внимание:

- это именно банковская операция. она осуществляется под особым контрлем государства статьи 56 и 57 закона о ЦБ. почему нет для займа ВОПРОС -потому что в кредит передаются привлечённые средства. надо контролировать чтобы банк ничего не разбазарил. поэтому кредитна деятельность банка имеет значение для вех третьих лиц а не только для сторон. но помни что привлечённые по экономическому критерию .

- ГК

- положение ЦБ о порядке преоставления кредитными организациями денежных средств и возврата их. положение ЦБР от 26 июня 1998 №39-П.

- ряд новой практики - инф письмо ВАС от 13. 09. 11 № 147 обзор по кредитному договору. 13.09.11 №146 - о применении к банкам административной ответственности за нарушение ЗПП при заключении кредитных договоров. это тоже инф. письмо ВАС. там есть разъяснения нарушает ли банк закон в тех или иных случаях.

по кредитному договору банк или иная кредитная организация обязуютя предоставить денежные средства заёмщику в размере и на условиях по договору, а заёмщик обязуется возвратить сумму и проценты на неё.

ВОПРОС - кредит это разновидность займа? - наш учебник говорит да. есть п.2 статьи 819 - субсидиарное прменение норм о займе к кредиту. НО Н. говорит что это не разновидность потому что в кредите есть существенное различие в сущностных элементах. например кредит консенсуален.

договор КВВ.

статья 819 - в силу договора кредитра есть и обязанность банка выдать кредит и обязанность его вернуть у за1мщка. так что есть две обязанности. по 821 обе стороны имеют право на однсторонний отках от договора до момента получения кредита. статья 821. так как договор консенсуальный о ндвустороннеобязывающий. всегда является возмездным. плата за крдит выражаетсяв процентах. вопрос - может ли банк в олнстороннем порядке менять проценты? по статье 29 заона о банках - в одностороннем порядке ПОП менять нельзя кроме лучаев установленных в законе или договоре, а если заёмщик гражданини то только в законе. практика - если предусмотрели право банка на изменение ставки, то не должно быть слоупотребления правом. это п3 инф письма 147.

крдитный - договор присоединения это п.2 инф письма 147.

возмездность - банки часто устанавливают комисии при заклбчении кредита. п.4 инф письма 147 говорится что дополнительные комисии устанавлиаются, только если банк оказвает услуги а если их нет то только проценты за кредит.

особенность так же есть в сторонах - это банк или иная кредитная организация которая имеет ицензию на операции плюс заёмщик. требований нет.

предмет - только деньги ТОЛЬКО нацинальная или иностранная валюта. в советской литературе говорили что целевой характер договора. теперь можно выдавать и без ели просто так.

форма - по 820 ИМЕЕТ КОНСТИТУТИВНОЕ ЗАНЧЕНИЕ. письменная форма по дстрахом недействительности. применяем нормы о договоре присоединения.

существенные условия - статья 30

ЭТО ЗАЙМ НАОБОРОТ ОМГ ОМГ ОМГ

существенные условия:

- предмет как обычно

- статья 30 закона о банках - там проценты за кредит, имущественная ответственность сторон, порядок его расторжения. инф письмо 147 - пункт 12. ьл рассмтрен соответствующий судебный спор это существенное условие или нет. практика сказала что нет.

СОДЕРЖАНИЕ:

как займ только плюс возможность одностороннего расторжения договора кредитором или заёмщиком. так кредитор или банк в праве отказаться выдать кредит после заключения при наличии обстоятельств очевидно свидетельствующих о том что кредит не будет возвращён в срок.

тут фкторы - несостоятельность привлечение к ответственности и т.п. так что если есть такие обстоятельства кредитор может досрочно отказаться.

заёмщик вправе в любое вермя оказаться от получения всего или части кредита с отпадением надобнсти. правада надо уведомить кредитора до наступления срока предоставления кредита.

это правило общее, норма диспозитивная если иное законом или договором не установлено. можно предусмотеть и ответственность за неполучене кредита

порядок и способы предоатсвелни кредита - п.2 положения цбр №54 П 1998 года.

порядок возврата - пункт 3.1 того же документа.

в случае утраты обеспечения - право кредитора получить причитающийся процент. это защищает интересы кредитора. по банку особенность - п.6 инф письма 147 - банк систематически выдаёт кредиты еесли дать ему право на проценты в полном объёме, то получается что он досрочно вернул деньги плюс причитающиеся проценты и он снова предоставляет кредит и получает проценты. и банк 2 раза получит проценты. так что для банка убытки не все причитающиеся проценты а только в части в которой они не погашены вновь выданным кредитом.

ВОПРОС - может ли банк уступить право требования небанковской организации? например коллекторам. п16 инф письма 146 говорит - ВАС делает выод что можно такее право уступить. потому что положения должника в такой ситуации никак не ухудшается.

особенность по ОТВЕТСТВЕННОСТИ - так как консенсуаьный, то может быть ответственность креитора за невыдачу кредита. если ничего не предусмотрено то общее правило - убытки. п.11 письма 147 разъясняется в чём состоят убытки. например это разница процентов по кредиту другого банка.

ВОПРОС - можно ли взыскать кредит принудительно - п.11 инф письма 65 по зачёту и п.11 письма 147 говоря чётко что взыскать кредит нельзя. однако эта практика в литературе критикуется. если посмотреть коментарий Белова там говоритс что обычное денежное обязательство то почему его с банка не взыскать. но по практике только возмещение убытков.

ТОВАРНЫЙ КРЕДИТ

это договор, которы предусмоатривает обязанность 1 стороны прдоставить 2 стороне вещи определённые родовыми признаками.

это разновидность консенсуального займа. поэтому на кредиторе обязанность передать вещь определённую родовыми признаками. еси консенсуальный то товарный кредит схож с консенсуальным кредитным договором. навание именно товарный кредит. сходство полное кроме предмета.

к товарному ердиту применются правила о деежном кредите покольку иное не предсмотрено договором кредита и не вытекает из существа обязательства. предмет - вещи определённые родовыми ризнаками. поскольку в отношении вещейто применяются правила с 465-485 если иное не предусмотрено договором товарного кредита. это типа тара комплектность и т.п. по КП.

КОММЕРЧЕСКИЙ КРЕДИТ

обртить внимание что в отличие от рассмотренных договров это не самостоятелный договор а условие договора - статья 823 ГК. при нём какой либо договор включается условие в силу которого 1 сторона предоставляет другой стороне отсрочку или рассрочку предоставления какой то обязанности. т.е. по существу коммерческим кредитованием будет любое несовпадение во времени исполнения встречных обязаннстей. например товр и оплата. при этом получается что отсрочка и рассрочка и кроме того любое авансирование.

ВОПРОС - на что эти норм аспространяются? не на всё а лишь на те которые предусматривают передачу другой стороне в собственность денег или веще определённх родовыми признаками. т.е. те договоры, предмет которых совпадает с предметом займа.

ВОПРОС - как фрмлять - не надо составлять отделный документ. т.е. он будет предоставлен в случае предоставления отсрочки только по улсвию данного договора.

статья 823 - к коммерческому кридиту применяются правила о займе если иное не предусмотрено правилами о договоре из которого возникло данное обязательство. какие нормы о займе? - проценты. при коммерческом кредитовании подлежат уплате проценты которые рассчитываются по 809. надо соотнести 823 и 487. в 487 - -специальные нормы. там говорится что на предварительную оплату проценты не начислятются поэтому 823 о процентах тут не применяются. так что в отношении КП договора правила о коммерческом кредите не применяем относительно процентов. на все ине договоры применяем 823 о коммерческом кредите.

ДОГОВОР ФИНАНСИРОВАНИЯ ПОД УСТУПКУ ДЕНЕЖНОГО ТРЕБОВАНИЯ (ФАКТОРИНГ)

этот договор впервые появился во второй части нашего ГК. в его основе лежит модель которая известна за рубежом как факторинг.

появление этого вызвано потребностями бизнеса в кредите. но банки часто требуют обспечения. и мелкие и средние предприниматели ничего не могли дать в залог. так и появился факторинг. они стали закладывать права требования к совим контрагентам. или ещё говорят дебиторская задолженность.

так как права требования оборотоспособны они могут быть базой для получения кредита. с точки ерния экономики это способ кредитования. потому что клиенту предоставляется кредит а клиен туступает финансовомму агенту какое то денежное требование в отношении своего должника.

источники:

- основные правила это глава 43 ГК поскольку уступка права требования глава 24 параграф 1. правило о возмедном оказании услуг - глава 39. есть разновидность факторинга как обеспечительый факторинг. тут общее правило об обеспечении обязательств. глава 23 параграф 1. но они подчиняются главе 43 о факторинге.

- конвенция о международном факторинге УНИДРУА 1982 года. Россия не участвует но на сонове её правила разработали нормы ГК. конвенция об уступке деюиторской задолженности международной торговли. 2001 год Нью-Йорк. она открыта для подписания в силу не вступила.

принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА - глава 9.

определение - 1 сторона - финановый агент или фактор - передаёт или обязуется предать клиенту денежные средства в счёт денежного требования клиента третьему лицу вытекающего из предоставления клиентом товаров работ или услуг третьему лицу.

отражено что агент даёт финансирование а клиент передаёт или обязуется отдать право требования к своим должникам. договр может быть как реальный сконструирован, а может быть как консенсуальный. агент передаёт деньги а клиент требования.

консенсуаьный может быть и реальный. ели К. то взаимный а если реальный то по общему правилу односторонний кроме случая когда факто оказывает дополнительные услуги.

поскольку по факторину право требования уступается в обмен на денежные средсва, то как разграничить факторинг с КП денежного требования? ЭТО ВОПРОС. УМК говорит то положения ГК о факторинге сформулированы неудачно и вопрс однозначено решить нельзя. традиционно еть попытка разграничения по цели. КП это передача покупной цены носи вспомогателный характер. цель догоовра - получить товар. в факторинге передача денег это основная цель договора. а передача права вспомогателная. это субъективно до жути. на практике разграничить практически невоможно. в межд. практике - впредмет факторинга ВСЕГДА входят финансовые услуги финансового агента. им легко.

элементы догвора:

1) стороны - клиент и финансовый агент. клиент нет требований обязательныых , однако по его экономической сущности то чаще всего клиентом будут предприниматели.

на стороне финансового агента по статье 825 может быть только коммерческая организация. ранее была лицензия, а теперь НЕТ. потому что финансовые услуги. отменили потому что факторинговые организации вкладов не получают от граждан так что лицензии ненадо. помимо клиента и фактора участвует ещё и дожник но он не сторона договора.

2) предмет - цеь - получить финансирование так что эт денежные средства которые фактор передаёт коиенту. так как в ответ уступается требование то оно второй элемент предмета. если наряду с финансоированием финансовый агент оказывает услуги то в состав предмета входят соответствующие услуги. обязательсвто фактор кроме того чтобы дать финансрование это ещё введение для клиентов финансового учёта. короче обслуживание дебторской задолженности. кроме того выставление счетов должникам. дополнительные финансовые улсуги по обслуживанию деиторской задолженности. так как в рамках факторинга услупаемое требование это источник возврата кредита который дал фактор то утсупаемое требование мжет быть только денежным при этом основано на договоре поставки товаров выполнения работ и оказания услуги. требования по иным договорам факторингом не охвытываются. например требование по страхованию не может быть предметом услупки. то требование которое утсупается может бть как существующим так и будущим. как разграничить если ку меня есть задолженность я могу усутпить. а если нет но предполагается что скоро появятся. закон допускате уже сейчас получить финансирование. существующим ГК называет требования срок платежа по которым уже наступил а будущим - это право на получение средств,которое возникнет в будущем. неточный теимн потому что можно сделать вывод что пока срок платежа не насутпл их нет однако требования существуют сми посебе до наступления срока платежа. так что будущее это что ообще не возникло т.е. это требование по такому договору который надо заключить в будущем. будущее - то которое вытекает из догоора которое предстоит заключить. продолжая вопрос о предмете. поскольку оно входит в факторинг оно должно бть индивидуализироввано. п. 1 ст. 826 - существующее требование определетсятаким образом чтобы его можно было индивидуализировать. т.е. выделить его из всех тоеовний. будущее - не позднее чем в момент его возникновения.

ВОПРОС - что можно усутпить и в каком объёме? по факторингу может быть уступлено 1 или несколько конкретных требований целая категория требований, например требования к определённму должнику или предметом может быть даже все договорные денежные требования клиента, т.е. вся дебиторская задолженность. поскольку факторинг может быть и консенсуальным то момент заключения договора и переход права требования могут отличаться. если реальный то совпдает а если консенсуальный то может не совпадать. особенность по денежным требованиям. при уступке будщего требования оно считается перешедшим к агенту после того как возникло само требование. на что обратить внимание - п.2 статьи 826 - не надо заключать ничего для оормления цессии. это критикуется потому что если предмет существующее трбование то цессия должна быть совершена в той е форме что и оснвной договор. т.е. ормальности по 389?. получается разное правовое регулирования для будущих и существующих и для существующих сложнее

3) срок - вопрос о консенсуальном договоре. это срок передачи денег и срок усутпки права. определяется соглашением если нет то по общему правилу 314 это не существенное условие.

4) цена - мнение УМК - цена это размер финанирования. при этом оно как правило менее той суммы которую можно полуить по правам требоания. но при такой позиции то окажется что не разграничить факторин гс КП. там цена тоже енежная сумма. позиция 2 в нашем учебнике это стоимость уступаемого требования. но опять же нельзя отождествлять цену договора и реальную стоимость отчуждаемого права. и к цене договора никакого отношения не иметь. более правильная третья позиция. она исходит из того что аторинг с экономической точки зрения это правовая форма кредита то под ценой договора надо понимать цену кредита т.е. сумму вознаграждаения агента меду тем что поучил и тем то ранее предоставил. такая сумма определяется не договором а по факту. это особенность.

как экономиески определить сумму финансирования. как рассчитывается экономически сколько я могу дать требования. словия разные - положения клиента, должников, способ платежа по договору с должниками. время наступления платежа, существующее трбование или будущее, количество требований должника и многие ине факты.

5) форма факторинга. подчинение общим правилам оформе сделок и посколку финансовый агент это ЮЛ коммерческая организация то простая письменная форма. если договр фаакторинга реальный и уступка прав по консенсуальному договору, то они совершаются в той же фрме что и сделка.

6) содержание - права и обязанности сторон. начнём с прав и обязанностей клиента. если договор консенсуальный то основная обязанность клиента это передать агенту требования по договору. она существляетсяпутём совершения двусторонней распорядительной сделки. основная обязанность передать право требованию путём совершения особой распорядительной сделки. она чаще всего с заключенм. сороны могут договориться что сначала оговор потом уже цессия по сроку ии по наступлению условия. момент перехода требования зависит о того это существующее требования е или удущее. статья 382. будущее ещё не существуется так что перейти не может . следовательно по 826 будушее считается перешедшим в момент когда оно возникнет. по пункту 2 статьи 826 - усутпка может бть по собтытию например отлагательное услвоие. при наступлении события также никакого специального офрмления не требуется.

вопрос - за что отвеает клиент. по общему правилу киент отвеает только за действительность передааемого трбования. согласно 827 действительность зависит от двух условий. клиент должен иметь соответствующее право на момент уступки и к мменту передачи права клиент не доджен знать какие либо обстоятельнства по которым должник может не исполнить. главное короче чтоб клиент не знал.

последнее услвоие об известности критикуется потому что нельзя ставить действительность требования о тсубъективного фактора знания или незнания. клиент не отвечает за исполнение. т.е. у нас принята модель безоборотного факторинга. обязанность клиента передать дейсвтиетльное требование но не отвечает за неисполнение. норма диспозитивная и можно такую ответственность на клиента возложить договором.

есть исключения из норм о цессии - во первых пообщему правилу цессия может быть запрещена договором. в исключение по факторингу можно передать даже те передача котрых запрщена или ограничена договором с должиком. п.1 статьи 828. для защиты интересов должника несмоптря на то что усутпка возможна и факторинг действительна, клиент отвечает перед должником за то что нарушил запрет уступки.

второе исключение - по 829 по общему правил требование которое уступлено оно утрачивает оборотоспособнсть и финансовый агент не может его усутпить. статья 829. критикуется также норма. потому что положение должника от этого не ухудшается. однако она диспозитивная. можно договориться что фактор может далее это требование уступать по уепочке по правилам цессии.

обязанность клиента - обязанность передать финансовому агнту документы а также сообщить сведения имеющие значение для осуществения требований. обязанность закреплена в общих нормах о цессии п.2 статьи 385. передаёт клиент требования документы, и что далее? как и в соучае с общегражданской цессий должник обзан уплатить уже финансовому агенту а не клиенту. при этом он должен быть уведомлён об усутпке требования в пользу факторв. при это аконе не скаазано кто направляет уведомление. это может быть и киент и фактор. клиенту целесообразнее потому что у должника по 385 есть право требовать подтверждения прав нового лица. так что проще клиенту самому.

уведмление должн быть письменным, содержать чёткое определение требования и наименование финансового агента кому уступпили. если неуведомал то должник может уплатить клиенту. по 382.

должник мжет требовать от фактора подтверждение того что уступка требования реально имела место. отказ фактора предоставить доказательсва даёт должнику права исполнить клиенту.

ВПОРОС о зачёте при цессии? есть особенность факторинга. применительно отношения долджника с фактором должник может предявить требование к зачёту. есть две сообенность по зачту. перове ограничение прав должника - зачесть можно не любе встречные требования а только основанные на том же самом договоре из которого возникло требование. это п.1 статьи 832. второе - п.2 статьи 832 - самим почитать.

должник всё финансовому агенту заплатил. так что передклиентом он уже не отвечает. обратить нимание на 833. это защита фактора. должник не вправе требоваь возврата денег которые он заплатил фактору даже если клиент свои встречные обязатеьства не исполнил.

переходим к правам и обязанностям финансового агента и как мы понимаем при консенсуальном догворе обязанность предосталение финансирования. могут быть предоставления финансовых усулг. вдению бухучёта ведение счетов и подобное.

имущественная ответствнность сторон. опять зависи от природы договора. если он консенсуальный и фактор отвечает за непередачу финансирования и клиента за несовершение уступи и клиент отвечает за действиетльность переданного требования. клиент по договору может отвечать и за неисполнение требований должником.

для реального договора ответственность только клиента за действительность уступки и за исполнение по общим правилам ответственность это убытки и неустойка договорная тольо ели есть.

понятие договора финансирования под уступку денежного требования в целях обеспечения исполнения обязательств. нормативная база - абзац 2 пункт 1 статьи 824. этот абзац говорит о возможности заключения договора финансирования в котром уступка выступает в качестве способа исполнения обязательства.

ВОПРОС - если уступка способ обеспечения то ккое обязательство оно обеспечивает. одни авторы полагают что уступка требования выступает способа обеспечения иного обязательства. между сторонами 2 договора - фаакторинга, обеспечительный и второй, который как раз таки обеспечивается. однако такая точка зрения говно потому что ВОПРОС - если и кредитный и факторинг получается финансирование и по кредиту и по факторингу. на практике никто 2 раза ничего не даст. более верно говорить о озиции что глава 43 о факторинге, говорит что нет иного договора кроме факторинга. поэтому обязательство обеспеченноеуступкоф возникает в рамках того же самого договора факторинга.

суть факторинга. агент даёт финансирование в ответ клиент уступает требование. окончательно и бесповоротно. он возвращает финансирование через обращения требования к должнику которое уступили. уступка безповоротная это НАДО ЧЁТКО УЯСНИТЬ. никакой обязанности по возврату финансирования нет у клиента.

обеспечительный факторинг - клиент уступает агенту требвание а агент его финансирует. отличие в том что появляется обязанность вернуть финансирование. в рамках того же самого договора. именно обязанность по возврату и обеспечивает уступка. НО уступка носит не бесповоротный характер а только обеспечительный. так что если он вернул финансирование то обязанность выполнена и уступленное право вернётся обратно.

предмет факторинга обеспечительного - предоставление финансирования на возвратной основе и уступка совершаемая в целях обеспечения. в законе не раскрыто ни порядка возврата финансирования ни когда происходит уступка, ни какой характер обеспечительного действия уступки. в литературе также отсутствуют единые позиции. важнейший ВОПРОС - когда происходит уступка. одни авторы думают что уступка только в случае неисполнения. в этой ситуации уступается когда не вернули и агент идёт к должнику. вторая позииция - переход права в момент заключения договора. ответа в законе нет поэтому смотрим что написано в договоре. более правильная по мнению Н. вторая точка зрения. потому что по обеспечительному факторингу требование возращается а для этого его надо передать сперва.

ВОПРОС - 1 позиция - агент сначала обращается к должнику а если не хватает то потом уже к клиенту. в главе 43 ничего об этом не сказано. более правильно говорить что уступка лишь способ обеспечения обязательства клиента по возврату. т.е. сначала к клиенту только потом к должнику это мнение Н. и практика так же идёт.

ВОПРОС - если уступка способ обеспечения факторинга - можно ли этот способ использовать в иных договорах. первая позиция - обеспечительный факторинг прямо пропиан только в факторинге, поэтому только там её можно применить. вторая точка зрения что её можно сиспользовать и за рамками факторинга. эта позиция более верная по мнению Н.

основания пркращения обеспечительной уступки:

- клиент просто вернёт финансирование деньгами

- если клиент не взвращает финансирование то агент может обратиться к должнику и получить деньги с него.

ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

агент:

обязанностьи -

- предоставить финансирование

- он получает право тебования по уступке и он обязан нереализовывать его до срока возврата денег.

- обязанность предпринимать все меры по недопущению утрат или умаления его права.

- обязанность вернуть обратно утсупленное требование

- если клиент не возвращает долг то фактор ВПРАВЕ обратиться к должнику

- п.2 статьи 631 - обязан прдоставить отчёт клиенту и передать ему смму превышающую сумму долна клиента. например долг 100р. а уступка на 120. так вот агент обратился к должнику, получил с него 120, поэтому 20 он вернёт обратно клиенту. если средст наоборот не хватило, то оставшееся можно взыскать с клиента.

- финансовый агент ВПРАВЕ переуступить своё право требования если это предусмотерно договором.

права и обязанности клиента:

- обязанность принять все меры которые нужны для существования утсупленного права

- если клиент исполнил обязанность надлежащим образом он имеет право получить требование обратно

- обязанность вернуть финансирование в срок.

ДОГОВОР БАНКОВСКОГО ВКЛАДА

Пониятие договора - 834 - дипозитный договоро это соглашение в силу которого 1 сторона банк принявшая поступившую от иной стороны кладчика или поступившую дл неё денежую сумму вклад обязуется возвраить сумму вкалад и выплатить проценты не неё на условиях и в поряде предусмотренном договором.

ВОПРОС - природа договора банковского вклада. есть мнение что это разновидность займа. также есть мнение что это иррегулярное хранение, т.е. как хранение вещей определённых родовыми признаками. или это смесь первых двух. или это вид договора банковского счёта.

дипозит является самостоятельным видом договора, хотя из главы 44 ГК вытекает гинетическаая связь банковского вклада и займа. потому что корнями он именно в займ уходит. оформляется заёмное отношение между банком и вкладчиком. глава 44 выделена потому что содержит исперативные нормы, потому что непрофессионал вкладчик даёт деньги банку профессионалу. это со статусом банка связано

суть отношений экономически - цель банка мобилизовать свободные средства вкладчиков для своих целей. вкладчик же надеется на получение процентов на вклад.

источники правового регулирования. это главв 44 ГК. несмотря на генетическую связь вклада и займ ГК не считает вклад простой разновидностью займа. потому что не предусматривает применнеие к вкладу нлавы 42 о займе. есть мнение что можно применять в субсидиарном пордке.

в рамках отношений по вкладам возможно оказание услуг в виде перечисления денег поэтому к вкладу субсидиарно применяются нормы о договоре банковского счёта - это п.3 статьи 834. если вкладчики граждане потребители то применяется закон о ЗПП. это по п1 постановления пленума 7 по ЗПП. тут важны прав потребителя на информацию .

ряд норм регулирует отношения по вкладам и они содержатся в актах ЦБ. это положение ЦБР 39-П 1998 года о порядке начисления процентов. ещё важный момент - глава 44 содержит три группы норм:

1) распространяются на всех вкладчиков

2) вкладчиков ЮЛ

3 вкладчиков ФЛ.

если граждане то гк стимулирует именно граждан хранить деньги в банковских организациях.

характеристика договора - депозитный договор реальный и заключается в момент передачи вклада. покольку вкладчиком приобретается право требования возврата вклада и он не несёт обязанностей, то договор обносторонний и вегда возмездный потому что предусмотрено. если сторона гражданин то такой договор публичный. нельзя отказать гажданину, также не вправе устанвливать разные условия для всех граждан.

ПУБЛИЧНОСТЬ ТОЛЬКО ДЛЯ ДОГОВОРОВ С ФЛ.

элементы:

1) предмет - это деньги они же вклад. статья 36 закона о банках - вклад в рублях или иностранно валюте можно. как передать его - либо банкнотами банку либо по безналичке. если это вещи т.е. банкноты, то банк приобретает право собстенности на эти деньги. типа как займ. вкладчик же если это были вещи то утрачивает ПС и приобретатет право требования. если безналичка - то утрачивает право требования и приобретатет новое обязательственное право к данному банку. в предмет могт входить и услуги - рассчётные операции в связи с перечилсением денежных средств во вклад или из вклада. например перевод из вклада денег за коммунальные платежи.

ВОПРОС - виды вкладов. по условиям возврата:

- на усовиях выдачи вклада по первому требованию (вклда до востребования)

- на условиях возврата по истечение срока и

- на иных условиях возврата. статья 837 ГК. например условные вклады.когда платёж на условии достижения совершеннолетия. если принаступлении срока никто за деньгами не пришёл то вклад трансформирует во вклад до востребования. установлена орма о том что независимо от вида вклада банк всегда обязан выдать по первому требованию даже срочный даже условный и даже с иными условиями. сттаья 837, статья 36 закона о банках. исклюение составляют дишь вклады внесённые ЮЛ на иных условиях возврата. ели граждане то всякие условия ограничивающие вкладчика на получение вклада по первому требованию ничтожны.

-

2) стороны - бакн и вкладчик. вкладчик ЮЛ и ФЛ. банк должен иметь лицензию на привлечение дененых средств во вклады. в законе установлены последствия в случае нарушения правил о субъектном составе. сторона вклада только банк. когда только проводилась перестройка.

ГК установил что ели вклад рпинимает лицо не имеющеее лицензии или с нарушением порядка, то вкладчик может потребовать суммы вклада и взыскать убытки - п.1 статьи 835 ГК.

дргуие участники по договору уклада - вкладик вправе не толкьо сам внести вклад но и получить деньги во вкалды от третьих лиц. согласие вкладчика в этой ситуации предполагается потому что он сообщил данны своего счёта третьим лицам. это те случаи когда вкладчик сам оформил догвори и ктото на него деньги кинул. есть ситуации когда третье лицо заключило договор и венсло деньги на имя вкладчика - 834-842. договор заключил родитель но вкладчик ребёнок. в этой ситуации лицо в пользу которого внесён вклад приобретает права по договору с момента перавого требования. для данных договоров указание на имя гражданина в пользу которого внесён вклад то в этой ситуации договор будет ничтожен. ну в чём специфика такого договора что вкладчик в пользу которого внесён вклад он может как воспользоватьс так и не воспользоваться. пожтму до выражения намерения осуществить эти права может то лицо которое договор заключило если третье лицо не воспользовалось.

3) форма - статья 836 ГК. обязательная пиьменная форма. конституирующее значение. пиьсменная форма понимает широко. не только подписание единого документа или обмена документами, нно и если внесение вклада удостоверено сберкнижкой, сберегательной или дипозитным сертификатом или иным выданным вкладчику документам, в соответствии с хаконом банковскими равилами и договором. КОЛЛИЗИЯ - между 836 и статьёй 36 закона о банках. договор в письменной форме 1 из которых отдаётся вкладчику. практика исходит из того что это положение противоречит ГК. оно неадекватно практике и ухудшает положение гражданина.

есть два способа реализации договора - открытие вкладчиком спеиальног овкладного счёта где отражается приход\расход. в доказательство такого вклада выдаётся сбркнижка. так что применяется в этом случае глава о банковском счёте если иное не установлено правилами о дипозите.

второй случай - счёт не открывается но выдаётся сберегательный или дипозитный сертификат.

4) цена - проценты начисляемые на сумму вклада - статья 838 ГК РФ. обычно в договоре устанвливается но это не существенное условие.

раз договор по сути длительный, то банк моет сам изменять ставку процента. условия реализации данного права по статье 838. общее правила - как и для кредитных договоров - банк не имеет права в одностороннм порядке менять ставку кроме случаев предусмотренных ФЗ. такой случай в пункте втором статьи 838. если иное не предусмотрено банк вправе менять проценты по каладам до востребования.

если вклад срочный или условный то для ФЛ проценты по таким вкладам корретировке не подлежит кроме случаев предусмотренных законом. для ЮЛ дано право менять процента также силу договора. в этой ситуации надо обратить внимание на постановление КС 4-П 1999 года. он признал несоответтсвующей конституции статью 29 закона о банках. он вправе в одностороннем порядке в соответствии с договором менять процент по срочным вкладам. такая возможность может быть установлена только законом. в договоре с гражданином нельзя предусмотерть право уменьшать процент.

порядок начилсения процентов. статья 839. тут тот же смысл что и в займе. проценты со дня когда деньги поступили в банк и до дня фактического возврата вкладчику. если списание по ным основаниями то по день списания включительно. ежеквартальное по общему правилу если иное не установлено соглашением. не впостребованные в срок проценты увеличивают сумму вклада. а к моменту закрытия выплачиваются полностью. "увеличивают сумму вклада" - условия о сложном проценте или капитализация процента так что новые проценты уже начилсяются на сумму+страые проценты. это п.15.1 постановления пленума 13\14.

5) содержание - обязанность банка возвратить вкладчику сумму вклада с уплатой процентов. исковая давность кстати не распространяется на требование по возврату вкада. тертьи лица могут начислять. или сам он может пополнять вклад. третья обязанность - по отношениям с вкладчиками - банк обязан выполнять поручения клиента по перечислению денег третьим лицам по вкладам. так что такая операция как совершения рассчёта прямо запрещена п.3. есть специальная конструкция договора банковского счёта. особое внимание - обеспечение - обычные ГП способы. может возникнуть вопрос об ступке. можно и этим обеспечить. также некоторый способ обеспечения это страхование вкладов 177 ФЗ 2003 года. ответственность по дипозиту. она в 4 случаях для банка. за неисполнение обязанности по обеспечению возврата вклада, когда обещал предоставить не обеспечил. п.4 стать 840 - за ухудшение условий обеспечения или утрату. в этой ситуации ответтсвенность в том что платится ставка рефинансирования на день возврата долга и возмещенеи убытков. третий случай - п.2 статьи 835 - принятие дипозита неуполномоченным лицом. четвёртый слуай - невозврат ил просрочка - возврат суммы долга и проценты по 395.

арест и обращения взыскания на вклад. обратить внимание на АПК и ГПК и закон о банакх. прест - прекращение всех операций по дипозиту в пределах арестованных сумм. взыскание только на основании исполнительных документов.

прекращение договора:

- надлежащее исполнение

- одностороннее волеизъявление вкладчика

- ЮЛ - если вклад до востребования то по первому требованию, а если на особых условиях то на этих условиях.

ОСОБЫЕ СПОСОБЫ ОФОРМЛЕНИЯ ДОГОВОРА

сберкнижка или сертификаты

сберкнижка - п.1 статьи 843 - если соглашением сторон не предусмотрено иное то заклюение договора вклада гражданином и внесение денег на счёт удостоверяются книжкой. это только в сбербанке. нигде больше нет книжек.

сберкнижка - докуент удостоверяющий заключение договора только с гражданином. п.1 статиьи 843. сбер книжка - открытие счёта.

два вида книжек:

-именная

-на предъявителя.

на предъявителя это ценная бумага передаётся путём вручения.

две функции - доказательная и документальная (операции по счёту). может также выполнять платёжную функцию.

реквизиты книжки указаны в статье 843 ГК - указание на банк, номер счёта по вкладу, сведения о движении средств по счёту - приход. расход и т.п. предполагается что данные книжки определяют состояние счёта. можно доказывать иное. обязательство удостоверенно сберкнижкой абстрактным не является. сберкнижка это такая ценная бумага на которую не распространяется общее правило об абстрактности бумаг. совершение гражданином всех операций по вкладу отражается в книге.

если утрачена книга на предъявителя - особый процессуальный порядок глава 33 ГПК. именная просто заново банком выдаётся.

сертификаты - именная или предъявительская ценная бумага, удостоверяет сумму вклада в банке, её предъвление снование для выпаты её держателю суммы вклада и процентов. положение о сбербанке- правила выпуска. сертификат универсальное средство оформление договора - и для ФЛ и для ЮЛ. по УМК написано что чёткого различия между ними не усматрвается на практике - сбер для граждан, а дипозитные для ЮЛ.

оплата по наступлению срока. это вид срочного вклада. ну и в положении цб для ЮЛ сроки 1 год, для ФЛ не более 3 лет с момента выдаче. п.3 статьи 844 - даёт право вкладчику досрочно полуить вклад и проценты, так что если мы досрочно приеняем то надо вернуть сумму вклада. проценты предусмотренные по вкладу до востребования. п.3 статьи 844 - устанавливает исключение из 147. потому что обычно исполнения можно требовать только на условиях указанных в бумаге. а эта статья говорит об иных условиях. это проиходит потому что при люом споосбе оформеления аконодатель стремится обеспечить право получить вклад по первому требованию а не на условиях сертификата.

льгота такая распространется и на ЮЛ. реквизиты мы может посмотреть в положении о ЦБ 1992 года. преимущество сертификатат - п.1 статьи 844 - смма вклада оформленная им может быть получена в любом филиале банка на территории страны.

лекция 1 03.09.12

ДОГОВОР БАНКОВСКОГО СЧЁТА

договор бс - все отношения которые связаны с расходованием и зачислением средств особой процедурой бс. глава 45 ГК. правила её применяются только к счетам открытым в банках на основании договора банковского счёта.

источники - глава 45 ГК и инструкция банка россии об открытии и закрытии банковских счетов от 14 сентября 2006 года №28И постановление пленума ВАС по практике разрешения споров связаных с заключением исполнением и расторжением договора банковского счёта №5 от 19 апреля 1999 года. природа договора анковского счёта.

есть МНЕНИЕ что это не самостоятельный договор а сплав займа хранения и поручения. иные авторы говорили про совокупность тольк займа и поручения. потому что нет вещей а только безналичные денежные средства.

вторая точка зрения - договор носит самостоятельный характер. ЭТО В ГК ТЕПЕРЬ ЗАКРЕПЛЕНО.

определение - по договру бс банк обязуется принимать и зачислять на счёт открытый клиенту, владельцу счёта денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении средств и выдаче соответствующих сумм со счёта. т.е. клиент может получить деньги вналичной форме. и проведение иных операций по счёту.

при бс банк получает возможность использования денежных средств на счёте при этом гарантируя права клиента.

ХАРААКТЕРИСТИКА ДОГОВОРА:

консенсуальный. заключается не в момент поступления денег на счёт а в момент достижения соглашения по всем существенным условиям. потому что деньги могут повиться на счёте в результате зачисления, следовательно счёт уже должен быть открыт.

по возмездности в литературе имеется СПОР. Сергеев говорит что с одной стороны есть услуги банка по проведению операций, с другой стороны банк пользуется этими деньгами и именно это обстоятельство даёт основание авторам говорить что договор всегда возмездный за услуги по пользованию деньгами. в законе есть нормы что за две встреченые обязанности есть встречное предоставление. мы разделяем пользование деньгами и проведение операций. если взять пользование банком деньгами по 852 банк за это платит проценты по договору банковского счёта. там размер установлен. т.е. за пользование деньгами в законе установлена возмездность. вторая возможность услуги банка. п.1 статьи 851 - за услуги банка платится вознаграждение тоько в слчае предусмотренном договора. получается что по общему правлиу в этой части договор безвозмездный. а если договорм установлено иное то возмездный.

третья характеристика взаимность\односторонность - взаимный так как возмездный. а вот если безвозмездный то СПОР. у нас в учебнике Д.А. Медведев - пишет - в статье 845 обязанности клиента не утановлены, всё равно он пишет что обязанности есть и клиент обязан подчинятьс внутренним правлиам банка, требованиям закона и всем требованиям данного кредитного учреждения. поэтому он двусторонне обязывающий. НО в УМКи каедральном комментарии по иному. подчинение банковским правлам это кредиторская обязанность клиента. особой обязанности такой у клиента нет. поэтому кредиторские обязанности не превращают договор во взаимный. так что безвозмездный односторонний и Н. с эти согасна. ЭТО ОТВЕТ. ещё аргумент - клиент выбирает давать или не давать поручение по перечислению денег. обязанность поддержания баланса счёта тоже не обяанность потому что нет никаких санкций... ээээ

публичный или нет? СПОР - Суханов - договор по сути публичный но напрямую в законе так не сказано. потмоу что клиенту по общему правлу нельзя отказать в открытии счёта. ДРУГАЯ позиция Рассказова - Н. согласна - это не публичный договор потму что ГК его таковым не называет, а ГК всегда на это указывает. второй аргумент - стороны сами согласовывают условия договора по п.1 статьи 846. ЭТО ОТВЕТ.

банк обязан заключить договор если к нему братился клиент. НО публичность характеризуется равными условиями для всех потребтелей. однако для банковского счёта такого ребования в законе нет. пожтому окончательный выод - договор обязатеен для заключения, но не публичный потому что всех нет признаков.

ЭЛЕМЕНТЫ ДОГОВОРА

стороны - банк или иная кредитная организация и клиента которого закон называет владелец счёта. банк это специальный субъект. понятие банка и иной кредитной организации смотри закон о обанках и банковской деятельности. клиент не предъявляет требований особых. для ЮЛ конструкция банковского счёта единственно возможная, так как рассчёты наличными деньгами ограничены. что касается ФЛ - они могут по банковском вкладу могут осуществлять операции. т.е. для операций у них два вида договора. НО преимущевто счёта в том что по вкладу только перевод средств, а на счёте всё что хочешь. плюс вклад реальный договор. если сторона физ лицо потребитель то на эти отношения распространяется закон о ЗПП. есть изменения по сравнению со старыми лекциями. постановление пленума №7. так вот недавно 28 июня 2012 года принято новое потановление ВС РФ №17 которое заменило собой постановление №7. так что смотрим в первом семестрен е №7 а номер 17. в пукте 3 как раз говорится что финансовые услуги относятся как раз с отношениям с участием потребителей и применяется ЗПП.

там есть моменты по страхованию. это вообще важное постановление. 2) предмет договора - Медведев говорит что предмет это денежные средства на счёте. МНЕНИЕ - права оьязательственные клиент имеет потому что не вещи а безналичка. однако МНЕНИЕ УМК более правильное Б иВ тоже говорят так, короче суть договора в оказании финансовых услуг. поэтому именно их следует признавать предметом данного договора. Н. согласна и ЭТО ОТВЕТ.

3) форма договора - есть СПОР - наш учебник - форма письменная, НО в законе особых требований к форме не установлено, однако раз гражданин с юрлиом заключает значит по общей части письменная форма.

особенности по залючению договора - на практике заключение двоякое. как правило это единый документ. зачастую договор присоединения. второй путь - путём подачи клиентом заявления с приложением документов и учинение на нём разрешительной надписи руководителя банка. так что заявление это оферта, а надпись разрешительная это акцепт.

есть СПОР - надпись что это? МНЕНИЕ учебника - происходит обмендокументами т.е. письменная форма путём обмена документами. НО БиВ и Сергеев говорят что надписьэто не акцепт в форме документа, потому что он не адресует и не выдаётся клиенту. так что заключение договора конклюдентными действиями. ЭТО ОТВЕТ.

процедура заключения договора и открытия счёта. сначала договор потом счёт п.1 статья 846. при закбчении договора клиенту или указанному им лицу открывается счёт при согласованных условиях. эти два момента надо очень хорошо различать. потому что а) разные правила - к договору бс это сделка и применяется общая часть и п.1.7 инструкции 28И , а есть правила 4.1 - правила именно к открытию счёта. 2)кроме того если недействителен договор как сделка и счёт не может быть открыт. а ели именно счёт открыли неправильн иные последствия.

заключение договора - статья 846 - специальные правила инструкции 28И. банк может объявить условия для открытия счетов определённого вида. есть СПОР о природе объявления. Комментарии абововй и кабалкина - это публичная оферта. иное МНЕНИЕ - это предложение делать оферты и оферта это заявление клиента. а банк акцептует.

ВОПРОС - виды счетов в банке? в зависимсоти от круга операций принято выделять (глава 2 инструкции 28И - 2.1 пункт). счета есть в рублях или валютные. кроме того текущие, рассчётные, бюджетные, корреспондентские счета, счета доверительного управления, специальные банковские счета, депозитные счета судов, и иных органов. также счета по вкладам. перечень достаточно широк. можем посмотреть в учебниках. п.2.3 инструкции 28И.

рассчтёный счёт открывется ЮЛ которые не кредитная организация, ИП для совершения рассчётов для предпринимательства, некоммерческим организациям для совершения расссчётов по той деятельности которой он занимаются.

корреспондентские счета - это счёт который открывается банком и там учитываются взаиморассчёты банков. поскольку отношения между банками имеет специфику действует статья 860. правли ГК применяются к коррсчетам если иное не предусмотрено законом иным актом или банковскими правилами. мы рассмотрели заключение договора. переходим к открытию счёта. инструкция 28 И. клиент юридическое лицо должен представить в банк определённые документы. в банк предоставляется банковская карточка с подписями лиц которые могут совершать операции по счёту. п.2 статьи 847 ГК говорит что договором может быть предусмотерно использование электронных средств платежа, кодов паролей и т.д.

Открытие счета

Инструкция 28 И: клиент ЮЛ должен представить в банк определенные документы: банковская карточка с подписями лиц, которые будут распоряжаться счетом. Сейчас в электр форме, п 2 ст 847 ГК грит о том, что договором мб предусмотрено использование жлектроныных средств платежа ии иных аналогов подписи (пароли)

4. СОДЕРЖАНИЕ ДОГОВОРА

Права и обязанности банка

1) открыть счет

2) надлежащим образом выполнять операции по счету, пред законом, банковскими правилами, обычаями делового оборота

эта об-ть распадается на ряд действий:

1 принятие и зачисление денежных средств на счет

2 выполнение распоряжения клиента о перечислении денег 3 лицам

3 выдача наличных сумм со счета

4 кредитование счета

и другие действия

обратить внимание! совершая эти операции банк не вправе контролировать использование денежных средсв и не может устан-ть не предусм законом и договором ограничения права распоряжения деньгами

клиент выдает соотв распоряжение банку

природа расп-я клиента: УМК спор это сделка или иное юридическое действие? это одност сделка, испонение которой возлагается на банк

? кто может распоряжаться ден средствами на счете? право расп-я деньгами на счете подтв поддписью на платежном документе гл 7 Инструкции 28 и

дача расп-я особым образом в электр форме п 2 ст 847 ГК

Как исполняются расчетные операции? Если получатель денег наход в том же банке, то это внутрибанковская операция

если платеж осущ через другой банк, то банк клиента привлекает для исп-я об-ва банк получателя

операция с привлечением 3 лиц банк клиента привлекает банк получателя денег и их связывают корреспонд отн-я ст 860 ГК ст 403 ГК и п 3 Постановления Пленума ВАС № 5 по банковскому счету

Срок операций по счету: ст. 849 ГК, ст 31 Закона о банках операции осуществляются в определенные сроки

общее правило: сов-ть оп-и банк обязан не позднее дня следующего за днем поступления в банк соотв платежного документа ст 849

Банк причисляет деньги только если они есть на счете п 1 ст 863 ГК общие правила

но есть 1 искл: ст 850 ГК: так, договором банк счета мб пред кредитование счета банком, овердрафт прим правила о займе и кредите гл 42 гк если стороны не предусмотрели иное

3) обязанность по сохранению банковской тайны ст 857 гк и стр 26 закона о банках банк гарантирует тайну банк счета всех операций и сведений о клиенте эти св-я мб пред самому клиенту или его пр-лю

гос органам и дл только в случае и в порядке пред в законе

соотв-но Если разглашает - общее правило возмещения убытков п 3

4) (дисп х-р) выплата % за пользование денежных ср-в на счете: если иное не предусмотрено договором

5) обязанность пред-ть клиенту инфу о счете - выписки по счету

обязанности клиента:

1) кредиторская об-ть вып-ть все банковские правила по совершению операций со счетом

2) оплата услуг банка только если это прямо пред-но договором ст 851

плата взим поквартально за счет ден ср-в на счете если иное не пр-но договором

встречные денежные обязательства - специфика банковского счета

способ прекрашения обязательств - зачет ст 853 ГК, п 4 и 5 постановления пленума №5 по банковскому счету

зачесть можно только те тр-я которые прямо предусмотрены в ст 853 ГК п 5 Пост-я этот перечень не мб пополнен никаким договором,

Порядок зачета: зачет производит банк и он обязан проинф-ть клиента о произведенном зачете в порядке и сроки, установленные договором

Списание денежных средств со счета: общее пр-ло - только по распоряжению клиента, однако искл-е мб пред-но законом, договором и в частности по решению суда исполнитлеьным документам

при спис-и ден средств существ определенная очередность

когда денег хватает, то в порядке календарной очередности, если иное не уст=но договоорм

если денег недостаточно - разные кредиторы - определенная очередность списания ст 855 ГК

6 очередей:

1) исполнительный документ по возмещению вреда жизни, здоровью и алименты

2) исполнительные документы по оплате труда

3) документы по оплате труда, а также отчисления в ПФ, соцстрах и медстрах

4) платежи в бюджет

1996-1998 года пр-я стали делать большую зп и не платить налоги - Постановление КС 21 П от 23.12.1997 соотношение 3 и 4 очереди противоречит КРФ, но никакой новой нормы нет

Впоследствии в ФЗ о бюджете (371 ФЗ от 30.11.11 о фед бюдж на 2012 год) на этот финансовый год 3 и 4 очередь объединены и идут в порядке календарной очередности

оплата труда не имеет приоритета перед бюджетом

5) остальные исполнительные документы

6) все остальные платежные документы

В рамках одной очереди календарный п-п

Ограничения прав клиента в отношении денег на счете:

установлено п 3 ст 845 банк не вправе контр и огр, но есть 3 вида ограничений

1) списание без расп-я клиента

ст 854 произв по решени суда а также в случаях, предусм договором банка с клиентом или законом

п 6 Постановления Пленума № 5 без расп-я клиента - инкассовый док-т

2) приостановление операций по счету - прекр-е банком всех расходных операций по данному счету, кроме тех платежей, которые идут перед налогами

ст 76 НК

3) арест денежных средств - мера процессуального обеспечения интересов при судопроизводстве

ст 140 ГПК и 91 АПК арест может налагаться суд приставом законом об исполнительном производстве 229 ФЗ

важно понимать: арест - пр-е расходных операций в пределах определенной суммы

Постановление Пленума ВАС № 55 2006 года арест налагается ПОЛНОСТЬЮ на счет на сумму взыскания в пределах суммы исполнительного листа

арест по сути налагается и на будущие средства клиента

Ответственность за неисполнение или ненадл исп-е обязанностей по договору:

ответственность банка: банк отвечает без вины ст 401 ГК и п 9 пост Пленума №5

: банк отвечает за своих контрагентов, в частности слжб связи

меры отв-ти

1) за несвоевр или непр зачисление на счет клиента

2) за необоснованное списание со счета

3) за невыполнение указаний клиента о перечислении денег со счета

ст 856 ГК

в чем состоит ответственность? по 856 в уплате % за неправомерно использованную сумму 395

природа процентов: это услуги, а не ден об-ва, сл-ноБ законная неустойка за весь период просрочки

разъяснения п 21 пост пленума 13/14 по % если с расчетного счета деньги списаны ана кор счете денег нет и он их у клиента списал и не отправил - это ненадл исп-е договора отв по ст856

природа неустойки - законная, носит зачетный характер

помимо 856 законная неуст уст в ст 31 закона о банках

п 20 пост пленума 13/14 соотн с 856

31 прим к нарушениям, не указанным в 856

кроме того, в договоре мб уст иные формы отв-ти за неисп-ео обя-ти, за несохр-е банк тайны и тд

Расторжение договора банк счета ст 859 ГК

расторжение не только в обычном порядке как в общей части но и в специальном порядке одностороннем гл 45 мб расторгнут в любое время п 1 ст 859 и п 13 пост № 5

п 13 клиент напр заявление о раст-и, с момента пол-я заявления дог-р раст

право на расторжение безусловно: нет ограничений на раст-е кл-том договора, если в дог-ре банк оговаиривает условия расторжения то они ничтожны!!!!

если договор расторгнут а на счете есть деньги п 12 пост плен 5 они выдаются клиенту либо по его указанию переч на др счет не позднее 7 дней с дачи заявления

действуют ли правила если счет арестован?

УМК: прктк не прим п 3 ст 859 и не выдает деньги клиенту

договор прекращен а счет остается и закрывается только после отмены ограничений

Рассказова: по сути пр-но но в ГК такого нет

Как банк может расторгнуть договор: двумя путями

1) п 1.1 ст 859 односторонний внесудебный отказ

если иное не пред-но договором, если в течение 2 лет не было никаких ден средств или операций - договор считается растогнутым после 2 мес со дня направления увед-я, только если не положит денег

2) судебное расторжение в 2 опред законом случ: 1) когда сумма на счете ниже минимума, опред законом или договором, тольео если сумма н ебудет восст-на в теч-е месяца

2) если год не было операций

ст 21.1 Фз о гос рег-и ЮЛ, договор прекр на осн ст 419 ликв-я ЮЛ: ЮЛ которое не предост-ло налоговую и не осущ-ло операций - искл из реестра и ликвидируется

елси расторгается, счет клиента закрывается, ден ср-ва выдаются эти отношения уже обязательства по возврату остатка (неосновательное обогащение)

банк не выдаёт денег клиенту в обход кредиторов. получается что договор прекращён а счёт остаётся по инструкции 28 И счёт закрывается только после отмены ограничений. ареста или восстановлени. это по сути правильное решение но в ГК не предусмотрено и формально дейсвтует то что деньги надо отдать.

есть два пути одностороннего расторжения договора банком. 1 это п.1.1 статьи 859 - односторонний внесудебный отказ. если в течение двух лет на счёте не было денег и не было операций. банк вправе отказаться от исполнения договора предупредив клиента. договор расторгнут по истечение двух месяцев после уведомления если клиент не направил деньги. есть ещё судебное расторжение. 1 огда сумма денег на счёте окажетс ниже минимум предусмотренного банковскими правилами илил договорами. только если така сумма не будет восстановлена в течение месяца после предупреждения второй случай - если по счёту нет операций в течение года.

отсутствие операций в течение года по статье 21.1 закона о гос регистрации ЮЛ основание для ликвидации ЮЛ вообще.

ЮЛ исключается из госреестра и ликвидируется. договор банковского счёта если расторгается то счёт клиента закрывается и остаток средств перечисляется клиенту и отношения сторон регулируются не договором банковского счёта, а тут обычное денежное обязательство. в литератре часто классиицируют как неосновательное обогащение банка.

лекция 2 03.09.12

РАССЧЁТНЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА

глава 46 - 161ФЗ о национальной платёжной системе от 2011 года. раньше было положение ЦБ 2-П о безналичных рассчётах. 19 июня 2012 года появилось положениеи ЦБ о правилах осуществелни перевода денежных средств 383П.

ЦБ принято положение о платёжной системе банка россии 384 П от 29 июня 2012 года. положение ЦБ №266 П об эмисии банковских карт и об операциях совершаемых ... 24 декабр 2004 266П.

информационное письмо президиума ВАС - обзор практики по аккредитивной и инкассовой форме рассчёта.

легальной дефиниции рассчёта нет. доктринально это выодится. под рассчётом понимается прекращение денежного обязательства исполнением. т.е. передача денег или денежных средств. рассчёт между сторонами денежного обязательства. расссчёты делятся на наличные и безналичные.

наличные:

- обязательство исполняется с использованием банкнот и монет

- стороны могут исполнить денежное обязательство самостоятельно

- наличный рассчёт не порождает иного правоотношения кроме этого денежного обязательства.

- использование наличных рассчётов ограничено для ЮЛ. указание ЦБ 1843 У от 20 июня 2007 года. о предельном ращмере рассчётов между ЮЛ. по 1 договору не более 100 000 рублей.

признаки безналички:

- исполняется с использованием денежных средств на банковских счетах.

- возможен только путём обращения к третьим лицам (банки)

- осуществляется в рамках особого рассчётного обязательства (между банком и его клиентом)

- участвует плательщик, банк плательщика, получатель, банк получателя.

- при безналичных рассётах чтобы получатель получил деньги это зависит от правоотношения самого денежного и рассчётного. они самостоятельны. это говорится в п.7.8 информационного письма 99 года №39. по аккредитивам и инкассо 15 января.

формы рассчётов - разновидность обязательства клиента и его банка по исполнению безналичного платежа. в ГК содержитс перечень наиболее важных форм рассчётв. статья 862. это платёжные поручения, аккредитив, инкассо. рассчёты чеками, однако допускаются иные формы рассчётов предусмотренные законом, банковскими правилами и обычаями делового оборота. 383П предусмативает кроме того что в ГК плюс две формы рассчтов - рассчёт в форме перевода денежных средств по требованию получаетля средств (прямое дебитование). рассчёт в форме перевода электронных денежных средств. перевод средств во всех формах рассчётов осуществляется банками на основании распоряжений. которые могут быть в электронном виде, или на бемажных носителях.

важное знаение придаётся реквизиту распоряжения. если оно оформлено неправильно банк вправе не исполнять распоряжение клиента.

рассчёт платёжными поручениями - имеет наибольший удельный вес в РФ. статья 516 ГК - статья 863 - банк обязуется по поручению плательщика перевести определённую денежную сумму на счёт указанный плательщиком в этом или ином банке в определённый срок.

обратить внимание на то что при этой форме рассчётов - инициатором платежа выступает плательщик. правовая природа поручения - это односторонняя сделка килиента обязывающая банк в силу договора банковского счёта.

порядок рассчётов платёжными поручениями - глава 5 положения 383 П. по статье 864 - у банка активная роль в исполнении поручени. если нарушения в поручении то ГК говорит что банк вправе дать запрос об исполнении поручения, и если не получен ответ то он возвращает плательщику сё. статья 865 - исполнение - банк перечисляет сумму со счёта плательщика получателю. бывает так что банки плательщика и полчателя между собой не состоят в отношениях - тогда привлекаются третьи банки.

как только деньги дошли исполняется поручение. банк плательщика уведомляет, что поручение исполнено. деньги считаются перешедшими, обязательство считаетс иполненным , когда деньги перешли на коррсчёт банка получател. потому что выбор второго банка это риск самого получателя.

когда прекращается рассчётное обязательство? рассчётное исполняется в тот же момент что и денежное. п.5 постановления пленума №5. вывод делается отому что цель рассчёта - исполнить обязательство.

ОТВЕТСТВЕННОСТЬ - если банк не исполняет или ненадлежаще исполняет поручения, он несёт имущественную ответственность по правилам главы 25, но гк есть спец. нормы. в этой ситуации платятся проценты по 395 за всё время незаконного испоьзования средств банком плательщика. это всё 395 именно она.

неправомерное удержание имеет место всегда когда есть просрочка. у клиента две возможности либо потребовать законной неустойки по банковскому счёту либо получить проценты п главе 46 это статья 866. альтернативность - п.22 постановления 13\14. спецфика ответственности в том что ГК допускает возложение судом ответственности перед плательщиком прямо на тот банк где деньги зависли. плательщик не состоит в отношениях, это вообще трети банк, ан нет всё равно перед ним отвечает. это п.2 статьи 866. эта мера направлена на упрощение гражданского судопроизводства.

рассчёты по аккредитиву - основная форма - платёжные поручения. однако в догооре между сторонами может быть установлена аккредитивная форма рассчётов. нормативна база это параграф третий главы 46 ГК. глава 6 положения 383П. плюс унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов. это не международный договор. носит в общем рекомендательный характер. применяется только если есть ссылка в договоре.

практика - обзор по аккредитивам и инкассоо 1999 года №39.

суть такой формы - это деньги против документов. получатель получает деньги с аккредитива от своего банка, как только он представит документ что отгрузил товар плательщику. определение в статье 867 - при рассчётах по аккредитиву банк действующий по поручени плательщика об открытии аккредитива (банк эмитент) обязуется произвести платежи получателю средств, если они находятся в 1 банке или дать полномочие другому банку произвести платежи получателю средств.

какие признаки аккредитива

- аккредитив является денежным обязательством, исполнение которого происходит при предоставлении документов предусмотренных аккред

итивом.

- аккредитив - сделка обособленная от основного договора. банк если к нему пришло заявление об открытии акредитива от плательщика он не обязан проверять его соответствие основному договору. кроме того, проявлется том что недействительность основного договора не влеч1т недействиетльности аккредитивной сделки. это п.8 обзора по аккредитивам и инкасоо №39.

в литературе возник вопрос - они обособленны. ВОПРОС - аккредитив - абстрактная сделка? ОТВЕТ НЕТ потому что выплата только при предоставлении документов.

схема аккредитивной сделки:

1) подписали основной договор

2) плательщик в свой банк заявление об открытии аккредитива - п.6.6 положения 383П

3) банк плательщик открывает аккредитив

4) банк эмитент даёт полномочия банку получателя сделать платёж, т.е. передача аккредитива исполняющему банку

5) получатель отгрузл товар и даёт документы в свой банк

6) банк получателя осуществляет проверку документов, соответствуют ли они условиям аккредитива. т.е. проверка формально по внешним признакам документов. реальный факт отгрузки он не проверяет.

7) исполняющий банк обплачивает деньги.

платёж по аккредитиву может быть совершён двумя способами - деньгами или векселем. ГК выделяет виды аккредитивов. критерий - в зависимости от источника финансирования данной формы рассчётов и прав участником соответствующих обязательств. наиболее важно - деление аккредитивов на отзывные и безотзывные. отзывной зависит от воли плательщика и банка эмитента. можно отозвать без согласи плательщика. это сейчас общее правило по ГК. в унифицированных правилах наоборот. безотзывной не может быть изменен без согласия получателя средств. значение в том что для получателя более выгоден безотзывной, а отзывной выгоден для плательщика, потому что его можно отозвать. безотзывной аккредитив может приобрести характер подтверждённого аккредитива - исполняющий банк принимает на себя дополнительные обязательства произвести платёж. дополнительно берёт на себ обязанность банк получателя. он также становится должником перед плательщиком. это называется подтверждённый аккредитив. получатель может получить деньги от двух лиц.

далее классификация - в зависимости от механизма предоставления средств аккредитивы делятся на покрытые илил депонированные и непокрытые иди гарантированные. п.2 статьи 867ГК.

покрытый - когда сумма аккрелитива сразу же резервируется в исполняющем банке. непокрытый - там такого депонирования не происходит. исполняющий банк может списать сумму аккредитива с корсчёта банка плательщика.

возможен договор банковского счёта для открытия аккредитива. а может быть открыт и без договора бс. эээээ?

ответственность сторон - ответственность строится по схеме аккредитивного обязательства соответственно перед плательщиком и получателем их банки и банки перед друг другом по цепочке. татья 872 - исклбчение из этого правила. смотреть дома.

вопросы ответственности п.10,13,14 информационного письма 39.

рассчёты по инкассо.

суть инкассовой операции в том что инициатива платежа наоборот происходит от получателя среств. это особенность. статья 874 ГК. таким образом нормативная база параграф 4 главы 47 ГК, глава 7 383П, унифицированные правила по инкассо. практика инф письмо №39.при рассчётах по инкассоо банк по поруению получателя средств обязуется по поручению клиента совершить действия по получению платежа от плательщика, т.е. получатель даёт поручение. эта форма рассчётов используется в договоре а также используется по п.2 статьи 854 ГК если в силу закона лицо может списать деньги без распоряжения клиента. например исполнительный документ.

ВОПРОС о правовой природе поруения клента своему банку - ОТВЕТ - односторонняя сделка. исполнение инкассового поручения статья 875. деньги считаются полученными когда они попали на корреспондентский счёт банка получателя.

иные формы рассчётов - например у нас есть переводы через предприятия связи. почтовые переводы.

использование электронных форм рассчётов в частности банковских карт. удобство в том чтбы то лицо которое имеет вклад не должно передавать рассчётные документы. пюсы в том что ели карта имеет общемировое значение то и все платежи могут осуществляться на территории всего мира также можно получить наличку в любом банкомате.

классификация -

1) рассчётные или дебитные - средства пречисляются в пределах остатка на карте

2) кредитные - банк осуществляет кредитование клиента.

делятся на персональные корпоративные.

остался чек, но поскольку ценная бумага, то мы это читаем в учебнике. то же самое вексель. новые формы по 383 П не рассматриваем, потому что нет комментариев.

лекция 1 03.09.12

ДОГОВОР БАНКОВСКОГО СЧЁТА

договор бс - все отношения которые связаны с расходованием и зачислением средств особой процедурой бс. глава 45 ГК. правила её применяются только к счетам открытым в банках на основании договора банковского счёта.

источники - глава 45 ГК и инструкция банка россии об открытии и закрытии банковских счетов от 14 сентября 2006 года №28И постановление пленума ВАС по практике разрешения споров связаных с заключением исполнением и расторжением договора банковского счёта №5 от 19 апреля 1999 года. природа договора анковского счёта.

есть МНЕНИЕ что это не самостоятельный договор а сплав займа хранения и поручения. иные авторы говорили про совокупность тольк займа и поручения. потому что нет вещей а только безналичные денежные средства.

вторая точка зрения - договор носит самостоятельный характер. ЭТО В ГК ТЕПЕРЬ ЗАКРЕПЛЕНО.

определение - по договру бс банк обязуется принимать и зачислять на счёт открытый клиенту, владельцу счёта денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении средств и выдаче соответствующих сумм со счёта. т.е. клиент может получить деньги вналичной форме. и проведение иных операций по счёту.

при бс банк получает возможность использования денежных средств на счёте при этом гарантируя права клиента.

ХАРААКТЕРИСТИКА ДОГОВОРА:

консенсуальный. заключается не в момент поступления денег на счёт а в момент достижения соглашения по всем существенным условиям. потому что деньги могут повиться на счёте в результате зачисления, следовательно счёт уже должен быть открыт.

по возмездности в литературе имеется СПОР. Сергеев говорит что с одной стороны есть услуги банка по проведению операций, с другой стороны банк пользуется этими деньгами и именно это обстоятельство даёт основание авторам говорить что договор всегда возмездный за услуги по пользованию деньгами. в законе есть нормы что за две встреченые обязанности есть встречное предоставление. мы разделяем пользование деньгами и проведение операций. если взять пользование банком деньгами по 852 банк за это платит проценты по договору банковского счёта. там размер установлен. т.е. за пользование деньгами в законе установлена возмездность. вторая возможность услуги банка. п.1 статьи 851 - за услуги банка платится вознаграждение тоько в слчае предусмотренном договора. получается что по общему правлиу в этой части договор безвозмездный. а если договорм установлено иное то возмездный.

третья характеристика взаимность\односторонность - взаимный так как возмездный. а вот если безвозмездный то СПОР. у нас в учебнике Д.А. Медведев - пишет - в статье 845 обязанности клиента не утановлены, всё равно он пишет что обязанности есть и клиент обязан подчинятьс внутренним правлиам банка, требованиям закона и всем требованиям данного кредитного учреждения. поэтому он двусторонне обязывающий. НО в УМКи каедральном комментарии по иному. подчинение банковским правлам это кредиторская обязанность клиента. особой обязанности такой у клиента нет. поэтому кредиторские обязанности не превращают договор во взаимный. так что безвозмездный односторонний и Н. с эти согасна. ЭТО ОТВЕТ. ещё аргумент - клиент выбирает давать или не давать поручение по перечислению денег. обязанность поддержания баланса счёта тоже не обяанность потому что нет никаких санкций... ээээ

публичный или нет? СПОР - Суханов - договор по сути публичный но напрямую в законе так не сказано. потмоу что клиенту по общему правлу нельзя отказать в открытии счёта. ДРУГАЯ позиция Рассказова - Н. согласна - это не публичный договор потму что ГК его таковым не называет, а ГК всегда на это указывает. второй аргумент - стороны сами согласовывают условия договора по п.1 статьи 846. ЭТО ОТВЕТ.

банк обязан заключить договор если к нему братился клиент. НО публичность характеризуется равными условиями для всех потребтелей. однако для банковского счёта такого ребования в законе нет. пожтому окончательный выод - договор обязатеен для заключения, но не публичный потому что всех нет признаков.

ЭЛЕМЕНТЫ ДОГОВОРА

стороны - банк или иная кредитная организация и клиента которого закон называет владелец счёта. банк это специальный субъект. понятие банка и иной кредитной организации смотри закон о обанках и банковской деятельности. клиент не предъявляет требований особых. для ЮЛ конструкция банковского счёта единственно возможная, так как рассчёты наличными деньгами ограничены. что касается ФЛ - они могут по банковском вкладу могут осуществлять операции. т.е. для операций у них два вида договора. НО преимущевто счёта в том что по вкладу только перевод средств, а на счёте всё что хочешь. плюс вклад реальный договор. если сторона физ лицо потребитель то на эти отношения распространяется закон о ЗПП. есть изменения по сравнению со старыми лекциями. постановление пленума №7. так вот недавно 28 июня 2012 года принято новое потановление ВС РФ №17 которое заменило собой постановление №7. так что смотрим в первом семестрен е №7 а номер 17. в пукте 3 как раз говорится что финансовые услуги относятся как раз с отношениям с участием потребителей и применяется ЗПП.

там есть моменты по страхованию. это вообще важное постановление. 2) предмет договора - Медведев говорит что предмет это денежные средства на счёте. МНЕНИЕ - права оьязательственные клиент имеет потому что не вещи а безналичка. однако МНЕНИЕ УМК более правильное Б иВ тоже говорят так, короче суть договора в оказании финансовых услуг. поэтому именно их следует признавать предметом данного договора. Н. согласна и ЭТО ОТВЕТ.

3) форма договора - есть СПОР - наш учебник - форма письменная, НО в законе особых требований к форме не установлено, однако раз гражданин с юрлиом заключает значит по общей части письменная форма.

особенности по залючению договора - на практике заключение двоякое. как правило это единый документ. зачастую договор присоединения. второй путь - путём подачи клиентом заявления с приложением документов и учинение на нём разрешительной надписи руководителя банка. так что заявление это оферта, а надпись разрешительная это акцепт.

есть СПОР - надпись что это? МНЕНИЕ учебника - происходит обмендокументами т.е. письменная форма путём обмена документами. НО БиВ и Сергеев говорят что надписьэто не акцепт в форме документа, потому что он не адресует и не выдаётся клиенту. так что заключение договора конклюдентными действиями. ЭТО ОТВЕТ.

процедура заключения договора и открытия счёта. сначала договор потом счёт п.1 статья 846. при закбчении договора клиенту или указанному им лицу открывается счёт при согласованных условиях. эти два момента надо очень хорошо различать. потому что а) разные правила - к договору бс это сделка и применяется общая часть и п.1.7 инструкции 28И , а есть правила 4.1 - правила именно к открытию счёта. 2)кроме того если недействителен договор как сделка и счёт не может быть открыт. а ели именно счёт открыли неправильн иные последствия.

заключение договора - статья 846 - специальные правила инструкции 28И. банк может объявить условия для открытия счетов определённого вида. есть СПОР о природе объявления. Комментарии абововй и кабалкина - это публичная оферта. иное МНЕНИЕ - это предложение делать оферты и оферта это заявление клиента. а банк акцептует.

ВОПРОС - виды счетов в банке? в зависимсоти от круга операций принято выделять (глава 2 инструкции 28И - 2.1 пункт). счета есть в рублях или валютные. кроме того текущие, рассчётные, бюджетные, корреспондентские счета, счета доверительного управления, специальные банковские счета, депозитные счета судов, и иных органов. также счета по вкладам. перечень достаточно широк. можем посмотреть в учебниках. п.2.3 инструкции 28И.

рассчтёный счёт открывется ЮЛ которые не кредитная организация, ИП для совершения рассчётов для предпринимательства, некоммерческим организациям для совершения расссчётов по той деятельности которой он занимаются.

корреспондентские счета - это счёт который открывается банком и там учитываются взаиморассчёты банков. поскольку отношения между банками имеет специфику действует статья 860. правли ГК применяются к коррсчетам если иное не предусмотрено законом иным актом или банковскими правилами. мы рассмотрели заключение договора. переходим к открытию счёта. инструкция 28 И. клиент юридическое лицо должен представить в банк определённые документы. в банк предоставляется банковская карточка с подписями лиц которые могут совершать операции по счёту. п.2 статьи 847 ГК говорит что договором может быть предусмотерно использование электронных средств платежа, кодов паролей и т.д.

ОГОМНЫЙ ПРОПУСК

банк не выдаёт денег клиенту в обход кредиторов. получается что договор прекращён а счёт остаётся по инструкции 28 И счёт закрывается только после отмены ограничений. ареста или восстановлени. это по сути правильное решение но в ГК не предусмотрено и формально дейсвтует то что деньги надо отдать.

есть два пути одностороннего расторжения договора банком. 1 это п.1.1 статьи 859 - односторонний внесудебный отказ. если в течение двух лет на счёте не было денег и не было операций. банк вправе отказаться от исполнения договора предупредив клиента. договор расторгнут по истечение двух месяцев после уведомления если клиент не направил деньги. есть ещё судебное расторжение. 1 огда сумма денег на счёте окажетс ниже минимум предусмотренного банковскими правилами илил договорами. только если така сумма не будет восстановлена в течение месяца после предупреждения второй случай - если по счёту нет операций в течение года.

отсутствие операций в течение года по статье 21.1 закона о гос регистрации ЮЛ основание для ликвидации ЮЛ вообще.

ЮЛ исключается из госреестра и ликвидируется. договор банковского счёта если расторгается то счёт клиента закрывается и остаток средств перечисляется клиенту и отношения сторон регулируются не договором банковского счёта, а тут обычное денежное обязательство. в литератре часто классиицируют как неосновательное обогащение банка.

лекция 2 03.09.12

РАССЧЁТНЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА

глава 46 - 161ФЗ о национальной платёжной системе от 2011 года. раньше было положение ЦБ 2-П о безналичных рассчётах. 19 июня 2012 года появилось положениеи ЦБ о правилах осуществелни перевода денежных средств 383П.

ЦБ принято положение о платёжной системе банка россии 384 П от 29 июня 2012 года. положение ЦБ №266 П об эмисии банковских карт и об операциях совершаемых ... 24 декабр 2004 266П.

информационное письмо президиума ВАС - обзор практики по аккредитивной и инкассовой форме рассчёта.

легальной дефиниции рассчёта нет. доктринально это выодится. под рассчётом понимается прекращение денежного обязательства исполнением. т.е. передача денег или денежных средств. рассчёт между сторонами денежного обязательства. расссчёты делятся на наличные и безналичные.

наличные:

- обязательство исполняется с использованием банкнот и монет

- стороны могут исполнить денежное обязательство самостоятельно

- наличный рассчёт не порождает иного правоотношения кроме этого денежного обязательства.

- использование наличных рассчётов ограничено для ЮЛ. указание ЦБ 1843 У от 20 июня 2007 года. о предельном ращмере рассчётов между ЮЛ. по 1 договору не более 100 000 рублей.

признаки безналички:

- исполняется с использованием денежных средств на банковских счетах.

- возможен только путём обращения к третьим лицам (банки)

- осуществляется в рамках особого рассчётного обязательства (между банком и его клиентом)

- участвует плательщик, банк плательщика, получатель, банк получателя.

- при безналичных рассётах чтобы получатель получил деньги это зависит от правоотношения самого денежного и рассчётного. они самостоятельны. это говорится в п.7.8 информационного письма 99 года №39. по аккредитивам и инкассо 15 января.

формы рассчётов - разновидность обязательства клиента и его банка по исполнению безналичного платежа. в ГК содержитс перечень наиболее важных форм рассчётв. статья 862. это платёжные поручения, аккредитив, инкассо. рассчёты чеками, однако допускаются иные формы рассчётов предусмотренные законом, банковскими правилами и обычаями делового оборота. 383П предусмативает кроме того что в ГК плюс две формы рассчтов - рассчёт в форме перевода денежных средств по требованию получаетля средств (прямое дебитование). рассчёт в форме перевода электронных денежных средств. перевод средств во всех формах рассчётов осуществляется банками на основании распоряжений. которые могут быть в электронном виде, или на бемажных носителях.

важное знаение придаётся реквизиту распоряжения. если оно оформлено неправильно банк вправе не исполнять распоряжение клиента.

рассчёт платёжными поручениями - имеет наибольший удельный вес в РФ. статья 516 ГК - статья 863 - банк обязуется по поручению плательщика перевести определённую денежную сумму на счёт указанный плательщиком в этом или ином банке в определённый срок.

обратить внимание на то что при этой форме рассчётов - инициатором платежа выступает плательщик. правовая природа поручения - это односторонняя сделка килиента обязывающая банк в силу договора банковского счёта.

порядок рассчётов платёжными поручениями - глава 5 положения 383 П. по статье 864 - у банка активная роль в исполнении поручени. если нарушения в поручении то ГК говорит что банк вправе дать запрос об исполнении поручения, и если не получен ответ то он возвращает плательщику сё. статья 865 - исполнение - банк перечисляет сумму со счёта плательщика получателю. бывает так что банки плательщика и полчателя между собой не состоят в отношениях - тогда привлекаются третьи банки.

как только деньги дошли исполняется поручение. банк плательщика уведомляет, что поручение исполнено. деньги считаются перешедшими, обязательство считаетс иполненным , когда деньги перешли на коррсчёт банка получател. потому что выбор второго банка это риск самого получателя.

когда прекращается рассчётное обязательство? рассчётное исполняется в тот же момент что и денежное. п.5 постановления пленума №5. вывод делается отому что цель рассчёта - исполнить обязательство.

ОТВЕТСТВЕННОСТЬ - если банк не исполняет или ненадлежаще исполняет поручения, он несёт имущественную ответственность по правилам главы 25, но гк есть спец. нормы. в этой ситуации платятся проценты по 395 за всё время незаконного испоьзования средств банком плательщика. это всё 395 именно она.

неправомерное удержание имеет место всегда когда есть просрочка. у клиента две возможности либо потребовать законной неустойки по банковскому счёту либо получить проценты п главе 46 это статья 866. альтернативность - п.22 постановления 13\14. спецфика ответственности в том что ГК допускает возложение судом ответственности перед плательщиком прямо на тот банк где деньги зависли. плательщик не состоит в отношениях, это вообще трети банк, ан нет всё равно перед ним отвечает. это п.2 статьи 866. эта мера направлена на упрощение гражданского судопроизводства.

рассчёты по аккредитиву - основная форма - платёжные поручения. однако в догооре между сторонами может быть установлена аккредитивная форма рассчётов. нормативна база это параграф третий главы 46 ГК. глава 6 положения 383П. плюс унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов. это не международный договор. носит в общем рекомендательный характер. применяется только если есть ссылка в договоре.

практика - обзор по аккредитивам и инкассоо 1999 года №39.

суть такой формы - это деньги против документов. получатель получает деньги с аккредитива от своего банка, как только он представит документ что отгрузил товар плательщику. определение в статье 867 - при рассчётах по аккредитиву банк действующий по поручени плательщика об открытии аккредитива (банк эмитент) обязуется произвести платежи получателю средств, если они находятся в 1 банке или дать полномочие другому банку произвести платежи получателю средств.

какие признаки аккредитива

- аккредитив является денежным обязательством, исполнение которого происходит при предоставлении документов предусмотренных аккред

итивом.

- аккредитив - сделка обособленная от основного договора. банк если к нему пришло заявление об открытии акредитива от плательщика он не обязан проверять его соответствие основному договору. кроме того, проявлется том что недействительность основного договора не влеч1т недействиетльности аккредитивной сделки. это п.8 обзора по аккредитивам и инкасоо №39.

в литературе возник вопрос - они обособленны. ВОПРОС - аккредитив - абстрактная сделка? ОТВЕТ НЕТ потому что выплата только при предоставлении документов.

схема аккредитивной сделки:

1) подписали основной договор

2) плательщик в свой банк заявление об открытии аккредитива - п.6.6 положения 383П

3) банк плательщик открывает аккредитив

4) банк эмитент даёт полномочия банку получателя сделать платёж, т.е. передача аккредитива исполняющему банку

5) получатель отгрузл товар и даёт документы в свой банк

6) банк получателя осуществляет проверку документов, соответствуют ли они условиям аккредитива. т.е. проверка формально по внешним признакам документов. реальный факт отгрузки он не проверяет.

7) исполняющий банк обплачивает деньги.

платёж по аккредитиву может быть совершён двумя способами - деньгами или векселем. ГК выделяет виды аккредитивов. критерий - в зависимости от источника финансирования данной формы рассчётов и прав участником соответствующих обязательств. наиболее важно - деление аккредитивов на отзывные и безотзывные. отзывной зависит от воли плательщика и банка эмитента. можно отозвать без согласи плательщика. это сейчас общее правило по ГК. в унифицированных правилах наоборот. безотзывной не может быть изменен без согласия получателя средств. значение в том что для получателя более выгоден безотзывной, а отзывной выгоден для плательщика, потому что его можно отозвать. безотзывной аккредитив может приобрести характер подтверждённого аккредитива - исполняющий банк принимает на себя дополнительные обязательства произвести платёж. дополнительно берёт на себ обязанность банк получателя. он также становится должником перед плательщиком. это называется подтверждённый аккредитив. получатель может получить деньги от двух лиц.

далее классификация - в зависимости от механизма предоставления средств аккредитивы делятся на покрытые илил депонированные и непокрытые иди гарантированные. п.2 статьи 867ГК.

покрытый - когда сумма аккрелитива сразу же резервируется в исполняющем банке. непокрытый - там такого депонирования не происходит. исполняющий банк может списать сумму аккредитива с корсчёта банка плательщика.

возможен договор банковского счёта для открытия аккредитива. а может быть открыт и без договора бс. эээээ?

ответственность сторон - ответственность строится по схеме аккредитивного обязательства соответственно перед плательщиком и получателем их банки и банки перед друг другом по цепочке. татья 872 - исклбчение из этого правила. смотреть дома.

вопросы ответственности п.10,13,14 информационного письма 39.

рассчёты по инкассо.

суть инкассовой операции в том что инициатива платежа наоборот происходит от получателя среств. это особенность. статья 874 ГК. таким образом нормативная база параграф 4 главы 47 ГК, глава 7 383П, унифицированные правила по инкассо. практика инф письмо №39.при рассчётах по инкассоо банк по поруению получателя средств обязуется по поручению клиента совершить действия по получению платежа от плательщика, т.е. получатель даёт поручение. эта форма рассчётов используется в договоре а также используется по п.2 статьи 854 ГК если в силу закона лицо может списать деньги без распоряжения клиента. например исполнительный документ.

ВОПРОС о правовой природе поруения клента своему банку - ОТВЕТ - односторонняя сделка. исполнение инкассового поручения статья 875. деньги считаются полученными когда они попали на корреспондентский счёт банка получателя.

иные формы рассчётов - например у нас есть переводы через предприятия связи. почтовые переводы.

использование электронных форм рассчётов в частности банковских карт. удобство в том чтбы то лицо которое имеет вклад не должно передавать рассчётные документы. пюсы в том что ели карта имеет общемировое значение то и все платежи могут осуществляться на территории всего мира также можно получить наличку в любом банкомате.

классификация -

1) рассчётные или дебитные - средства пречисляются в пределах остатка на карте

2) кредитные - банк осуществляет кредитование клиента.

делятся на персональные корпоративные.

остался чек, но поскольку ценная бумага, то мы это читаем в учебнике. то же самое вексель. новые формы по 383 П не рассматриваем, потому что нет комментариев.

ПОСРЕДНИЧЕСКИЕ ДОГОВОРЫ

нет легального определения понятия посредничество. общее - цель. это использование услуг посредника, что создаёт те же правовые последстви, как если бы лио действовало само без посредника. детельность разного рода посредников юридически оформляются договорами, котторые относятся к договорам об оказани услуг.

единое в них то, что:

- посредник действует по поручению иного лица

- посредник дествует в его интересах

- посредник действует за счёт этого лица

есть три вида таких договоров.

А) договоро поручения статья 971 стороны - доверитель и поверенный. НЕ ПОРУЧИТЕЛЬ!!!

Б) догоыор комисии статья 990. стороны - комитент и комиссионер

В) агентский - стороны принципал и агент.

ещё в чём особенность - они всегда порождают систему правоотношений. эти отношения принято делить на внутрениие и внешние. внутренние это отношения между посредником и лицом в интересах которого он действует. внешние это отоншения между посредником и третьим ицом, для чего идали поручение и второе - между третьим лицом и лицом в интересах которого действует посредник. т.е. это отношения между доверителем и продавцом.

ПОРУЧЕНИЕ

определение статья 971 - одна сторона поверенный обязуется совершить от имени и за счёт иной стороны, доверителя, определённые юридические действия,а права и обязанности по сделкам, которые совершает поверенный возникают непосредственно у доверителя.

самое главное - поверенный действует от имени иного лиц. так что тут порождаются отношения представительства. следовательно - полномочие необходимо поверенному. по общему правилу оно основывается на доверенности. за исключением коммерческого представителя, который может действовать на основании непосредственно договора поручения. поскольку от имени доверителя праа и обязанности возникают именно у доверителя. т.е. когда пишем тот или иной договор:

сначала пишем сторону, т.е. Иванов (доверитель), в лице Петрова (поверенного), действующего на основании такой то довернности, с одной стороны... и так далее, так что начнаем со стороны т.е. с Иванова.

есть две разновидности таого договора.

- при общегражданских отношениях

- при предпринимательской деятельности

какие отношения возникают? система из трёх правоотношений

1) между доверителем и поверенным - регулируется договором поручения. это внутренние отношения представительства.

2) второе - между поверенным и третьим лицом. т.н. отношение по реализации полномочий поверенного. это закючение договора.

3) правоотношения между доверителем и третьим лицом. например договор КП. это когда поверенный совершает делку

договор похож на возмездное оказание услуг, но выделен в особую главу и регулируется ТОЛЬКО ЕЮ. это п.2 статьи 779 - правила главы применяются к услугам кроме - так вот там есть и про поручение.

регулируется также и нормами о представительстве - глава 10 доверенность и представительство. ВОПРОС - как они соотносятся? ОТВЕТ - они решулируют разные отношения. глава 10 регулирует внешние отношения, а глава 49 внутренние.

иные нормативные акты - закон о рынке ценных бумаг 39 ФЗ 1996 год его статья 12. закон об организации страхового дела - статя 8. закон о товарных биржах и биржевой торговли - 1998 года статья 9,10. закон о несостоятельности и банкростве, КТМ глава 14, положение о простом и переводном векселе статья 18 его. и может быть иное. ВОПРОС - их соотношение с ГК - если расхождение то приоритет всегда у ГК. т.е. приоритет у ГК так как в ГК не содержится нормы о том что приоритет у специальных законов. обратная ситуация в отношении коммерческого представительства. п.4 статья. там сказано что правила представитель ства станавливается хаконом и иные правовые акты. ситуация обратная потому что сам Гк это допускает. так что коммерческое представитеьство применяются именно спец законы ели они есть. ЭТО ОТВЕТ

договор консенсуальный. он может быть как возмездным так и безвозмездным. вопрос - какое общее правило? безвозмездность. п. 1 статьи 972 - доверитель платит вознаграждение если прямо предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором. исключение - п.1 статьи 972. это коммерческое представительство. осуществление обеими сторонами или 1 предпринимательской детельности то платить наоборот надо. если договор возмездный но цена не указана. если нет цены. нет размера и порядка уплаты то уплатить надо после исполнения поручения а размер по п.3 статьи 424 врое бы. это именно вознаграждение. но всегда есть расходы у пверенного. обратить вниманеи что возмездный или нет доверитель обязан возместить поверенному расходы по исполнению поручения. это оговорка - за счёт другой стороны которая в определении. если возмездный то всегда взаимный. а если безвозмещдный? чтобы ста взаимным надо найти обзанности доверител причём не кредиторские. крелдиторские - обязанность выдать доверенность, принять исполнение и т.д. это не даёт основания для отнесения к взаимному. остаётся тольько обязанность по возмещению расходов. так как норма диспозитивна, значит обязаннсть можно исключить тогда договор односторонний. второе - расходы могут вообще отсутствовать. тогда он также остаётся односторонним. расходы поверенного есть и обязанность не исключена договором возместить их - тогда также договор становится взаимным.

последнее суждение оспаривается в литературе. СПОР основан на разном понимании взаимности. потому что в договоре поруения лицо вступает не для того чтобы ему расходы возместили только вознаграждение даёт основание говорить что это взаимный договор. ДВЕ ПОЗИЦИИ.

договор фидуциарный. основан на лично-доверительном характере отношений сторон. подтверждение то что у обоих сторон есть право на немотивированный отказ от договора. согласно доктрине это 1 из признаков фидуциарности. п.1 статьи 977. ИНОЕ МНЕНИЕ - Кротов наш учебник 0 фидуциарность только между ФЛ. ЮЛ не может быть. однако закон не делает никакого различичя применительно к этим субъектам. поэтому Н думает что фидуциарность присуща договору поручения. но зависит от понятия фидуциарности. это ОТВЕТ

2) стороны - доверитель и поверенный. статья 971 говорит что аконодатель специальных требований к сторонам не предъявляет. возникают моменты -

а) так как доверитель сторона в сделке, то такая сделка должна соответствовать его правоспособности например иностранец не может заключать некоторые сделки на территории РФ. правоспособность поверенного не имеет никакого значения.потому что сторона то доверитель всегда. могут быть прямые закрпеты для определённых лиц быть повернными. например это процессуальные кодексы. например статья 51 АПК. прокуроры или судьи не могут быть представителями в суде. ораничения могут быть установлены для поверенны некоторых категорй в частности может требоваться лицензия. например брокеры на рынке ценных бумаг, закон об организации стразового дела, статья 23 закона о товарных биржах - как правио требуется лицензия. Кротов в нашем учебнике - сторонами могут быть только дееспособные лица. возникает ВОПРОС тогда - Н. НЕ СОГЛАСНА. доверителем может быть любое ицо, так как доверенность от имени ребёнка доверенность может подписать его законный представитель и тогда доверителем будет малолетний и всё норм. особые требования к коммерческим представителем. поверенный может быть гражданин только такой который является предпринимателем и только коммерческая организация. некоммерческие как правило не могут быть такими представителями.

3) форма договора - законом не предусмотрено - соответственно применяем правила общей части со 158 по 165 - вопрос - по 161 сделкиграждан между собой на сумму более 10 МРОТ. ВОПРОС - что считать по дсуммой сделки в поручении. МНЕНИЯ - вознаграждение, но договор то по дефолту безвозмездный. можт быть сумма заключаемых сдеок. в законе ответа нет. в доктрине есть мнение применять оба критерия. так что либо то либо то превышает - всё письменная форма. НО ЭТО ЛИШЬ ДОКТРИНА.

особенности несоблюдения простой письменной формы. по 162 - если не соблюдено - нельзя ссылаться на свидетельские показания. НО тут полномочия и общее правило доверенность. так вот как правило доверенность и является письменным документом, который подтверждает заклюение договора поручения. однако так бывает не всегда это не бесспорное доказательство. доверенность односторонняя сдела. она сама по себе поверенного не обязывает. это подтверждает лишь КАК ПРАВИЛО. 4) предмет договора - стать 971 - предмет совершения юридических действий -это оказание нематериальных посреднических услуг.

- результат не имеет овеществлённого выражения.

- достижение результата к которому стремится доверитель не может быть гаранитровано поверенному.

юридические действия - это любые действия вызывающие те или иные правовоые последствия. незаисимо от того направлена воля субъекта на последстви или нет. если направлена то это делки а у нас то не только. конечно чаще всего это сделки, НО могут быть и иные действия например осуществление контрольных функций на строящемся объекте при строительном подряде. они имеют юр значение и позволяют реализовать имеющиея права доверителя.

может совершать и фактические действия - впринципе это не противоречит сути договора, НО при том условии что действия связанны с совершением юридических действий и имеют субсидиарный, дополнительных характер. может быть вариант когда в догооре не юр ни факт дейсвтия не могут быть субсидиарными, но по характеру договора и то и то имее основне значение. например выполнить работу и сдать результат работы третьему лицу. так вот тут не единый договор поручения А СМЕШАННЫЙ ДОГОВОР. так что тут и подряд и поручение.

5)существенные условия - только указание на предмет. срок не является существенным условием, потому что по п.2 статьи 971 договор может быть как срочным, так и бессрочным. что тут важно - срок действия договора - взаимосвязан со сроком действия доверенности. срок договора должен либо совпадать со сроком доверенности но есть ситуации когда он может и превышать. тогда выдаётся новая доверенность. есть доверенность без указания срока. например действие за границей. тогда договор сам действует бесрочно.

5)содержание поручения - 973,974 -

обязанности поручителя:

выполнение поручени доверителя в соответтвии с его указаниями статья 973. указание по мнению БиВ - указания должны соответствовать договору, если они сами в нём не содержатся. если даются после договора то не должны существенно менять объём действий. если даётся такое евое поручение то поверенный может отказаться от исполнения договора.

п1 статьи 973 - указания должны быть правомерными, осуществимыми, конкретными. правмерность - в рамках испонения договора поручения поверенный должен действовать строго в рамках закона. если не соответствует, то оно не тольк не обяхательно для поверенного, но и в случае исполнения влечёт ответственность для поверенного.

осуществимость - возможность иполнения поручения известными и доступными повернному средствами. например поручение купить солнце неисполнимо. тут даже отказывать от исполнения не надо.

конкретность - максимально полное выражение доверителем своих требований. это проблема потому что если не конкретно выразил то может это привести к нарушению интересов оверителя.

если указания не соответствуют этим трём признакам, то доверитель не может требовать соершения таких действий, а поверенный не несёт ответственности за их неисполнение. ВОПРОС - можно ли выйти за пределы указаний? ОТВЕТ - даже если поеренный может действовать более выгодно он не может выходить за рамки указаний доверителя.

ИСКЛЮЧЕНИЕ - можно отступить от указний когда поверенный в интересах доверителя вынужден отсутпить, и второе. ИМЕННО И. не мог предварительно запросить доверителя или не получил в разумный срок ответ на свой запрос. оба условия нужны обязательно.