Добавил:
Upload Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
Obschaya_chast_MChP.docx
Скачиваний:
0
Добавлен:
01.03.2025
Размер:
57.56 Кб
Скачать
  1. Закон места совершения акта.

Предполагается применение права того государства, на чьей территории совершается частноправовой акт.

Форма любого официального юридического акта регулируется правом того государства, на чьей территории он имеет место, но в зависимости от страны могут быть исключения.

Закону формы подчиняется форма доверенности, срок ее действия, основания прекращения.

По ГК РФ, если по праву места совершения, сделка, с точки зрения формы, является недействительной, такая сделка в РФ не может считаться недействительной с случае соответствия ее нормам российского права.

Если в сделке участвует российское юридическое лицо, то форма сделки подчиняется российскому праву независимо от места ее совершения:

  1. Закон места заключения договора:

  2. Закон места исполнения обязательства.

!!!Данные законы применяются только при отсутствии соглашения сторон.

В общем праве применяется теория «почтового ящика» (места отправления акцепта), в континентальном праве – теория получения акцепта.

Сейчас категория места заключения договора трансформировалась в формально юридическую. Частным случаем данного является закон места заключения брака.

Закон места исполнения обязательства может пониматься в широком смысле.

  1. Закон места совершения правонарушения.

В зависимости от страны может применяться право места государства, в котором произошло последнее событие, где наступили или обнаружены вредоносные последствия, но по делам о причинении смерти, суды применяют место применения акта.

В Германии местом совершения деликта является как место действия того, кто причинил вред, так и место наступления результата.

Могут применяться законы: потерпевшего, общего гражданства, Домилиция, суда.

Применяется теория «локализации» (приобретенных прав).

В Германии закон считается с правом страны суда.

  1. Закон валюты долга.

Если сделка заключена в определенной иностранной валюте, то во всех валютных вопросах она подчинена правоспособности того государства, которому принадлежит данная валюта.

  1. Закон суда.

Привязка односторонней коллизионной нормы, означающая применение исключительно местного права, т.е. государства, чей суд рассматривает дело.

  1. Закон флага.

В соответствии с КТМ (1999 г.): право собственности и другие вещные права на морские суда, правовое положение членов экипажа, право на имущество, затонувшее на судне в открытом море, предел ответственности судовладельца определяется на основе закона флага.

  1. Закон, избранный сторонами правоотношения (автономия воли).

Оговорка о применимом праве может быть прямо выражена в договоре, суд сам ее устраняет. Чаще всего применяется право стороны, с которой договор наиболее тесно связан.

На Западе суд учитывает, какое право страны хотели бы применить стороны. Для этого устанавливается «»подразумеваемая воля» сторон и используется критерий «локализации договора, справедливости, доброго заботливого хозяина, тесной, реальной, разумной связи применимого права с конкретным фактическим составом».

Сейчас выделяют новые формы прикрепления:

  1. Принцип реальной связи;

  2. Собственное право контакта;

  3. Право существа сделки.

Те нормы, которые носят неопределенный, раскручиваемый характер называют «каучуковыми» (растяжимыми), предполагающими различные толкования и самую широкую свободу судейского усмотрения.

Не всегда правоотношения с иностранным элементом починяются одному правопорядку. Основной вопрос призывает к праву одного государства, а специальные вопросы – к праву другого – множественность коллизионных привязок:

  1. Кумуляция (совмещение) коллизионных привязок – необходимо учитывать постановления нескольких различных правовых систем;

  2. Расщепление коллизионной нормы;

  3. Альтернативные коллизионные нормы – когда отношение признается действительным, если оно удовлетворяет требованиям либо одного, либо другого правопорядка, прямо указанных в норме. При определении применимого права решается предварительно вопрос, решается проблема адаптации коллизионной нормы.

  4. В законодательстве разных стран отмечается, что суд в разовом порядке в зависимости от ситуации должен создать материальное правило как единое целое, похожее на норму законодателя, применяемое один раз для решения данного конкретного дела – adhoc.

  5. Подстановка (замещение) – замена национально элемента иностранным;

  6. «Хромающие отношения» - отношения, порождающие юридические связи в одном государстве и юридически ничтожные – в другом.

Вменение как взаимность отношений: суд одного государства применяет право другого государства только при условии, что иностранный суд ведет себя точно так же.

В МЧП существует теория «конфликта квалификаций». Для ее решения применяются:

  1. Квалификация по закону суда;

  2. Квалификация по праву того государства, с которым оно наиболее тесно связано;

  3. Теория автономной квалификации – коллизионная норма национального права по природе связывает отечественное право с иностранным.

Используемое понятие – общее для всех правовых систем. Применение норм иностранного права не должно нарушать основ местного правопорядка.

К оговорке о публичном порядке, избранной на основе отечественной коллизионной нормы, иностранное право не применяется и субъективные права, возникшие на ее основе, не признаются, если такое применение или такое признание противоречат публичному порядку данного государства – негативный вариант.

Публичный правопорядок состоит из основных принципов национального публичного права, а так же морально – нравственных, справедливости, законности права субъектов, общепризнанных международных норм и принципов (стандарты).

Теория отсылок.

Скрытые коллизии лежат в основе теории отсылок:

  1. Обратная отсылка – избранная на основе коллизионной нормы страны суда иностранное право, отказывающееся регулировать спорные отношения и отсылает обратно к закону суда;

  1. Позитивные коллизии;

  2. Негативные коллизии.

  1. Отсылка к третьему закону – когда избранный иностранный правопорядок не содержит материально урегулированных правоотношений, а а предписывает применить право третьего государства.

Обратная отсылка иностранного права может применяться в случаях отсылки к российскому праву определенного правового положения физического лица.

Установление содержания иностранного права: если спор в предпринимательстве, то бремя доказывания содержания норм иностранного права лежит на участниках спора. Применяется российское право, несмотря на решение коллизионного вопроса в пользу иностранного права в случае, если все, предпринятые в соответствии с законом, действия не помогли в разумные сроки установить содержание иностранного права.

Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]