2.4 Влияние смягчающих и отягчающих обстоятельств на назначение условного осуждения

Обстоятельства, смягчающие уголовное наказание, определены ст.61 УК РФ и играют важную роль в процессе его индивидуализации. Учет этих перечисленных в законе обстоятельств, при назначении наказания позволяет его справедливость и адекватность, поэтому этому вопросу в уголовно-правовой литературе уделяется пристальное внимание. Статья 60 УК РФ установила, что при назначении наказания суд должен учитывать характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание.

Ранее в юридической литературе отсутствовало единого понимания роли смягчающих и отягчающих обстоятельств. Так, одни ученые считали, что смягчающие и отягчающие обстоятельства влияют на степень вины.⁶⁰ По мнению других, данные обстоятельства смягчают или отягчают определяемое судом наказание.⁶¹

Смягчающими и отягчающими обстоятельствами считались различные факторы объективного и субъективного характера, влияющие на степень общественной опасности преступления и лица его совершившего, и тем самым, отягчающие или смягчающие ответственность преступника. Если отягчающие обстоятельства повышали степень общественной опасности совершенного преступления, увеличивая опасность личности виновного, то смягчающие, наоборот, снижали опасность преступления и личность виновного, в связи, с чем и учитывались судом.

В соответствии с УК РФ смягчающие и отягчающие обстоятельства влияют лишь на назначение наказание, то есть смягчают или отягчают его. Их учет имеет двоякое значение. В одном случае они могут непосредственно относится к преступлению и не влиять на его квалификацию, тогда они (учитываются при назначении наказания. Если отягчающее обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК РФ в качестве признака преступления, то оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания.⁶² Смягчающие и отягчающие наказание обстоятельства позволяют судить о степени общественной опасности преступления, личности виновного и тем самым индивидуализировать наказание по каждому конкретному делу.⁶³

Смягчающие обстоятельства снижают степень общественной опасности совершенного преступления, а также личности виновного и поэтому влияют на выбор конкретного наказания, в том числе условного осуждения. Характер смягчающих обстоятельств, а также наличие нескольких из них дает суду основание для назначения более мягкого, чем предусмотрено законом наказания.

Указанные в ст. 61 УК РФ обстоятельства образуют определенную систему: в начале перечислены обстоятельства, относящиеся к личности виновного; затем - к характеру содеянного, причинам и условиям, (следствие которых оно было совершено; в конце перечислены обстоятельства, характеризующие поведение виновного после совершения наступления.

Перечень смягчающих обстоятельств является открытым. При значении наказания в качестве смягчающих обстоятельств могут учитываться обстоятельства, не предусмотренные в ст. 61 УК РФ. Так, в качестве смягчающих обстоятельств судебная практика признает состояние здоровья, инвалидность, преклонный возраст, семейное положение, наличие на иждивении престарелых и больных родителей, отсутствие материального ущерба и тяжких последствий, вина потерпевшего. Указанные обстоятельства характеризуют личность виновного и могут учитываться судом при назначении наказания как смягчающие ответственность обстоятельства. Согласно Постановлению Пленума Верховного Суда Российской Федерации «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» от 11 января 2007 г. №2 при назначении наказания суд вправе признать смягчающими любые установленные в судебном заседании обстоятельства, в том числе не предусмотренные частью первой статьи 61 УК РФ.⁶⁴

Смягчающие наказание обстоятельства, также как и отягчающие, должны непосредственно характеризовать преступление и личность виновного, в связи с чем нельзя считать смягчающими обстоятельствами те, которые не относятся к данным критериями. В частности, согласно изученным материалам судебной практики, суды в качестве смягчающих наказание обстоятельства в 3,5% случаев признавали мнение потерпевшего, его просьбы « строго не наказывать подсудимого». Представляется, что эта практика не основана на законе.⁶⁵

В ходе проведенного исследования были установлены смягчающие обстоятельства, на которые суды наиболее часто ссылаются при назначении условного осуждения.

Суды, как правило, назначают условное осуждение в том случае, когда по делу установлена совокупность смягчающих обстоятельств. Так, при применении условного осуждения в отношении взрослых по одному смягчающему обстоятельству было установлено в отношении 18,3% осужденных, по два - три смягчающих обстоятельства было установлено в отношении 47%, четыре и более - было установлено в отношении 12,3%, и только в отношении 10,4% осужденных не было установлено ни одного смягчающего обстоятельства. В качестве смягчающих вину обстоятельств судами учитывались как указанные в ст. 61 УК РФ обстоятельства, такие не указанные в данной статье. Так были выявлены следующие обстоятельства: наличие малолетних детей у виновного (13,8%), явка с повинной (1%), аморальность, противоправность поведения потерпевшего, явившееся поводом для преступления (1,3%), оказание помощи потерпевшему (0,6%).

Указанные обстоятельства закреплены в качестве смягчающих в п. «г», «з», «и», «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ. Все остальные обстоятельства, предусмотренные в ч. 1 ст. 61 УК РФ, в изученных приговорах не встретились. Назначая условное осуждение, суды ссылаются на наличие нескольких смягчающих обстоятельств, в большинстве случаев указывают обстоятельства, не закрепленные УК РФ. К ним относятся: ранее не судим, первая судимость; положительная характеристика осужденного; полное признание вины; чистосердечное раскаяние; наличие на иждивении несовершеннолетних детей; наличие на иждивении малолетних детей; возмещение ущерба; просьба потерпевших не лишать свободы; болезнь и инвалидность; не причинен реальный ущерб; отсутствие тяжких последствий; единственный кормилец; имеет постоянную работу; молодой возраст; пенсионный возраст; способствовал раскрытию преступления; учеба; тяжелое семейное положение; участие в боевых действиях в Чечне; ходатайство коллектива.

Приведем в качестве примеров выдержки из исследованных приговоров. «При назначении наказания суд принимает во внимание характер, степень общественной опасности содеянного, данные о личности подсудимого, влияние назначенного наказания на его исправление, условия жизни. В качестве смягчающих вину обстоятельств, в соответствии со ст.61 УК РФ, суд принимает во внимание полное признание вины и раскаяние, способствование раскрытию и расследованию преступления, положительные характеристики с места проживания, наличие на иждивении несовершеннолетних детей. Отягчающих наказание обстоятельств не имеется. С учетом перечисленных смягчающих обстоятельств, характера и степени общественной опасности совершенного преступления, а также учитывая личность подсудимого, суд приходит к выводу о возможности исправления осужденного без реального отбывания наказания.»⁶⁶

Достаточно часто суды в качестве смягчающего обстоятельства указывают, что виновный ранее не был судим. Следует, согласится с мнением О. Мясникова, что данное обстоятельство должно учитываться как данные о личности виновного, а не как смягчающее обстоятельство.⁶⁷ Ведь закон признает в п. «а» ч. 1 ст.61 УК РФ в качестве смягчающего обстоятельства совершение впервые преступления небольшой тяжести вследствие случайного стечения обстоятельств.

Приведем другой пример из выдержки из исследованных приговоров: «Согласно акта обследования жилищно-бытовых условий условия для жизни и учебы у Ожиговой не имеется, семья живет в бане, т.к. дом сгорел. Обстановка в семье неблагополучная, мать употребляет спиртное. Как установлено в судебном заседании из показаний законного представителя и материалов дела, в семье подсудимой Ожиговой обстановка неблагоприятная, условий для жизни и учебы нет, контроля со стороны матери не имеется. Освобождению от уголовной ответственности и применении принудительных мер воспитательного воздействия О.А.О. не подлежит, поскольку ей исполнилось 18 лет, также как и ст.92 УК РФ, поскольку не усматривается применения особых условий воспитания, обучения и специального педагогического подхода. При назначении наказания подсудимой, суд принимает во внимание характер и степень общественной опасности содеянного, личность виновной, а также влияние назначенного наказания на ее исправление, условия жизни и воспитания. В качестве смягчающих обстоятельств суд принимает во внимание совершение впервые преступления в несовершеннолетнем возрасте, ее молодой возраст, ранее не судима, посредственные характеристики, ее частичное признание вины, раскаяние, способствование раскрытию и расследованию преступления, тяжелое семейное и материальное положение, мнение потерпевшей, не настаивающей на строгом наказании. Обстоятельств, отягчающих наказание, у подсудимой не имеется. С учетом перечисленных смягчающих обстоятельств и характера общественной опасности содеянного, суд приходит к выводу о возможности исправления осужденной без изоляции от общества и назначением более мягкого вида наказания – исправительные работы, поскольку О.А.О. не обучается не имеет основное место работы, назначив испытательный срок, в течение которого она должна своим поведением доказать свое исправление.»⁶⁸

Также часто суды в качестве смягчающих обстоятельств при назначении условного осуждения указывают на признание осужденным своей вины и раскаяние в содеянном. Однако эти обстоятельства могут оцениваться только субъективно. Кроме того, раскаяние является нравственно - психологической категории, выявить наличие которой затруднительно даже для психолога.

С помощью существующих в настоящее время методик психологической диагностики состояние раскаяния и тем более его «чистосердечность» достоверно установить нельзя. Судам следовало, было бы ссылаться на наличие не чистосердечного, а деятельного раскаяния, которое может проявиться в определенных действиях, например, явка с повинной, помощь в раскрытии преступления путем изобличения соучастников, представления вещественных доказательств и т.д.⁶⁹

Учет судами в качестве смягчающих обстоятельств наличие на иждивении несовершеннолетних или малолетних детей при назначении условного осуждения связан с целью исправления осужденного. Забота осужденного о своих близких и родных, сознание, что при повторном совершении преступления к нему может быть применено наказание реальное, что в свою очередь отрицательно отразится на интересах близких ему людей, способствует воздержанию его от совершения преступлений.

Просьбу потерпевших не лишать свободы и ходатайство коллектива следует учитывать при назначении наказания. Однако ссылаться на данные обстоятельства как на смягчающие нет достаточных оснований. Указанные обстоятельства не связаны с характером, степенью общественной опасности совершенного преступления и личностью виновного, поэтому они должны учитываться судом в качестве иных обстоятельств, которые свидетельствуют о возможности исправления виновного без реального отбывания наказания.

Отягчающими наказание обстоятельствами признаются объективные и субъективные признаки деяния, а также данные о личности виновного, повышающие степень общественной опасности совершенного преступления. Данные обстоятельства повышают характер и степень общественной опасности и учитываются при индивидуализации или дифференциации наказания.

УК РФ 1996г. признал перечень отягчающих обстоятельств исчерпывающим, что позволило установить единообразие в судебной практике и в значительной степени устранить те ошибки, которые допускались судами ранее при назначении наказания. Если судом было установлено обстоятельство, негативно характеризующее виновного или его действия при совершении преступления, то данное обстоятельство суд может отразить в приговоре при назначении как обстоятельство, характеризующее личность виновного. Например, совершение преступления лицом, находящимся в состоянии опьянения, плохое отношение к семье, к работе должно учитываться судом как обстоятельство, характеризующее личность виновного. В Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» от 11 января 2007г. №2 указывается, что совершение лицом преступления в состоянии опьянения, вызванного употреблением алкоголя, наркотических средств, психотропных и других одурманивающих веществ, законом не отнесено к обстоятельствам, отягчающим наказание.⁷⁰ Таким образом, эти сведения могут учитываться при оценке данных, характеризующих личность виновного. Оценка указанных обстоятельств как обстоятельств характеризующих личность виновного способствует назначению справедливого наказания.

При изучении судебной практики, данные свидетельствуют о том, что суды достаточно редко назначают условное осуждение при наличии отягчающих обстоятельств.

В заключении следует отметить, что суды, назначая условное осуждение, чаще всего ссылаются на наличие совокупности смягчающих обстоятельств. При этом в большинстве случаев судами в качестве смягчающих указываются обстоятельства, не закрепленные в ст. 61 УК РФ.

Назначая условное осуждение суд должен учитывать в равной мере обстоятельства, относящиеся к характеру и степени общественной опасности совершенного преступления, личности виновного, смягчающие и отягчающие. Отдача приоритета одному из указанных обстоятельств и не учет других может привести к необоснованному назначению условного осуждения.