5. Правовое регулирование в коммерческой деятельности

   1. Понятие сделки и ее основные признаки.

Коммерсант и заключаемые им сделки подчиняются специальному режиму правового регулирования.

Основное понятие в гражданском праве – сделка. Большая часть взаимоотношений между ФЛ и ЮЛ в рыночной экономике осуществляется в результате их сознательных действий, направленных на обмен различными ТМЦ и ТНЦ.

Сделка – действия ФЛ и ЮЛ, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

В гражданском праве выделяются следующие основные признаки сделки:

• Волевое действие – наличие у субъекта определённого уровня сознания и воли. Сделку могут совершать лишь дееспособные лица. ЮЛ всегда признаются дееспособными и волеспособными.

• Определенная направленность (цель). Сделка совершается со специальными намерениями установить, изменить или прекратить права или обязанности.

• Правомерное юридическое действие, то есть сделка совершается в соответствии с требованиями закона, при нарушении которых считается недействительной.

Сделка может быть направлена на приобретение или отчуждение имущества (за деньги, в обмен на другое имущество) на оказание различных услуг или их получение, на исполнение ранее взятых на себя обязательств и т.д.

Последствием любой сделки является некоторое изменение структуры гражданских прав и обязанностей для участников сделки, а в некоторых случаях и для посторонних лиц. Эти лица либо приобретают некоторые новые права и обязанности, либо изменяют уже существующие, либо ранее возникшие у них права и обязанности прекращаются.

2. Формы и виды сделок.

Для того чтобы сделка имела силу, она должны быть определенным образом оформлена. Согласно гражданскому законодательству, существуют 3 формы сделки:

• устная;

• простая письменная;

• нотариальная.

Для некоторых видов сделок (например, недвижимость) требуется государственная регистрация.

Устная форма используется во взаимоотношениях ФЛ. Для ЮЛ базовой является простая письменная форма, но устные сделки могут совершать и ЮЛ, если они исполняются непосредственно при их совершении, и при этом закон не требует для них нотариальной формы и не устанавливает, что без письменной формы такая сделка недействительна.

Простая письменная форма является преобладающей для ЮЛ при заключении сделок между собой или с гражданами. В некоторых случаях письменная форма обязательна и при сделках между ФЛ. Например, если сделка совершается на сумму свыше 10 МРОТ и не исполняется немедленно при совершении.

Письменная форма сделки чаще всего ассоциируется с подписанием единого документа - договора всеми сторонами сделки. Однако единый документ не всегда обязателен, если законом или соглашением сторон не предусмотрено иное, то письменная форма договора может обеспечиваться путем обмена документами, позволяющим установить волеизъявления сторон. Это могут быть телеграммы, факсы, письма, содержащие оферту одной стороны на заключение договора и акцепт другой стороны.

Кроме того, не обязательно все условия договора должны быть упомянуты в документе. В договоре может присутствовать ссылка на другой документ (на типовые условия договора, утвержденные правительством).

Несоблюдение простой письменной формы лишь в некоторых случаях, прямо предусмотренных законом, делает сделку недействительной. В остальных случаях несоблюдение простой письменной формы только лишает стороны возможности ссылаться на свидетельские показания при возникновении споров. Кроме того, если ЮЛ не оформляет надлежащим образом свои сделки, это может повлечь штрафные санкции, например, в результате проверки этого лица налоговой инспекцией.

Нотариальная форма сделки означает, что в документе соответствующим требованиям, предъявляемым простой письменной форме сделки нотариус или другое уполномоченное лицо делает удостоверительную надпись. Эта процедура, с одной стороны, до некоторой степени повышает надежность сделки, а с другой, создает возможности для упрощенного порядка разрешения споров между сторонами. В то же время, поскольку нотариальное удостоверение создает технически трудности, а также с вязано с доп. расходами, законом определён небольшой круг сделок, для которых данная форма обязательна. Такие сделки при несоблюдении нотариальной формы будут недействительны. Кроме того, нотариальное удостоверение может производиться по соглашению сторон.

Государственная регистрация сделок, а закон устанавливает такое требование, не является особой формой сделки, а представляет собой дополнительную процедуру, которая сопровождает простые письменные и нотариальные сделки. Ее суть в том, что уполномоченный государственный орган, учитывающий те или иные гражданские права, должен зафиксировать факт заключения сделки и внести ее в специальный реестр. При этом на документах, оформляющих сделку, делается соответствующая отметка.

Основные виды сделок, которые используются в КД:

• твердые и условные сделки;

• ничтожные и оспоримые сделки;

• консенсуальные и реальные сделки;

• односторонние, двух- или многосторонние сделки.

Твердые и условные сделки – стороны, заключающие сделку, принимают на себя некоторые права и обязанности, не зависящие от других событий, - твердые сделки.

Однако иногда потребности хозяйственного оборота заставляют увязать наступление или прекращение прав и обязанностей по сделке с каким-нибудь дополнительным обязательством. Такие сделки называются условными (совершенными под условием).

Различают две разновидности условных сделок:

• под отлагательным условием – права и обязанности у сторон возникнут при наступлении определенного обстоятельства;

• под отменительным условием – права и обязанности у сторон прекращаются в случае наступления определенного обстоятельства.

Условием признается такое обстоятельство, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет.

Ничтожные и оспоримые сделки – сделка представляет собой единство ряда компонентов (субъектов, их воли, содержания сделки, формы сделки). Если какой-либо из этих компонентов оказывается дефектным, то сделка может оказаться недействительной, то есть не привести к юридическим последствиям, на которые она была направлена.

Существуют 2 степени недействительности сделок – ничтожность и оспоримость.

Оспоримая сделка недействительна в силу признания ее таковой судом. То есть имеются некоторые спорные факты, которые должна быть приняты судом во внимание.

Ничтожная сделка – сделка недействительна независимо от заключения суда.

Договор как разновидность сделки может оказаться недействительным по любому из вышеперечисленных оснований. В коммерческой практике признание одной сделки недействительной может породить целую цепочку последствий.

Консенсуальной является сделка, которая считается заключенной с момента достижения сторонами соглашения по существенным условиям, а не с момента совершения ими каких-либо реальных действий.

Реальная сделка предполагает, кроме достижения соглашения по всем существенным условиям, передачу материальных ценностей одним субъектом другому.

Односторонней является сделка, когда выражается воля одного лица. В коммерческой деятельности такие сделки не имеют широкого распространения.

Многосторонней является сделка, в совершении которой принимают участие и выражают взаимную (встречную) волю две и более стороны.

Многосторонние сделки именуются договорами. Следует иметь в виду, что наряду с общими правилами к договорам применяются специальные гражданско-правовые нормы, которые отражают специфику именно этой разновидности сделок.

3. Договор как способ совершения сделки.

Договор – средство реализации коммерческого плана предпринимателя.

Значение договора:

• инструмент управления хоз. связями;

• повышает экономическую самостоятельность предприятия;

• способствует добровольным отношениям контрагентов;

• повышает надежность функционирования экономики (развитие осуществляется экономическими методами, а не субъективными решениями).

Договор – соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Содержание договора составляют условия:

• Существенные (купля-продажа, поставка): номенклатура, ассортимент, количество товара, качество, сроки поставки, цена.

• Обычные – не нуждаются в согласовании сторон и вступают в действие автоматически в момент заключения договора.

• Случайные – отсутствие случайных условий влечет за собой признание договора недействительным тогда, когда заинтересованная сторона докажет, что она требовала его согласования, в противном случае договор считается заключенным без случайного условия.

По содержанию прав:

• имущественный – в силу которого возникают имущественные или вещественные права (право собственности); имеют прямое отношение к процессу КД, т.к. соответствуют его целевой направленности (купля-продажа, поставка, аренда);

• организационным – направлен на формирование организационно-правовых связей между его участниками;

• комбинированный (договор поставки).

По правовым последствиям:

• односторонне обязывающие – права у одной стороны, а у другой – только обязанности (договор дарения);

• двусторонне взаимообязывающие – порождает права и обязанности обеих сторон; преобладают в КД.

По праву требовать исполнения договора:

• линейные – в пользу их участников договора;

• конструктивные – в пользу третьих лиц (договор страхования арендованного имущества арендатором в пользу арендодателя, по которому право требовать выплаты страхового вознаграждения имеет арендодатель, несмотря на то, что он не заключал договор страхования).  

4. Виды договоров, регламентирующие хозяйственные связи в коммерческой деятельности.

Основной правовой формой хозяйственных связей в КД являются договор купли-продажи, поставки, аренды. Сюда не входят договоры торгово-посреднических фирм с контрагентами и договоры государственных закупок.

По договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

Договор купли-продажи служит правовой базой большей части коммерческих операций, совершаемых на потребительском рынке. В классическом понимании термин купля-продажа должен применяться только к вещам или товарам, однако в практической деятельности отношения купли-продажи устанавливаются также при обмене научно-техническими знаниями, при обмене услугами и в ряде других случаев.

Поставка продукции товаров имеет ряд особенностей правового регулирования, т.к. законодательство устанавливает отличия договоров купли-продажи и поставки.

По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным или домашним использованием.

Различия договора поставки и купли-продажи:

• обязательными участниками договора поставки выступают только ЮЛ, в то время как договор купли-продажи может быть заключен между ФЛ или ЮЛ;

• к предмету договора поставки может относиться специальная разновидность имущества – товар, предназначенный для предпринимательской деятельности (ИТ) – крупные партии (сложное комплектное оборудование, поставляемое по частям);

• срок заключения договора поставки и его исполнение, как правило, не совпадают.

• существенным признаком договора поставки является неоднократность передачи товара при поставке продавцом и неоднократность его приемки и оплаты покупателем, хотя возможна поставка один раз в течение действия договора.

К договору поставки применяются правила договора купли-продажи, но необходимо учитывать, что заключение и исполнение этих договоров несет за собой разные последствия и ответственность. Например, по договору поставки требуется определенная процедура преддоговорного согласования: сторона, получившая предложение по соответствующим условиям договора, но не принявшая мер по согласованию условий поставки и не уведомившая другую сторону об отказе заключения договора в 30-дневный срок, обязана возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора. Такого преддоговорного согласования по договору купли-продажи не требуется.

Договор поставки является консенсуальным, двусторонним, возмездным.

Договор аренды – соглашение, по которому одна сторона (арендодатель) обязуется предоставить арендатору имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.

Договор аренды является консенсуальным, двусторонним, возмездным.

Обязанность арендодателя: своевременное предоставление имущества арендатору в состоянии, соответствующим условиям договора и назначению имущества; предусматривается обязанность производить за свой счет капитальный ремонт имущества.

Обязанность арендатора:

• использование имущества в соответствии с договором и целевым назначением;

• соблюдение технических, санитарных, противопожарных правил эксплуатации;

• поддержание имущества в исправном состоянии;

• производство текущего ремонта;

• своевременное внесение арендной платы, размер которой определяется при заключении договора – периодические денежные платежи;

• вернуть арендодателю имущество в том состоянии, в котором он его получил с учетом нормального износа или в состоянии, предусмотренном договором.

Улучшения арендованного имущества:

• произведенные с согласия;

• без согласия арендодателя;

• отделимые – изъятие может быть осуществлено без вреда для самого имущества; собственность арендатора;

• неотделимые – изъятие неизбежно причинит имуществу вред.

Арендатор вправе сдать имущество в субаренду с согласия арендодателя. Договор субаренды ограничивается пределами действия основного договора и подчиняется ему.

Арендованное имущество может перейти в собственность арендатора по истечению срока аренды или при внесении выкупной цены. Это может быть оговорено в договоре аренды или дополнительном соглашении о зачете выплаченной арендной платы в выкупную цену.

Перечень договоров расширяется при участии в хозяйственных связях различных организационных структур кроме торговых посредников.

Виды договоров на оказание посреднических услуг

№ и название этапа хозяйственной связи	Хозяйственные субъекты-посредники	Правовые формы оказания посреднических услуг
Поиск и выбор субъектов хозяйственной связи	Консультационные, аудиторские фирмы, банки	Договор подряда
Соглашение субъектов об условиях обмена	Юридические фирмы
Передача ТМЦ и организация товародвижения	Транспортные организации, страховые компании, оптово-посреднические предприятия	До-р перевозки грузов, д-р имуществ. страхования, д-р поставки, аренды
Применение мер эк. отв-ти за несоблюдение условий передачи	Третейские, арбитражные суды, банки	Договор банковского счета
Расчеты за выполненную передачу	Банки	Договор банковского счета
Применение мер эк. отв-ти за несоблюдение условий расчетов	Третейские, арбитражные суды, банки	Договор банковского счета

Договор займа – соглашение, по которому одна сторона (займодавец) передает другой стороне (заемщику) в собственность деньги или вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег или равное количество полученных им вещей такого же рода и качества.

Договор займа является реальным, двусторонним, односторонне- или двусторонне обязывающим, возмездным. По договору на заемщика возлагается обязанность возвратить взятые в долг деньги или вещи того же качества в срок, а займодавцу предоставляется соответствующее право требовать уплаты процентов на сумму долга.