11.5. Удержание и задаток

Удержание может использовать кредитор, у которого на законном основании находится вещь, подлежащая передаче должнику либо указанному лицу.

Удержание как способ обеспечения исполнения обязательства был распространен в дореволюционном хозяйственном обороте. Можно отметить условную относительность этого способа обеспечения обязательства. Особенность его в том, что кредитор имеет право удержать имущество должника до момента исполнения последним своей обязанности.

Условием применения является законное владение кредитора вещью, принадлежащей должнику. Потеря владения прекращает право на удержание. Переход права собственности на вещь к третьему лицу не влечет прекращения права удержания, если третье лицо приобрело вещь после того, как эта вещь поступила во владение кредитора, то есть права кредитора подлежат приоритетной защите перед правами нового собственника.

Круг требований, которые могут быть обеспечены с помощью удержания, различен в зависимости от субъектов обязательства.

Удержанием вещи обеспечивается требование по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков. Если стороны обязательства действуют как предприниматели, то удержанием вещи могут обеспечиваться любые денежные требования, в том числе не связанные с данной вещью.

Сущность удержания состоит в том, что:

- удержание вещи, которую должник рассчитывал получить, стимулирует его к исполнению обязательства перед кредитором;

- если должник все же не исполнит обязательства, то требования кредитора, удерживающего вещь, удовлетворяются из ее стоимости в объеме и порядке, предусмотренных для удовлетворения требований, обеспеченных залогом, т.е. на основании решения суда путем продажи с публичных торгов³⁶.

Задаток – денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

Задаток выполняет следующие функции:

- платежную (выдается той стороной в обязательстве, на которой лежит обязанность выплаты денежных платежей),

- доказывает заключение основного договора (в случаях, когда основной договор заключен устно и возникает спор по факту его заключения, письменное доказательство заключения соглашения о задатке доказывает факт заключения главного обязательства),

- обеспечение исполнения главного обязательства (в случае неисполнения обязательства той или другой стороной наступают отрицательные имущественные последствия)³⁷,

- штрафная (также если у стороны возникли убытки от неисполнения обязательства, то задаток засчитывается в счет убытков).

Для соглашения о задатке предусмотрена простая письменная форма. В случае несоблюдения письменной формы его следует рассматривать в качестве аванса, если не будет доказано иное. Отличие аванса и задатка, в том, что задаток традиционно выступал в качестве аванса при несоблюдении письменной формы сделки. Общее назначение аванса и задатка заключается в том, что они являются средством платежа по обусловленному соглашению. Но если задаток является средством обеспечения, то аванс - исключительно средство платежа.

До начала исполнения либо вследствие невозможности исполнения обязательства, если неисполнение вызвано обстоятельствами, за которые стороны не могут нести ответственность, задаток должен быть возвращен.

Если имеется вина стороны, получившей задаток; она обязана вернуть задаток в двойном размере. Итак, неисполнение обязательства влечет для стороны, давшей задаток, потерю его однократно, а для стороны, принявшей задаток, - потерю его двукратно, при этом, сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки, понесенные ею³⁸.

1 Суханов Е.А. Гражданское право. Том 1. М., 2004. С. 65.

2 Гражданское право России. Том 1. Под ред. Садикова О. Н. М., 2006. С. 41.

3 Чаусская О.А. Гражданское право: учебник для студентов образовательных учреждений среднего профессионального образования, М., 2007. С. 41.

4 Суханов Е.А. Гражданское право. Том 1. М., 2004. С. 81.

5 Садиков. О. Н. Гражданское право России: общая часть. Курс лекций. М., 2001. С. 79.

6 ^{Суханов Е.А. Юридические лица, хозяйственные товарищества и общества// Хозяйство и право. 1995. № 3-4.}

7 Комментарий к Гражданскому кодексу РФ: В 3 т. Т. 1. 3-е изд., перераб. и доп. Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина. 2006. С. 99.

8 Гражданское право России. Том 1. Под ред. Садикова О. Н. М., 2006. С. 96.

9 Чаусская О.А. Гражданское право: учебник для студентов образовательных учреждений среднего профессионального образования, М., 2007. С. 47.

10 Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» от 22 апреля 1996 года № 39-ФЗ (с изм. и доп.) // Российская газета", 1996. 25 апреля. N 79.

11 Суханов Е.А. Гражданское право. Том 1. М., 2004. С.121.

12 Гражданское право России. Том 1. Под ред. Садикова О. Н. М., 2006. С. 119.

13 Чаусская О.А. Гражданское право: учебник для студентов образовательных учреждений среднего профессионального образования, М., 2007. С. 78.

14 Гатин А.М. Гражданское право: учебное пособие. М., 2007. С. 62.

15 Мозолин В.П. Масляев А.И. Гражданское право. Часть первая. М., 2005. С. 93.

16 Федеральный закон "Об электронной цифровой подписи" (с изм.) от 10 января 2002 г. № 1-ФЗ.

17 Чаусская О.А. Гражданское право: учебник для студентов образовательных учреждений среднего профессионального образования, М., 2007. С. 87.

18 Гатин А.М. Гражданское право: учебное пособие. М., 2007. С. 81.

19 Суханов Е.А. Лекции о праве собственности. М., 1991. С. 39.

20 Гражданское право. Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 2006. С. 283.

21 Гражданское право. Учебник. Часть I / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 2008. С. 289.

22 Комисарова Е.Г. Гражданское право России: Курс лекций. Тюмень. 1998. С. 57.

23 Мозолин В.П. Масляев А.И. Гражданское право. Часть первая. М., 2005. С. 128.

24 Гражданское право. Учебник. Часть I / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 2008. С. 292.

25 Чаусская О.А. Гражданское право: учебник для студентов образовательных учреждений среднего профессионального образования, М., 2007. С. 131.

26 Чаусская О.А. Гражданское право: учебник для студентов образовательных учреждений среднего профессионального образования, М., 2007. С. 142.

27 Чаусская О.А. Гражданское право: учебник для студентов образовательных учреждений среднего профессионального образования, М., 2007. С. 158.

28 Суханов Е.А. Гражданское право. Том 1. М., 2004. С.147.

29 Гришаев С.П., Эрделевский А.М. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой. М., 2006. С. 173.

30 Гатин А.М. Гражданское право: учебное пособие. М., 2007. С. 89.

31 Гришаев С.П., Эрделевский А.М. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой. М., 2006. С. 182.

32 Гришаев С.П., Эрделевский А.М. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой. М., 2006. С. 184.

33 Комментарий к Гражданскому кодексу РФ: В 3 т. Т. 1. 3-е изд., перераб. и доп. (под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина). – М., 2006. С. 158.

34 Гатин А.М. Гражданское право: учебное пособие. М., 2007. С. 75.

35 Комментарий к Гражданскому кодексу РФ: В 3 т. Т. 1. 3-е изд., перераб. и доп. Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина. 2006. С. 109.

36 Чаусская О.А. Гражданское право: учебник для студентов образовательных учреждений среднего профессионального образования, М., 2007. С. 167.

37 Гатин А.М. Гражданское право: учебное пособие. М., 2007. С. 79.

38 Комментарий к Гражданскому кодексу РФ: В 3 т. Т. 1. 3-е изд., перераб. и доп. Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина. 2007. С. 127.

68