49. Правовой обычай как источник права

Правовой обычай - это санкционированное государством правило поведения, которое сложилось в результате длительного повторения людьми определенных действий, благодаря чему закрепилось как устойчивая норма.

Правовой обычай - это исторически сложившееся правило поведения путем его многократного повторения, которое взято под охрану государством.

Обычаи складываются в процессе жизнедеятельности общества. Если они получают признание государства и обеспечиваются его принудительной силой, то становится правовыми обычаями.

Правовые обычаи составляют обычное право. Хотя они и определяются экономическим базисов общества, но возникают при неразвитых экономических отношениях. И это понятно, ибо государство в силу своей примитивной организации еще нс в состоянии наладить правот-ворческую деятельность своих органов.

Наиболее яркими примерами правовых обычаев или записей обычного права являются такие памятники рабовладельческого и феодального права как законы XII таблиц (Древний Рим, V в. до н.э.), законы Драконта (Афины, VII в. до н.э.), Салическая правда (Франкская монархия, VI).

Широкое распространение они получили в Африке. В этой связи обращает на себя внимание Декларация обычного права, принятая в Таганьике в 1963 г. И прежде всего потому, что она является классическим образцом правовых обычаев, сведенных в один правовой акт.

Взять хотя бы часть 1 Декларации, в которой идет речь о выкупе за невесту. В частности, в п. 1 провозглашается, что "выкуп за невесту выплачивается женихом отцу невесты или его доверенному лицу скотом или каким-либо другим имуществом" . Показательна в этом и часть IV Декларации. В соответствии с ее п. 183 "мужчина, на которого женщина указала как на отца своего ребенка, не может отрицать отцовство, если не докажет, что не имел с ней связи" . В полном соответствии с обычаями сформулирован и п. 184 Декларации, который звучит так: "даже если у женщины было больше одного любовника в перирд зачатия, тот кого назовет женщина, не может отрицать отцовства" ,

Как видим, в основе обычного права лежат, как правило, варварские, нецивилизованные правила поведения. Поэтому в современном демократическом государстве они не являются основным источником права.В средние века (V-XI века в Европе) именно обычаи регулировали наследственные, семейно-брачные отношения, взаимозависимость людей, их безопасность, военные конфликты, территориальные споры, имущественные владения (наряду с таким своеобразным механизмом регулирования, как генеалогия) и т.д.

Обычаи приобрели правовую характеристику лишь тогда, когда были, во-первых, записаны в разных сборниках-кодексах, причем эти сборники были стабильны, признаны, на них ссылались при решении споров, а, во-вторых, их исполнение начали обеспечивать церковные суды, королевские суды. Именно эти суды - новый институт формирующейся европейской государственности в средние века - придавали обычаям правовой характер, превращали обычаи в одну из форм права - правовой обычай. Государство - то или иное европейское королевство - с помощью специального государственного органа - королевского суда - признавало за обычаем общеобязательность, формальную определенность, возможность обеспечивать его государственным принуждением. Тем самым обычай превращался в правовой обычай, а совокупность этих правовых обычаев - в обычное право. В феодальной Франции, например, было известно до 300 систем местного обычного права (кутюмов). Это право постепенно заменяло денежными штрафами, иными имущественными возмещениями "кровную месть", поединки, снижало агрессивность, укрепляло стабильность. В этом своем качестве - правовом - обычай действительно подпадает под определение права, как, впрочем, и другие формы, в которых право находит свое выражение - нормативно-правовой акт, судебный прецедент, некоторые корпоративные нормы, доктрины (в ряде стран) и т. д. Эти формы выражения права дают нам возможность и знать, и ощущать действие права как социального института, в том числе и действие правового обычая. Но ведь так и должно быть, если предложенное определение права является верным.

Особо следует отметить: государство признает не все обычаи, а только те, что отвечают интересам общества на определенном этапе его развития.

Обычай был исторически первым источником права. Вобрав в себя религиозные, моральные иные культурные ценности народа, он передавался им из поколения в поколение. Однако господствовало обычное право только на ранних этапах развития правовых систем. Первые законы античных и феодальных обществ были по сути сводами законов обычного права, например, законы Дракона (Афины VII в. до н. э.). Законы XII таблиц (Древний Рим V в. до н. э.); так называемые "варварские правды" (Салическая, Баварская, Русская) и т. д.

В настоящее время обычай практически утратил свое значение. Правда, некоторые его нормы сохранились в гражданском (обычаи делового оборота) и международном (консульские уставы) праве.