28. Исполнение приказа или распоряжения, согласие потерпевшего

В процессе осуществления управленческой деятельности различные органы управления издают акты, обязательные для исполнения подчиненными им по службе работниками. В том случае, если реализация такого акта приведет к причинению вреда правоохраняемым интересам человека, общества или государства, возникает необходимость разграничения ответственности лиц, издавших соответствующие акты и непосредственно их исполнивших.

Причинение вреда при исполнении обязательного приказа или распоряжения не влечет уголовную ответственность непосредственного исполнителя ввиду отсутствия его вины. В таком случае ответственность возлагается на лицо, отдавшее обязательный приказ или распоряжение. Статья 40 применяется к исполнению актов, исходящих от единоличного органа управления – руководителя соответствующего подразделения. Ведомственная принадлежность и место данного органа в структуре органов власти и управления значения не имеют. При этом исполнителями приказов и распоряжений могут быть как руководители (должностные лица), так и рядовые работники.

Приказ или распоряжение должны быть обязательны для исполнения. Таковыми указанные акты являются в том случае, если они изданы уполномоченным лицом в пределах его компетенции в установленном порядке и не противоречат требованиям закона. При этом обязательными акты управления являются только для тех лиц, в круг служебных обязанностей которых входит выполнение предписываемых действий, а при реализации властных полномочий – для тех лиц, которым соответствующее веление адресовано.

Отвечающие вышеперечисленным условиям приказы и распоряжения принято называть законными. Естественно, что их исполнение не может влечь уголовную ответственность. Однако нарушение какого-либо из перечисленных условий, хотя и превращает приказ в незаконный, тем не менее, автоматически не устраняет его обязательности для исполнения. Вопрос о субординационной дисциплине является настолько важным, что в управленческой деятельности и в судебной практике существует презумпция обязательности выполнения приказа или распоряжения, даже если у исполнителя существуют сомнения в их обоснованности или целесообразности.

Исполнение обязательных приказов или распоряжений исключает ответственность исполнителя за причиненный вред, если исполнитель действовал строго в рамках полученных предписаний. Если же в процессе их исполнения ответственным лицом были дополнительно совершены какие-либо виновные действия, повлекшие увеличение вреда или причинение нового ущерба, то оно также привлекается к ответственности наряду с лицом, отдавшим приказ или распоряжение.

Незаконность приказа или распоряжения обусловливается как несоблюдением определенной формы и порядка их издания, так и незаконностью их содержания. Если исполнитель сознает незаконность приказа или распоряжения, то он вправе отказаться от их исполнения.

Разновидностью незаконного приказа или распоряжения является преступный приказ или распоряжение, т.е. такие приказы или распоряжения, в которых содержится предписание совершить преступное деяние. Лицо, совершившее умышленное преступление по заведомо преступному приказу или распоряжению, несет уголовную ответственность на общих основаниях. Данное требование закона в равной мере распространяется как на гражданских лиц, так и на военных независимо от их должности и звания. Не могут оправдываться исполнением приказа или распоряжения и исполнившие преступный приказ работники правоохранительных органов.

Непосредственно на вопрос об ответственности членов коллегиальных органов управления за принятие преступного решения статья 40 ответа не дает, и его необходимо искать, обратившись к институту соучастия. Члены коллегиального органа управления, осознанно принявшие преступное решение, подлежат уголовной ответственности за соучастие в совершении соответствующего преступления. Члены коллегиального органа управления, которые не голосовали за принятие преступного решения, не привлекаются к уголовной ответственности за соучастие в этом преступлении, что, однако, при наличии соответствующих условий не исключает их ответственности за недонесение о преступлении.

Вопрос об уголовной ответственности непосредственных исполнителей решений коллегиальных органов решается в том же порядке, что и вопрос об ответственности за исполнение приказа или распоряжения.

Согласие потерпевшего на причинение ему определённого вреда является фактически осуществлением принадлежащего ему субъективного права. Однако поскольку непосредственная реализация такого права осуществляется иным лицом, то передача этому лицу своего права порождает ряд дополнительных условий правомерности причинения вреда:

1. Дача согласия на распоряжение каким-либо правом должна исходить от право и дееспособного лица;

2. Передаваемое потерпевшим право должно принадлежать ему лично без каких бы то ни было ограничений. Однако в отличие от осуществления субъективного права согласие потерпевшего не извиняет причинение вреда интересам, посягать на которые никто посторонний не имеет права. Так, не освобождает от ответственности согласие на причинение смерти при эвтаназии;

3. Дающий согласие должен осознавать фактическую сторону и социальную значимость совершаемых им действий, а также обладать способностью руководить своими действиями. Осознанное согласие может быть выражено устно, письменно или конклюдентными действиями, но при любой форме должно быть конкретным: относиться к определённым ценностям и разрешать совершение с ними определённых действий;

4. Согласие потерпевшего должно быть добровольным, то есть выражать истинные намерения лица. Нет добровольности при получении согласия посредством физического или психического насилия либо путём обмана. Добровольность согласия подразумевает и неограниченное право отозвать согласие в любой момент до наступления вреда;

5. Согласие потерпевшего должно быть своевременным, что означает необходимость его получения до причинения вреда. Как совершённое со своевременным получением согласия следует расценивать также использование, например, чужого имущества, если ранее его титульный владелец давал согласие на пользование имуществом и не возражал против его использования в будущем (многократное пользование чужой лодкой или чужим автомобилем). Примирение с потерпевшим после причинения ему вреда не исключает ответственности, кроме дел частного обвинения;

6. Вред, причинённый потерпевшему, по характеру и размеру не должен превышать пределы согласия потерпевшего;

7. Причинение вреда при согласии потерпевшего не должно ущемлять права и законные интересы третьих лиц.

Если кто-либо ошибается в отношении принадлежности прав или содержания полученного согласия, то причинение вреда оценивается по правилам фактической ошибки. Умышленное введение в заблуждение причинителя вреда относительно принадлежности нарушаемых прав является основанием для осуждения лица, давшего «согласие», как исполнителя соответствующего преступления. Злонамеренные совместные действия влекут ответственность как лица, давшего согласие, так и непосредственного причинителя (напр., при уклонении от армейской службы путём причинения вреда здоровью).

29. Понятие и виды стадий совершения умышленного преступления. Покушение на преступление, его виды и отличия от приготовления

Как и всякая целенаправленная деятельность человека, умышленная преступная деятельность проходит в своём развитии ряд последовательных этапов.

Возникшая у человека потребность, будучи им осознанной, превращается в определенный интерес, для удовлетворения которого избирается соответствующая предметная форма поведения. Если принятый на основе сознательной избирательности способ удовлетворения потребности лежит за рамками дозволенного или в зоне уголовно-правового запрета, происходит формирование умысла на совершение преступления. Лицо обдумывает различные варианты совершения преступления, необходимость привлечения для его реализации соучастников, приискания орудий и средств и т.п. Лицо может поделиться с кем-либо своими преступными замыслами ещё задол-го до начала их осуществления.

Реализация преступного замысла начинается с создания определённых условий совершения преступления, подготовки орудий и средств, вербовки соучастников, изучения места и конкретных условий совершения преступления, выработки и корректировки плана его совершения и т.д. Завершив приготовительные действия, лицо переходит к непосредственному осуществлению преступления, в ходе которого последовательно выполняет преступное деяние и, наконец, добивается задуманного. Достигнув желаемого результата, преступник принимает меры по сокрытию преступления, а затем пользуется полученными благами или распоряжается ими по своему усмотрению.

Естественно, что в реальной жизни конкретное преступление может проходить не все перечисленные стадии. При внезапно возникшем умысле процесс преступной деятельности не проходит стадии обдумывания и подготовки к совершению преступления, а при, например, убийстве из мести нет пользования предметами, добытыми преступным путём. Однако изложенный процесс осуществления преступной деятельности является наиболее полным.

Обдумывание и принятие решения об удовлетворении потребности преступным путём - это этап формирования умысла. Сообщение кому-либо о преступных намерениях - это обнаружение умысла. Создание различных условий для совершения преступления именуется приготовлением к совершению преступления. Осуществление преступного деяния на любой стадии до завершения объективной стороны задуманного преступления называется покушением на преступление. Достижение желаемого преступного результата путём полного осуществления объективной стороны задуманного преступления образует оконченное преступление. Сокрытие следов преступления, использование приобретённого и иные действия после окончания преступления принято называть посткриминальным поведением.

Обнаружение умысла, рассматриваемое как изложение в устной или письменной форме кому-либо своих мыслей о задуманном злодеянии, также не является стадией преступления, поскольку не является действием, направленным на реализацию преступных планов.

Угроза применением насилия различной тяжести является либо самостоятельным преступлением (угроза убийством, нанесением тяжких телесных повреждений или уничтожением имущества - ст. 186 УК), либо составной частью целого ряда преступлений, например, разбоя (ст.207 УК), принуждения лица к участию в преступной деятельности (ст.288 УК), захвата заложников (ст.291 УК) и т.п. В названных случаях высказывание намерения применить насилие является конкретным действием, устремлённым к достижению цели изменить поведение людей в нужном преступнику направлении, то есть является непосредственным воздействием на объекты уголовно-правовой охраны. Такая угроза является не обнаружением умысла, а способом реализации умысла лица на завладение имуществом при разбое, на понуждение кого-либо к участию в преступлении и т.д.

Изложенное выше позволяет сделать вывод о том, что стадии осуществления преступления – это определённые УК этапы развития умышленного преступления: оконченное преступление; приготовление к совершению преступления; покушение на совершение преступления.

Посткриминальное поведение, поскольку оно осуществляется после окончания преступления, не может являться его стадией. Однако, будучи теснейшим образом связанным с преступлением, оно в действительности может являться одним из этапов реализации преступного намерения, осуществлением той конечной цели, ради которой виновный совершил преступление.

Содержание понятия «покушение на преступление» раскрывается в ст.14 УК, которая признаёт таковым умышленное действие или бездействие, непосредственно направленное на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.

Покушение на преступление – это стадия непосредственного осуществления преступления, завершившаяся до его окончания. Лицо не просто направляет свои действия на совершение преступления, а фактически его осуществляет. Таким образом, покушение представляет собой частичное выполнение объективной стороны состава задуманного преступления.

Покушение в преступлениях с формальным составом означает выполнение лишь части деяния, образующего преступление данного вида. В преступлениях с материальным составом покушение представляет собой выполнение части деяния или выполнение всего деяния и ненаступление последствий либо наступление последствий, отличающихся по характеру или размеру от тех последствий, которые предвиделись и были желаемы для виновного.

Объективная сторона покушения соответствует её описанию в конкретной статье Особенной части, предусматривающей ответственность за задуманное преступление, исключая только те обстоятельства, с наступлением которых оканчивается преступление. Объём фактически выполненных при покушении действий может быть различным, что не изменяет оценку таких действий как покушения.

Покушение возможно при осуществлении преступлений путём активных действий либо путём бездействия, приравниваемого к действию. Бездействие-невмешательство, характерное для длящихся преступлений, не имеет стадии покушения, поскольку считается юридически оконченным уже в момент возникновения преступного состояния. Покушение может иметь место только при осуществлении преступления с прямым умыслом, и, следовательно, само покушение также совершается с прямым умыслом. Следует иметь в виду, что покушение в отличие от приготовления возможно и при аффектированном умысле.

Таким образом, покушение на преступление – это осуществляемая с прямым умыслом стадия непосредственного осуществления преступления, когда лицо выполняет объективную сторону состава преступления, однако преступление было прервано до его окончания по обстоятельствам, не зависящим от воли виновного.

Предшествующая стадия – приготовление поглощается покушением и самостоятельной квалификации не подлежит, кроме случаев совершения в процессе приготовления иного преступления. Продолжение приготовительных действий после того, как лицо уже выполнило часть объективной стороны преступления, в действительности возможно, если после неудавшегося покушения лицо более тщательно подготавливает условия для завершения начатого преступления. Однако повторное приготовление не отменяет предшествующую стадию покушения, в связи с чем всё содеянное квалифицируется как покушение на преступление.

Отграничение покушения от приготовления к преступлению осуществляется, прежде всего, по характеру совершаемых действий. Покушение - это всегда осуществление части объективной стороны состава преступления, тогда как приготовительные действия находятся вне рамок объективной стороны состава задуманного преступления. Покушение представляет собой процесс непосредственного вредоносного воздействия на объект уголовно-правовой охраны, в то время как приготовление само по себе не в состоянии причинить вред объекту, а лишь создаёт условия для последующего причинения ему вреда. По времени приготовление предшествует покушению и существует только до момента начала выполнения преступления. По субъективной стороне различие между этими стадиями неоконченного преступления состоит в том, что при приготовлении лицо осознаёт, что своими действиями создаёт условия для выполнения преступления, в то время как при покушении лицо осознаёт все фактические обстоятельства и сам факт осуществления преступления.

Иногда в процессе приготовления к преступлению лицо осуществляет приискание, приспособление или изготовление предметов, использование которых в процессе преступления предусмотрено в качестве признака состава преступления. Аналогичным образом проводится разграничение стадий и при создании иных условий, например, подыскание соисполнителей и сговор с ними на хищение является приготовлением к хищению по предварительному сговору группой лиц, а совместная с ними деятельность непосредственно по изъятию чужого имущества образует покушение на такое хищение, если имущество всё-таки не было изъято.

Виды покушений на преступление. В уголовно-правовой литературе выделяют следующие виды покушений: оконченное и неоконченное покушение; негодное покушение, которое в свою очередь подразделяют на покушение на негодный объект и покушение с негодными средствами.

Деление покушения на оконченное и неоконченное осуществляется в зависимости от объёма выполненного деяния.

Покушение на преступление будет оконченным, если виновный совершил все действия, необходимые для окончания задуманного преступления, однако преступление не было доведено до конца по обстоятельствам, не зависящим от воли виновного. Определение того момента, с наступлением которого покушение считается оконченным, зависит от конструкции состава преступления.

С учётом изложенных критериев можно дать следующее определение оконченного покушения. Покушение на преступление будет оконченным, если лицо совершило все действия, необходимые для окончания преступления в соответствии с описанием его признаков в соответствующей статье УК и которые по убеждению лица были необходимы и достаточны для завершения преступления, однако преступление не было окончено по обстоятельствам, не зависящим от воли виновного.

Неоконченным следует считать покушение, прерванное по независящим от виновного обстоятельствам в любой момент от начала выполнения объективной стороны преступления и до того момента, при наступлении которого покушение считается оконченным.

Негодное покушение – это совершение лицом таких действий, которые объективно не могли причинить вред объекту уголовно-правовой охраны. С юридической точки зрения негодное покушение имеет точно такое же правовое значение, как и любое иное покушение. Негодность покушения отражает лишь его объективную неспособность привести к требуемому результату.

Покушение на негодный объект имеет место при попытке причинить вред объекту путём воздействия на отсутствующий предмет преступления либо на отсутствующего потерпевшего при попытке воздействия на человека. Покушение на негодный объект, если вред причиняется иному объекту, является разновидностью фактической ошибки (ошибкой в объекте). Поскольку ошибка в объекте проявляется путём воздействия на ошибочный предмет, необходимо отличать её от ошибки в предмете. Суть покушения на негодный объект состоит в том, что лицо заблуждается по поводу того, в каких конкретных общественных отношениях участвует тот предмет, на который оказывается ошибочное воздействие, а не в количественных или каких-либо иных признаках этого предмета. Когда же лицо не причиняет вред объекту в связи с отсутствием предмета преступления или потерпевшего, Ника-кой ошибки в объекте нет.