"Актуальные проблемы правоведения" 1.Основные концепции права и государства советского периода: П.И. Стучка, Е.Б. Пашуканис, А.Я. Вышинский, развитие теории права в период 1954-1985 гг. 2.Постсоветская теория права и государства: характеристика возможных направлений развития (конституционно-демократическое направление, сущность концепции цивилизма). 3.Понятие и основные характеристики постиндустриализма. 4.Правовые средства – понятие и общая характеристика. 5.Законные интересы (общая характеристика данной юридической категории). Соотношение законного интереса и субъективного права (сходства и различия). 6.Презумпция как правовая категория – общая характеристика. 7.Прямые и косвенные презумпции. Материальные и процессуальные презумпции. Неопровержимые и опровержимые презумпции. 8.Соотношение обычая и закона – исторический анализ. 9.Отечественное право и обычай. 10.Соотношениеобычного права как источника гражданского права с другими формами "обычного". 11.Судебнаяпрактика как источник российского права: основные подходы к данному вопросу в социалистический период. 12.Судебнаяпрактика как источник российского права: современные теоретические воззрения, основные элементы сходства "правовой позиции" Конституционного СудаРоссийской Федерации с классическим судебным прецедентом. 13.Методологическиепроблемы юридической ответственности. 14.Соотношениеобщей теории юридической ответственности и теории ответственности в отраслевых науках (гражданско-правовая, административно-правовая ответственность),уголовно-правовая ответственность. 15.Становлениеромано-германской правовой семьи. 16.Структураправа в романо-германской правовой семье (обоснование деления на публичное и частное право, система французского права, система германского права). Значение кодификации. 17.Источникиправа в романо-германской правовой семье (закон, обычай, судебная практика, юридическая доктрина). 18.Структура французского и германского гражданского кодексов, сфера регулирования торгового, хозяйственного права, французская и германская административная юстиция. 19.Формирование английского общего права. 20.Характерные черты английского прецедентного права. 21.Структура, источники и основные группы английского общего права. 22.Источники американского права. 23.Особенности современного американского права. 24.Общая характеристика мусульманского права и ареал его распространения. a.Основные школы и источники мусульманского права. 25.Ведущиеотрасли мусульманского права. Современное мусульманское право. 26.Понятиеправославного церковного права как науки. Понятие Церкви. Членство в Церкви. 27.Система и источники православного церковного права. 28.УстройствоРусской православной церкви (по ее Уставу). 29.Субъекты церковных правоотношений. Юридические факты в церковном праве. Основные церковные наказания. 30.Понятиеи признаки права (нормативистский подход). Понятие и признаки права (естественно-правовой подход). 31.Принципы права: понятие и виды. 32.Формыправа: понятие и виды. 33.Правосознание: понятие, виды, функции. 34.Понятие и виды деформации правосознания. 35.Видыправовых актов. Градация нормативных правовых актов федеральной государственной власти по юридической силе. 36.Стадии законотворческого процесса. Субъекты законодательной инициативы федерального уровня. 37.Нормаправа: понятие и признаки. Логическая норма права: понятие и структура. 38.Понятиеи элементы системы права. Соотношение системы права с системой законодательства и правовой системой. 39.Публичноеи частное право: примерный состав каждого из данных образований, основные различия систем публичного и частного права. 40.Понятие, особенности и виды систематизации законодательства. 41.Пробелыв праве и пути их преодоления. Аналогия права и аналогия закона. 42.Понятие,предпосылки и виды правовых отношений. 43.Составправосубъектности индивидов и коллективных субъектов. Виды правоспособности и дееспособности индивидов. 44.Субъективноеправо и юридическая обязанность: признаки и элементы структуры. 45.Понятиеи виды юридических фактов. Понятие и виды фактического состава. 46.Понятиеи формы реализации норм права. Правоприменение: понятие и стадии. 47.Актыприменения норм права: понятие и виды. Соотношение нормативных правовых и правоприменительных актов. 48.Понятиеи способы толкования норм права. 49.Видытолкования норм права: виды официального толкования, виды нормативного толкования, виды неофициального толкования. Виды толкования норм права по объему. 50.Понятиеи признаки правомерного поведения. Понятие, признаки и виды правонарушений. 51.Критерииопределения общественной опасности правонарушения. Взаимосвязь административных проступков и преступлений. 52.Составправонарушения: понятие и характеристика элементов. Формы вины. 53.Понятие и виды юридической ответственности (по отраслям права, по порядку возложения, по органам, возлагающим ответственность). 54.Принципы, цели и функции юридической ответственности. 55.Основанияосвобождения от юридической ответственности. Обстоятельства, исключающие юридическую ответственность. 56. Правовой нигилизм и правовой идеализм.

1. Основные концепции права и государства советского периода: П.И. Стучка, Е.Б. Пашуканис, А.Я. Вышинский, развитие теории права в период 1954-1985 гг.

В Советский период понимание г-ва и права основывалось на маркс-лен теории. Согл.маркс-лен.воззрегиям правовая идеология д.б.заменена пролетарской, коммунист-й идеологией, отрицались прежние предст-я и учения о г-ве и праве.

Стучка:

1. Классовый хар-р права. Право – это форма орг-ии общ-х отношений, соотв-я интересам госп-го класса и охраняемая силой этого класса. Интерес госп-го класса – осн.содержание всякого праваю

2. Револ-диалектич.метод – общий метод познаняи и револ.измен.действ-ти.

3. Материальные общественные отношения как базис д\объясн.и поним.пр.надстройки. (вместо объясн.пр.отношений из закона)

Советское право он хар-л как пролетарскоею

Пашуканис:

Право - буржуазное явление, после бурж.права невозм.к-л новый тип праваю Он отвергал возм-ть пролетарского права. В силу негат.отношения ко всякому праву, теория права д\П – это марксистская критика осн.юр.понятий. Отрицание права сочет-ся с отрицанием г-ва как пр.явления, стороя частных собств-в.

Вышинский

Право – сов-ть правил поведения, выр-х волю госп-го класса.ю устан-х в законодат.порядке, санкц-х гос-й властью, применение к\х обеспечивается принудит.силой г-ва в целях развития общ-х отнош., угодных госп-му классу.

Т.о., концепция явл.легистской, т.к. в ее основе лежит отождествление права и закона. (Кечекьян, Пионтквский)

В сер.50-х г.право стало поним-ся как единство пр.нормы и ПО. ПО явл.рез-м действия пр.нормы.

С 60-80-х гг. антилегистское правопоним-е – различение права и закона – либертарно-юр.концепция (равная мера свободы и справ-ти)

2.Постсоветская теория права и г-ва. Осн.напр-я.

В постсов.период происх переход от коммунист.юриспруд.к новому пониманию г-ва и права, ценности и неотчуждаемости п\с ч\г, гр.общ-во, пр.г-во.

Конст-демокр.направление

В целом разв-ся в рамках полож.действ.Конст, общих идей, принципов либерт-юр.теории (=во своб-х гр-н), близка к конц.цивилизма. Возможный постсоц-й путь – движение к новому строю и праву, основа к\го неотч.право к\го на равную долю гр.собств-ти.

Маркс-лен. И традиц.направл.обращены в прошлое. Их идеи – плохое начало для постсоветской юриспруд-ии, и м.сущ-ть т.как отд.школы.

3.Понятие и основные характеристики постиндустриализма.

Постиндустриальное общество (постиндустриализм) — это общество (период развития общества), в экономике которого в результате научно-технической революциии существенного роста доходов населения приоритет перешёл от преимущественного производства товаров к производству услуг. Производственным ресурсом становятсяинформацияизнания. Научные разработки становятся главной движущей силой экономики. Наиболее ценными качествами являются уровень образования, профессионализм, обучаемость икреативностьработника

Термин «постиндустриализм» был введён в научный оборот в начале XX векаучёным А. Кумарасвами, который специализировался на доиндустриальном развитии азиатских стран. В современном значении этот термин впервые был применён в конце1950-х годов, а широкое признание концепция постиндустриального общества получила в результате работ профессораГарвардского университетаДэниела Белла.

Можно выделить следующие основные характеристики постиндустриализма:

1) снижение доли занятых в промышленности не свидетельствует об упадке развития промышленного производства. Напротив, промышленное производство, как и сельское хозяйство в постиндустриальных странах развиты чрезвычайно сильно, в том числе за счёт высокой степени разделения труда, что обеспечивает высокую производительность.

2) в постиндустриальной экономике наибольший вклад в стоимостьматериальных благ вносит—торговля,реклама,маркетинг, то есть сфера услуг

3) значительную роль играет производство информации. Этот сектор экономически эффективнее материального производства, так как достаточно изготовить первоначальный образец, а затраты на копирование несущественны. Но он не может существовать без: развитой юридической защиты прав интеллектуальной собственности, права на информацию, наличия огромного количества потребителей информации.

4) особенности инвестиционного процесса. В постиндустриальной экономике резко падает концентрация капиталачерез денежные сбережения. получает развитие новый тип инвестиционного бизнеса —венчурный. Его суть заключается в том, что одновременно финансируется множество разработок и перспективных проектов, причём сверхприбыльность небольшого количества удачных проектов покрывает убытки остальных;

5) превалирование знаний над капиталом. С развитием конкуренции, особенно международной, размер капитала не гарантирует защиту от провала и банкротства. Для успеха обязательно нужнаинновация. В постиндустриальных секторах экономики наличие ноу-хау позволяет легко привлечь необходимый капитал даже без наличия собственного;

6) усиление роли малого и среднего бизнеса. Усиливается роль малого бизнеса, производится всё больше мелкосерийных товаров со множеством модификаций и вариантов услуг с целью удовлетворить потребности разных групп потребителей;

7) технологические изменения. наибольшее развитие получают наукоёмкие, ресурсосберегающие и информационные технологии («высокие технологии»). Возрастание автоматизации, постепенная замена неквалифицированного труда работой машин и компьютеров;

8) социальная структура. Меняется структура трудовых ресурсов: уменьшается доля физического и растет доля умственного высококвалифицированного и творческого труда.

9) изменение статуса наёмного труда. В постиндустриальном обществе основным «средством производства» является квалификация сотрудников. Отношения между компанией и интеллектуальными работниками становятся более партнерскими, резко снижается зависимость от работодателя. Постепенно в компаниях не только рабочие, но и все управленческие функции, вплоть до самого высшего руководства, начинают выполнять нанятые сотрудники, которые зачастую не являются собственниками компаний;

10) усиление значения творческого и снижение роли неквалифицированного труда.

Слабостью постиндустриальной теории называют то, что она рассматривает переход от одной стадии к другой как объективный (и даже неизбежный) процесс, но мало анализирует необходимые для этого общественные условия, сопутствующие противоречия, культурные факторы и т. д.

4.Правовые средства: понятие и общая хар-ка.

Правовые средства – это правовые явления, с помощью которых удовлетворяются интересы субъектов права, обеспечивается достижение социально полезных целей, выражающиеся в инструментах (установления) и деяниях (технологии).

В качестве правовых средств выступают нормы и принципы права, правоприменительные акты, договоры, юридические факты, субъективные права, юридические обязанности, запреты, льготы, меры поощрения, меры наказания, акты реализации прав и обязанностей и т.п.

К числу общих признаков правовых средств относятся следующие. Правовые средства:

1) выражают все обобщающие юридические способы обеспечения интересов субъектов права, достижения поставленных целей;

2) отражают информационно-энергетические качества и ресурсы права, что придает им особую юридическую силу, направленную на преодоление препятствий, стоящих на пути удовлетворения интересов участников правоотношений;

3) выступают основными работающими частями (элементами) действия права, т.е. обеспечение функциональной стороны правовой системы);

4) приводят к юридическим последствиям, конкретным результатам, той или иной степени эффективности либо дефектности правового регулирования;

5) обеспечиваются государством;

6) создают условия для гарантий реализации прав, свобод и законных интересов гражданина;

Виды:

1. По степени сложности:

Простые (суб.права, юр.обяз-ти, поощр, наказ)

Сложные (договор,норма,институт)

2. По роли:

Регулятивные (дозволение)

Охранительные (защита)

3. По предмету пр.рег-я

4. По виду пр.рег:

Нормативные (запреты в нормах права)

Индивид-е (акт применения права)

5. По хар-ру:

Ср.устан-я (субП\О)

Деяния (акты реализации права)

Защиты (жалоба, иск)

6. По времени:

Пост(гр-во)

Врем (премия)

7. По направл-ти:

Стимулирующие (льготы)

Ограничивающие (приостан-е)

ПС имеют синтетич.хар-р, т.к.связывают цель с результатом. ПС – связующее звено м\у мысленной идеальной моделью и материальным рез-м.

5.Законные интересы

Законный интерес – это отраженное в объективном праве либо вытекающее из его общего смысла и в определенной степени гарантированное государством простое юридическое дозволение, выражающееся в стремлениях субъекта пользоваться конкретным социальным благом, а также в некоторых случаях обращаться за защитой к компетентным органам в целях удовлетворения своих потребностей, не противоречащих общественным.

Одним из первых ученых-юристов термин «законные интересы» ввел в научный оборот ГФ. Шершеневич в своей фундаментальной работе «Общая теория права».

Признаки ЗИ:

1. Включение интереса в сферу пр.рег-я делает действия лица, напр-нв удовл.потб-й, юридич.защищенными

2. Закон опр-т специфику действий, напр-х на удовл.потр-й: по вс.сл.они не д.носить антисоц-й, противоправный хар-р.

3. Нормв права указ-т на недопуст-ть воспрепятств-я сов-ю действий по реализации ЗИ.

Соотношение ЗИ и Субъективного права.

Общие черты субъективных прав и законных интересов:

1) и те и другие обусловлены материальными и духовными условиями жизни общества;

 2) содействуют развитию и совершенствованию социальных связей.

4) выступают своеобразными юридическими средствами (инструментами) реализации данных интересов

5) имеют диспозитивный характер;

6) выступают в качестве самостоятельных элементов правового статуса личности;

7) представляют собой юридические дозволения;

8) их осуществление связывается в основном с такой формой реализации права, как использование

9) Обеспечиваются г-м.

Различие:

1. В сущности.

СП – юридически закрепл.и обеспеченная обяз-ми других лиц возм-ть

ЗИ – простая дозволенность опред.поведения.

2. По содержанию

СП вкл:

• Право на собств.действия

• Право требования

• Право на защиту

• Возм-ть польз-ся соц.благом(матузов)

ЗИ вкл: право польз-ся конкр.соц.благом и в нек.сл.обращ.за защитой к компет.орг.

3. По степени закрепления в законе

СП – закреплено

ЗИ – в б-ве своем не закрепл.

4. В СП всегда есть обязанный субъект, в ЗИ т\го субъекта нет

6.Презумпция как правовая категория. Общ.хар-ка.

Катег.презумпции заимств.из РП, но по св.происх.это понятие гораздо старше и берет начало в праве древнего мира. Про повседн.жизнь.

Презумпция – предположение о ч-л, зафиксированное в законе, на к\е опирается правоприменитель. П- это предпол-е, к\е счит-ся таковым до док-ва противного.

Основа предположения – связь факта наблюдаемого и факта предполагаемого. Это не просто связь, а закономерность, к\а обладает призн.существенности, устойч-ти и необ-ти.

П – индуктивное УЗ, т.е присх.движение от ч к общему.

Правовая презумпция – прямо или косвенно закрепленное в норме права индуктивное вероятное предположение, основанное на статистической связи презюмируемого факта с фактом действительным, касающееся обстоятельств, имеющих правовое значение, и влекущее правовые последствия путем необходимости его применения, при условии, что не будет доказано наличие противоположного предположению.

Примеры през: забота о родителях, детях,знания закона, невин-ти.

7.Прямые и косвенные презумпции. Материальные и процессуальные презумпции. Неопровержимые и опровержимые презумпции.

Прямые Непоср.в норме права излаг-ся презумптивное предпол-е. «пока не доказано иное», «если не докажет» Наряду с през.предпол-м сод-ся сам термин «п». П.добросов-ти ЮЛ и ИП В названии статьи сод.термин «П». П.авторства в законе об авт.и смежных правах	Косвенные Презумптивное предпол-е не излагается непоср.в норме права, но его можно вывести путем УЗ. Скрытые П обнар-ся в трудом, т.к.отсутств.ссылка на распределение бремени доказывания В рез.толкования (П.добросов-ть законодателя)
Материальные Закреплены в нормах мат.права. Если жена нем.указать источник св.приобрет., счит-ся, что они получены от мужа.	Процессуальные Обслуживают процесс, закр.в нормах суд.процедуры. Судья необъективен, если он заинтер.в исходе дела.
Опровержимые Предположение, в отношении к\го закон допускает возможность непризнания факта и к\е считается истинным, пока не доказано иное. Неосознание общ.опасности лицом, не дост.14 лет	Неопровержимые Предпол-я, опровержение к\х законом не допускаеся. Ребенок, рожденный после истечения 300дн. После раст.брака, счит.незак.рожд.

8.Соотношение обычая и закона.

Его роль огромна в становлении и развитии закона как специфического регулятора общественных отношений в государственно-организованном обществе. Исторически правовой обычай играл существенную роль в становлении и развитии государственно-организованного общества. По мнению многих исследователей, на основе обычая изначально строились все национальные правовые системы.

Существует концепция социологического плана, которая отводит преобладающую роль среди источников права правовому обычаю и считает, что именно правовой обычай является основой права, определяет способы его применения и развития законодателем, судьями, доктринами. Правовым обычаем называется санкционированное государством правило поведения, которое ранее сложилось в результате длительного повторения людьми определенных действий, благодаря чему закреплялось как устойчивая норма. Государство санкционирует только такие обычаи, которые отвечают его интересам. Санкционированные обычаи приобретают характер общеобязательных правил поведения.

Изначально обычное право образовывалось из совокупности правовых обычаев. В свою очередь правовой обычай возникал из простого обычая только тогда, когда: а) само общество желало этого; б) когда общество осознало обязательность правового обычая и ввело санкции за его не исполнение путем решений суда или иных специальных органов, функцией которых становится исполнение воли общества. Этот процесс может происходить как в период распада родового строя, так и в период зарождения основных государственных структур.

Обычное право – это система норм, основанная на обычае, регулирующая общественные отношения в развивающемся обществе, характерное при этом как для формирующегося первобытного общества, так и для общества стратифицированного рабовладельческого, феодального строя.

9.Отечественное право и обычай

обычай, как таковой, практической роли в современном российском праве не играет. Речь идет о правовом обычае – санкционированном государством правиле поведения, которое закрепилось как устойчивая норма в обществе вследствие длительного повторения. То есть, правовым обычай становится только после того, как получает официальное одобрение со стороны государства. Так считали еще дореволюционное авторы. К примеру, Г.Ф. Шершеневич отмечал, что обычаи приобретают правовой характер только вследствие предоставления им защиты

со стороны государства. Норма, содержание которой выработалось силами самого общества, получает правовое свойство, потому что этому содержанию придается санкция государства.

В истории Российского государства правовые обычаи всегда играли значительную

роль. Однако сегодня значение правовых обычаев сведено к минимуму. Тем не менее, правовой обычай официально признан формальным источником права. Примеры такого

признания можно найти в Гражданском Кодексе РФ. Так, ст.ст. 6, 309, 311- 315, 406, 421 содержат ссылки на обычаи делового оборота, ст.19 – на национальный обычай, ст. 221– на местный обычай. Содержатся ссылки на правовые обычаи и в ст.ст.130, 131,132. Кодекса торгового мореплавания РФ. Кроме того, отмечается рост роли правовых обычаев на Северном Кавказе. В Ингушетии уже узаконено применение в судах горских обычаев -адатов.

Достоинства правового обычая:

1. Отражение воли и потребностей общества

2. Обычай укореняется в сознании людей на ментальном уровне, поэтому его утилизация невозм.без изменения психологич.склада всего народа.

3. Отражает существующие закономерности развития общ-х отношений.

Недостатки: локальный хар-р, неподвижность, консервативность.

10.Соотношение обычного права как источника гражданского права с другими формами «обычного».

Обычное право - совокупность стихийно возникающих неписаных норм — обычаев (правил поведения), санкционированных государственной властью. В юридическую систему входит только тот обычай, который выполняет функции правовой нормы, т. е. выражает интересы и волю экономически и политически господствующего класса, приспосабливается государством к конкретным политическим и экономическим условиям. Правовой обычай — исторически сложившееся и санкционированное государством правило поведения, включенное в систему правовых норм и признаваемое источником права.

1). Обычаи делового оборота – сложившиеся и широко используемые в какой-либо области предпринимательской деятельности правила поведения, применяемые к отношениям, не урегулированным законодательством или соглашением сторон. Применение обычаев предусматривается отдельными нормами и других действующих в Российской Федерации актов, в частности ст.134, 135 КТМ, и может вытекать из положений заключенных Российской Федерацией международных договоров.

Однако поскольку обычай признается ст.5 ГК источником права, его применение следует считать возможным и при отсутствии в соответствующих правовых нормах прямой отсылки к обычаю, если налицо пробел в законодательстве и в условиях заключенного сторонами договора.

2). Обычно предъявляемые требования. В ряде статей ГК, относящихся к обязательственному праву, говорится об обычно предъявляемых требованиях, причем этот термин в одних случаях дополняет отсылку к обычаям делового оборота, а в других используется как самостоятельный термин. Обычай — это дополнительный источник права, что вытекает из ст.5 ГК. Обычно предъявляемые требования такого общего статуса в ГК не получили и, следовательно, приравниваться к обычаю не должны. Вопрос о применении и содержании таких требований должен решаться судом с учетом широкого круга факторов, в том числе хозяйственных возможностей должника и кредитора. употреблен термин "обычно применяемые условия" проверки качества товара, "обычная практика эксплуатации" транспортных средств.

3). Деловое обыкновение – не норма права, а особое средство, восполнение содержания воли сторон в случае если эта воля не выражена прямо в законе. Под деловыми обыкновениями понимаются установившиеся в гражданском обороте правила поведения лиц, в нём участвующих. Сами по себе деловые обыкновения не являются источниками права. Однако в тех случаях, когда государство санкционирует правовым актом какое-либо деловое обыкновение, оно приобретает юридическую силу правовой нормы. В отличие от нормы обычая деловое обыкновение может при разрешении спора приниматься во внимание судом, если стороны за ранее имели его в виду, и посчитали его применение согласованным.

4). Заведённый порядок – установленная практика взаимоотношений сторон не закреплённая в договоре, но подразумевающаяся в силу отсутствия возражений по данному поводу.

11.Судебная практика как источник российского права: основные подходы к данному вопросу в социалистический период.

В СССР судебный прецедент (сп) официально не признавался источником права, т.к.

1. Это противоречило социалистич.принципам.

2. Вся властьпринадл.Советам и они не собирались ею делиться.

3. Буржуазное происхождение СП

4. Необ-ть построения социалистич.общ-ва, где не будет права.

Фактически на практике СП использовался судом в завуалированной форме под видом суд.практики в неофиц.порядке.

После Окт.рев.1917г. главным становится революционное правосознание, на основе к.го склад-ся СП. По мере укрепления абсол.власти партии и созд-я социалистич.права, роль суда сводится к применению права при рассм.дел и обобщению суд.практики.

Вильнянский, Венгеров, Исаев, Орловский, Туманов.

12.Судебнаяпрактика как источник российского права: современные теоретические воззрения, основные элементы сходства «правовой позиции» Конституционного Суда Российской Федерации с классическим судебным прецедентом.

С распадом СССР в России стала создаваться независ.суд.система, ориентированная на защиту п\с ч\г. По мере развития демократич.преобразований в стране, создания новых соц-эк.отношений, в пр.системе РФ постеп.склад-ся условия для суд.правотворчества.

В н.в.суд.прецеденты создает КС РФ, суд.практику выраб.ВС РФ и ВАС РФ.

Особ-ти позиции КС РФ (обоснование решения):

1. Обязат.хар-р (приравнивание по юр.силе к Конст.)

2. Наличие у пр.позиции хар-ра пр.нормы, хотя она таковой не становится

3. Решения Кс не подлежат обжалованию

4. Самостоят-ть как источника

СП в деят судов имеет место быть.ярко выражен и практически узаконен в деят.КС. В деят.СОЮ и др.судов СП живет, хотя в теории права отрицается. Напом.сп Великобр.

13. Методологические проблемы юридической ответственности

ЮО – применение мер гос-го принуждения к ПН-м для воссст-я нарушенного правопорядка и наказания лица, сов-го ПН.

1. Обеспечение законности, предупрежд. И пресеч.ПН, устранение ущерба.1. общество д.б.уверено, что ПН пресекается с пом.мер гос.принужд. 2 .обеспечюнеприкосн-ть невиновного лица.

2. Как опр-ть понятиеЮО? 1.обязанности давать отчет своим действиям. 2 .обяз-ть претерпев.пор.лишения гос-вл.хар-ра.

3. Сущ-т пон.позитивной ЮО, т.е. обяз-ть сознательно относиться к исполнению соц-го долга к\м человеком. Недопустимо объединять эти 2 понятия одним термином – ЮО. (неправильно исп-е терминологии)

4. Включение в общую теория ЮО понятий отраслевых юр.наук без проверки действит.сферы их применения. Т.о,понятия из отраслевых юр.наук без достат.основ.перенос.из одной отрасли в другую.

5. Смешение роли матер.и процесс.правовых норм. Многи нормы, устан-е технологию поведения в пр.рег.вып-т ф-ии матер.норм, опр-т констр-ю поведения.

14. Соотношение общей теории юридической ответственности и теории ответственности в отраслевых юридических науках

В общую теориюЮО нередко вкл-ся понятия отраслевых юр.наук без действительной сферы применимости этих понятий. Основные вопросы ЮО не всегда находят однотипное решение для всех отраслей права.Для правильности т\я однотипность д.опираться на объективное основание. Ф-ии общей теории не сводятся т.к обобщению достижений отраслевых наук.

В теории права выдел 2 вида отв-ти: имущ и угол

Особ-ть гражданского ПН в том, что противопраное деяние нарушает конкр.право опр-го ФЛ или ЮЛ, сл-но, обязат.сущ-т потерпевший. В отн-х имущ.отв-ти потерп-й м.возместить вред, убытки, уплатить пеню, штраф. Т.о.имущ.отв-ть м.б.реализована без вмеш-ва правоохр.органов, такое вмеш.н.в сл.спора м\у потерп.и П-м или отказе ПН-ля возместить вред.

ГПН не создают рецидива, в отл.от угол и адм.

15. Становление романо-германской правовой семьи.

К романо-германской правовой семье относятся правовые системы, возникшие в континентальной Европе на основе римских, канонических и местных правовых традиций.

Романо-германская правовая семья – это правовые системы, созданные с использованием римского правового наследия и объединенные общностью структуры, источников права и сходством понятийно-юридического аппарата.

РГПС сложилась на основе изучения римского права в итальянских, французских и германских университетах. В результате чего была создана общая для многих европейских стран юридическая наука. Произошла рецепция, т.е. заимствование римского права рядом западноевропейских стран.

РГПС на первоначальной (доктринальной) стадии развития была продуктом культуры без воздействия гос. власти и политики. В дальнейшем формирование романо-германской правовой семьи было связано с экономикой и политикой. Развитие торговли и денежных отношений вызвало необходимость формирования права.

После буржуазных революций были отменены средневековые правовые институты, закон стал основным источником романо-германского права. Закон рассматривался как средство создания единой национальной правовой системы, конец феодального деспотизма и обеспечения законности.

Формирование РГПС завершается кодификацией права, что придает ему ясность и упорядоченность. Особенно большой вклад в создание этой системы внесли Франции и Германии.

Наиболее ценными источниками права той эпохи стал Кодекс Наполеона (1804г.) и Германском гражданском уложении (1900г.). Но основы романо-германского права формировались учеными: Болонским, Б. Спинозой, Г. Гроцием, Ч. Беккариа.

16. Структура права в романо-германской правовой семье. Значение кодификации.

Деление на публичное и частное право.

Во всех странах романо-германской правовой семьи признается деление права на публичное и частное. Это деление носит самый общий характер, является в основном доктринальным. К публичному праву относятся те отрасли и институты, которые определяют статус и порядок деятельности органов государства и отношения индивида с государством, а к частному – отрасли и институты, регулирующие отношения индивидов между собой.

В странах романо-германской правовой семьи основой правовой системы выступает частное (Гражданское) право. По этой причине юристы Англии и США нередко называют страны романо-германской правовой семьи странами гражданского права.

Система французского права.

Отрасли публичного права:

1. конституционное право, регулирующее вопросы, касающиеся формы и структуры государства, организации государства, его верховных и местных органов власти и участия граждан в управлении государством;

2. административное право, включающее в себя нормы, регулирующие организацию государственных органов, не решающих чисто политические и судебные вопросы, и условия, в которых государственные органы осуществляют свои права и налагают обязанности на нижестоящие органы;

3. финансовое право, регулирующее государственные расходы и доходы (налогообложение, займы, денежное законодательство);

4. междунар.публичное право

Частное право вкл:

1. собственно гражданское право;

2. торговое право, охватывающее и морское право;

3. гражданское процессуальное право;

4. уголовное право. (Хотя по своей природе уголовное право принадлежит к публичному праву, его по традиции относят к частному праву, так как многие его положения выработаны для защиты отношений, регулируемых частным правом.)

Имеются особые отрасли права, где нормы публичного и частного права, по существу, тесно переплетаются. Наиболее важными из них являются:

1. трудовое право;

2. сельскохозяйственное право;

3. законы о промышленной собственности и авторское право;

4. воздушное право;

5. лесное право;

6. горное право;

7. страховое право;

8. транспортное право;

9. международное частное право.

Система германского права.

Отрасли публичного права

1. конституционное право;

2. административное право;

3. налоговое право;

4. уголовное право;

5. уголовно-процессуальное право;

6. гражданское процессуальное право;

7. церковное право;

8. международное публичное право.

Частное право разделяется на собственно гражданское право, содержащееся в Гражданском кодексе и во вспомогательных законах, и особую часть частного права. В эту часть входят торговое право, законодательство о компаниях, законы об оборотных документах, авторское право, законы о конкуренции (включая патенты), торговые знаки и модели, международное частное право. Трудовое право иногда считается составной частью частного права, но чаще всего его относят к области sui generis, которая не соответствует ни частному, ни публичному праву.

Значение кодификации.

право приводится в систему

праву придается определенность и ясность

значительно облегчается практическое использование права

17. Источники права в романо-германской правовой семье.

Закон. В романо-германской правовой семье различным источникам права придается одинаковое значение. В системе источников права этой семьи главное место занимает закон.

Во всех странах романо-германской правовой семьи есть писаные конституции, за нормами которых признается высший юридический авторитет. Конституции разграничивают правотворческую компетенцию различных государственных органов и в соответствии с этой компетенцией проводят дифференциацию различных источников права.

Сущ-т три вида обычного закона: кодексы, специальные законы (текущее законодательство) и сводные тексты норм.

Обычай может действовать в дополнение к закону и кроме закона. Возможны ситуации, когда обычай занимает положение против закона, например, в Италии морские обычаи преобладают над нормой ГК. Но в н.в. за редким исключением обычай потерял характер самостоятельного источника права.

Судебная практика не является официальным источником права, но ее можно отнести к вспомогательным источникам. Кассационный суд – это высшая инстанция и его решения могут восприниматься другими судами при решении подобных дел как фактический прецедент.

Юридическая доктрина разрабатывает основные принципы построения РГПС. Доктрина играет важную роль в подготовке законов. Она используется и в правоприменительной деятельности (в толковании законов).

18. Структура французского и германского гражданского кодексов, сфера регулирования торгового, хозяйственного права, французская и германская административная юстиция

Гражданские кодексы в странах романо-германской правовой семьи существенно различаются. Одно из наиболее значительных различий определяется наличием или отсутствием Общей части. Таковая имеется в Германском гражданском уложении 1896 г. (ГГУ); она содержит положения, применяемые ко всем институтам гражданского права. В классическом Французском гражданском кодексе Общей части практически нет, а имеется лишь краткий Вводный титул об опубликовании, действии и применении законов.

Французский гражданский кодекс 1804 г. состоит из трех книг:

1. О лицах.

II. Об имуществах и различных видоизменениях собственности.

III. О различных способах, которыми приобретается собственность.

Германское гражданское уложение 1896 г. содержит пять книг:

I. Общая часть.

II. Обязательственное право.

III. Вещное право.

IV. Семейное право.

V. Наследственное право.

Для структурного построения ГГУ характерна классическая пандектная система. Ее главным достоинством является выделение Общей части, нормы которой распространяют свое действие на все остальные разделы. Для ФГК - институциональная система.

Торговые кодексы. По-разному решается вопрос о соотношении гражданского и торгового права.

В большинстве стран романо-германской правовой семьи имеется отдельный Торговый кодекс: во Франции, Бельгии, Люксембурге, Испании, Португалии, Нидерландах, Австрии.

Вместе с тем известны и исключения. Так, Швейцария - отвергла идею отдельного торгового кодекса и соответствующие положения сосредоточила в обязательственном законе. Италия включила ранее действовавший Торговый кодекс в новый Гражданский кодекс. В Нидерландах в процессе недавней кодификации также пришли к выводу о нецелесообразности отдельного торгового кодекса.

В большинстве стран романо-германской правовой семьи торговое право доминирует как особая отрасль права. Причем Во всех странах в юридической литературе торговое право все же рассматривается как отдельная отрасль права.

Хозяйственное право. По-разному решается и вопрос о существовании, наряду с гражданским правом, хозяйственного права.

Во Франции идея хозяйственного права родилась в результате вторжения государства в экономическую деятельность после Второй мировой войны. Появление значительного государственного сектора в народном хозяйстве вызвало потребность в новой отрасли права.

В Германии идея хозяйственного права возникла после Первой мировой войны. Оно охватывает ряд аспектов управленческой деятельности государства в вопросах производства, торговли и кредитно-денежных дел и в этом плане ближе к праву административному.

Административная юстиция.

Германская административная юстиция. В Германии разделение компетенции основано на различии частно и публично-правовых дел. Споры в сфере частного права разрешаются обычными судами, а публично-правовые споры – административными судами и, если они носят конституционный характер, – конституционными судами.

В Германии существуют административные суды. Они 3-уровневые: административные суды первой инстанции, высшие административные суды земель и федеративный административный суд как высшая инстанция.

Французская административная юстиция. Основное содержание ее деятельности – решение споров, возникающих между гражданами и государственными органами в связи с изданием этими последними управленческих актов. Высшая инстанция в системе французской административной юстиции – Государственный совет. В его функции входит, с одной стороны, рассмотрение апелляций на решение территориальных административных судов, а с другой – рассмотрение конкретных дел в качестве первой и последней инстанции.

19. Формирование английского общего права.

Своими корнями английское право уходит далеко в прошлое. После норманнского завоевания Англии (1066 г.) основная роль в осуществлении правосудия была возложена на королевские суды, находившиеся в Лондоне. Частные лица, как правило, не могли обращаться непосредственно в королевский суд. Они должны были просить у короля, а практически у канцлера, выдачи приказа (Writ), позволяющего перенести рассмотрение спора в королевский суд. Первоначально такие приказы издавались в исключительных случаях. Но постепенно список тяжб, по которым они издавались, расширялся. В ходе деятельности королевских судов постепенно складывалась сумма решений, которыми и руководствовались в последующем эти суды. Сложилось правило прецедента: однажды сформулированное судебное решение в последующем становилось обязательным и для всех других судей. Английское общее право образует классическую систему прецедентного права, или права, создаваемого судьями.

К концу XIII в. возрастает роль статутного права. В связи с этим правотворческая роль судей некоторым образом сдерживается принципом, согласно которому изменения в праве не должны происходить без согласия короля и парламента. Одновременно устанавливается право судей интерпретировать статуты.

В XIV–XV вв. в связи с большими социальными изменениями в средневековом обществе Англии (развитие товарно-денежных отношений, рост городов, упадок натурального хозяйства) возникла необходимость выйти за жесткие рамки закрытой системы уже сложившихся прецедентов. Эту роль взял на себя королевский канцлер, решая в порядке определенной процедуры споры, по которым их участники обращались к королю. Так рядом с общим правом сложилось «право справедливости». Оно, как и общее право, является прецедентным правом, но прецеденты здесь созданы иным путем и охватывают иные отношения, чем общее право.

До 1873 г. в Англии на этой почве существовал дуализм судопроизводства: помимо судов, применяющих нормы общего права, существовал суд лорд-канцлера. Затем эти системы слились.

20. Характерные черты английского прецедентного права.

1. Существует правило, согласно которому суд, рассматривая дело, выясняет, не было ли аналогичное дело предметом рассмотрения раньше, и в случае положительного ответа руководствуется уже имеющимся решением. Другими словами, однажды вынесенное решение является обязательной нормой для всех последующих аналогичных дел. Это общее правило нуждается в детализации, поскольку степень обязательности прецедентов зависит от места в судебной иерархии суда, рассматривающего данное дело, и суда, чье решение может стать при этом прецедентом.

Решения высшей инстанции – палаты лордов – обязательны для всех других судов.

Апелляционный суд, состоящий из двух отделений (гражданского и уголовного), обязан соблюдать прецеденты палаты лордов и свои собственные, а его решения обязательны для всех нижестоящих судов.

Высокий суд (все его отделения) связан прецедентами обеих вышестоящих инстанций, его решения обязательны для всех нижестоящих инстанций, а также, не будучи строго обязательны, влияют на рассмотрение дел в его отделениях.

Окружные и магистратские суды обязаны следовать прецедентам всех вышестоящих инстанций, а их собственные решения прецедентов не создают.

2. Правило прецедента традиционно рассматривалось в Англии как жесткое. В отличие от США судебная инстанция не могла отказаться от ею же созданного ранее прецедента, который мог быть изменен только вышестоящей инстанцией или парламентским актом. Даже высшая судебная инстанция – палата лордов – до середины 60-х годов считалась связанной своими собственными прежними решениями, что в конечном итоге создавало тупиковую ситуацию. В 1966 г. палата лордов отказалась от этого принципа.

если вопрос не регламентирован нормами статутного права, судья сам создает правовую норму, становится как бы законодателем.

3. Судебное решение, как правило, развернуто и включает анализ доказательств, мнение судьи по поводу спорных фактов, мотивы, которыми руководствовался суд при вынесении решения, и, наконец, правовые выводы. Прецедентом является лишь та часть судебного решения, которая именуется «ratio decidendi» (буквально – основание решения) – правоположение, на котором основано решение. Лишь ratio decidendi носит обязательный характер; остальная часть судебного решения именуется «obiter dictum» (попутно сказанное) и не может рассматриваться как нечто обязательное.

21. Структура, источники и основные группы английского общего права

в странах англосаксонской правовой семьи основным источником права служит норма, сформулированная судьями и выраженная в судебных прецедентах.

английское право обрело как бы тройную структуру: общее право – основной источник, право справедливости, дополняющее и корректирующее этот основной источник, и статутное право – писаное право парламентского происхождения.

Структура права в англосаксонской правовой семье (деление на отрасли и институты права), сама концепция права, система источников права, юридический язык совершенно иные, чем в правовых системах романо-германской правовой семьи. В английском праве отсутствует деление права на публичное и частное.

Отрасли английского права выражены не столь четко, как в романо-германских правовых системах, и проблемам их классификации уделялось гораздо меньше внимания. Отсутствие резко выраженного деления права на отрасли обусловлено преимущественно двумя факторами. Во-первых, все суды имеют общую юрисдикцию, т.е. могут разбирать разные категории дел: публично- и частноправовые, гражданские, торговые, уголовные. Разделенная юрисдикция ведет к разграничению отраслей права, а унифицированная юрисдикция действует, очевидно, в обратном направлении. Во-вторых, поскольку в Англии нет отраслевых кодексов европейского типа, английскому юристу право представляется однородным.

Закон формировался под воздействием требований судебной практики, которая диктовала определенную структуру, характер изложения норм. Отсюда казуистический стиль законодательной техники. Рост числа законов обострил проблему систематизации. Она решается путем консолидации – соединения законодательных положений по одному вопросу в единый акт.

В Великобритании в отличие от романо-германских правовых систем исполнительные органы были изначально лишены полномочий принимать акты «во исполнение закона». Для того чтобы издать подобный акт, исполнительный орган должен был быть наделен соответствующим полномочием statutory powers, которое делегирует ему парламент. Поэтому нормотворчество исполнительных органов именуется делегированным.

Пожалуй, ни в одной стране проблема соотношения закона и судебной практики не приобрела такого специфического характера, как в Англии.

На первый взгляд эта проблема решается просто: действуют правила, согласно которым закон может отменить прецедент, а при коллизии закона и прецедента приоритет отдается первому. Однако действительность намного сложнее, ибо велика роль судебного толкования закона, правила, согласно которому правоприменительный орган связан не только самим текстом закона, но и тем его толкованием, которое дано ему в предшествующих судебных решениях, именуемых прецедентами толкования.

Законодательство как источник права находится в менее выгодном положении в том смысле, что акт парламента требует судейских толкований, которые сами становятся судебными прецедентами. Поэтому было бы упрощением относиться к парламентскому законодательству как к источнику права, стоящему выше прецедента.

Таким образом, английский суд наделен широкими возможностями усмотрения в отношении статутного права. Эти возможности еще более возрастают, если от законодательной части статутного права обратиться к его подзаконной части. Что касается делегированного законодательства, то суд официально имеет право отмены акта, признав его ultra vires. В отношении остальных исполнительных актов суд может отменять их и не обращаясь к доктрине ultra vires по самым разным основаниям.

В англо-американской правовой семье следует различать две группы: английского права и связанного с ним по своему происхождению права США.

В группу английского права входят наряду с Англией Северная Ирландия, Канада (кроме Квебека), Австралия, Новая Зеландия, а также право бывших колоний Британской империи (в настоящее время 36 государств являются членами Содружества). Как известно, Англия была крупнейшей колониальной державой и английской общее право получило распространение во многих странах мира В результате сегодня почти треть населения мира живет в значительной мере по нормам английского права.

Вторую группу образует право США, которое, имея своим источником английское общее право, в настоящее время является вполне самостоятельным.