Вопрос 7. Исключительное право на произведение.

Ст.1270 ГК РФ. Исключительное право на произведение является имущественном правом автора. Это право включает в себя правомочие, касающиеся использования и распоряжения, созданного произведения. Исключительное право является срочным и отчуждаемым. Автор может передать все правомочия, входящие в содержание исключительного права, либо определенную часть правомочий другому лицу или лицам на основании договора, либо лицензионное право. Иск право включает в себя следующие юридически обеспеченные возможности (эти возможности реализации определяются в зависимости от вида произведения).

В частности в содержании исключительного права входят следующие:

1) Право на произведение, под которым понимается повторное придание произведению объективной формы, доступной для восприятия человеческими чувствами в зависимости от вида.

2) Право на распространение, данное правомочие связано с произведением, которое воплощено на материальном носителе и которое имеет достаточное количество экземпляров.

3) Право на публичный показ, которое представляет собой демонстрацию оригинала или экземпляра произведения. Данная демонстрация возможна только в отношении статичного произведения. В основном данного право реализуется в отношении произведений изобразительного искусства. Демонстрация может осуществляться непосредственным представлением оригинала или экземпляра произведения возможно с помощью технических средств.

4) Право на публичное исполнение. Под исполнением понимается представление произведения посредством игру, пения, декламации, танца и т.д. Либо в живом исполнении, либо с помощью технических средств, а также показ кадров аудиовизуального произведения в их последовательности. Право на публичное исполнение реализуется в зависимости от самого авторского произведения в отношении литературных, драматических, музыкальных, хореографических.

5) Право на импорт. Под импортом следует понимать пересечение материальными носителями государственной границы РФ. В данном случает право на импорт представляет собой юридически обеспеченную возможность, осуществлять контроль за ввозом на территорию действия авторского права экземпляров произведения, которое создано за границей.

6) Сообщение произведения в эфир или по кабелю, т.е. трансляция этого произведения по радио или телевидению.

7) Право на перевод или другую переработку произведения. Практическая реализация произведения, данный способ использования возможен только в отношении произведения, которое относится к архитектурным, градостроительным, садово-парковым, дизайнерская.

Вопрос 8. Право доступа. Право следования.

Право доступа и право следования – являются правами которые ст.1226 ГК РФ относит к иным интеллектуальным правам, которые не относятся по большому счету ни к личному, ни к имущественному праву автора. Особыми правами являются произведения авторов изобразительного искусства при этом по своему содержанию ст. 1292 ГК РФ является - неимущественным правом автора, а право следования ст. 1293 ГК РФ – имущественным.

Право доступа сводится к предоставлению автору юридически обеспеченной возможности требовать от собственника оригинала произведения, возможности осмотреть свое произведение с целью воспроизведения оригинала посредством изготовления авторской копии. При этом собственник оригинала произведения не обязан за свой счет доставлять это произведение автору, не обязан оплачивать автору его расходы, связанные с проездом в местонахождение оригинала произведения. Также вправе запретить автору такие способы воспроизведения оригинала произведения, которые могут нанести ему ущерб, например, механически контактное копирование, использование яркого света, высоких температур.

Право следования является имущественным правом, сущность данного права заключается в то, что в случае последующей публичной перепродажи произведения изобразительного искусства, автор имеет право получить определенное процентное отчисление от перепродажной цены, при этом право следования распространяется на такие объекты как литературные, музыкальные произведения, а также авторефераты рукописи.

Для права следования характерно следующее:

А) Оно возникает у автора только в том случае, если перепродажа произведения осуществляется публично, т.е. через музей, вернисаж, галерею, салон и т.д.

Б) Последующее отчуждение произведения носит возмездный характер. Последующая перепродажная цена превышает предыдущую.

Т.к. право доступа является личным правом автора, оно является неотчуждаемым и соответственно не может перейти к другим лицам ни по договору, ни в порядке правопреемства. Право следования является имущественным, но специфика этого права заключается в том, что при жизни автора, автор не может передать его другим лицам по договору, а после смерти автора данное право переходит к его правопреемникам на срок действия исключительного права.

Договор об отчуждении исключительного права на произведение. Исключительное право на произведение является имущественным поэтому оно может быть передано иным лицам или лицу на основании договора. При жизни автора соответственно такой договор заключают автор после его смерти правопреемники. А договор об отчуждении исключительного права на произведение в ст.1285 ГК РФ, однако данная статья носит локаничный характер, но также применяется ст.1234 ГК РФ общие правила.

Договор отчуждения исключит. Права- это соглашение в силу которого одна сторона пердает или обязуется передать исключительное право на произведение науки, литературы, искусства другой стороне ( приобретателю).

По поводу хараткеристики высказаны различные точки зрения:

1 точка зрения: реальным, консенсуальным, в зависимости от условий оговоренных в договоре.

2 точка зрения: характеристика договора как реального

…Характеристика данного договора как реального, так и консенсуального не подходит исключительно из сферы применения данного договора. По этому договору передается исключительное право на нематериальные объекты. Отличительной особенностью данного договора является то, что право на произведение науки, искусства, литературы передается пользователю в целом. Естественно при этом данное право является исключительным, это означает, что после заключения данного договора ни сам правообладатель, ни какие- то другие лица не могут использовать это произведение. Это касается и самого автора. Как и в любом гражданско - правовом договоре существенным условием является предмет, специфика сферы применения данного договора и определяет его предмет, это будет исключительное право в целом, все правомочия использования и распоряжения произведением переходят к приобретателю. Договор об отчуждении исключительного права может быть как возмездным так и безвозмездным. При этом если в договоре об отчуждении исключительного права указано сторонами, что договор является безвозмездным, то он является безвозмездным и действительным. Если в самом договоре указан конкретный размер вознаграждения за передачу исключительного права на произведение, то данный договор действует как возмездный. Если в договоре сторонами вообще не упоминается о вознаграждении и условия оговора не позволяют определить размер данного вознаграждения, о такой договор считается нее заключенным, правовых последствий он не порождает. В соответствии со ст.1234 ГК правила определения цены по п. 3 ст. 424 ГК в данном случае не применимы.

Договор о передаче исключительного права на произведение под страхом его недействительности должен быть заключен в письменной форме, регистрации не требуется. П.5 ст. 1234 допускает возможность расторжения данного договора в одностороннем порядке по требованию правообладателя. Это возможно только в тех случаях когда договор уже заключен, но исключительное право к приобретателю еще не перешло. Если приобретатель не исполняет своей обязанности по выплате правообладателю указанного в договоре вознаграждения, то последний в праве в одностороннем порядке потребовать расторжения договора и возмещения своих убытков.

Лицензионный договор. Представляет собой второй вид договора, который используется в данной сфере и юридическая направленность которых это оборот исключительного права на произведение. Ст. 1286 и с учетом ст. 1225. Лицензионный договор- это соглашение по которому одна сторона ( лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне лицензиату право использовать произведение науки, литературы, искусства в установленных договором приделах. Отличие лицензионного договора от договора отчуждения исключительного права в том, что правообладатель передает пользователю возможность использовать произведение лишь определенным способом, отчуждается не исключительное право в целом, а только определенные правомочия. Не указанные в договоре правомочия считаются непереданными.

Сторонами являются правообладатель- лицензиар и пользователь- лицензиат. В качестве правообладателя может выступать автор, его правопреемники, либо иные правообладатели( приобретатель по договору об отчуждении исключительного права). В качестве пользователя могут выступать любые субъекты гражданского права.

Лицензионный договор может быть как возмездным так и безвозмездным. Предмет- конкретные правомочия в отношении использования произведения, которые передаются пользователю. При этом в лицензионном договоре обязательно должны быть указаны, приделы использования произведения, которые передаются по данному договору. Если лицензионный договор заключен на условиях исключительной лицензии, то это означает, что на срок действия данного договора в течение срока действия договора, только пользователь может использовать произведение теми способами, которые указаны в договоре в том числе давать разрешение на использование другим лица- исключительная лицензия. Не исключительная лицензия- передача исключительного права на произведения или конкретных правомочий пользователю с сохранением переданного права за первичным правообладателем. ГК устанавливает презумпцию передачу лицензии как неисключительной, если только в самом договоре стороны е указали иное, то передаваемое на произведение право считается сохраненным за первичным правообладателем. Лицензионный договор под страхом недействительности должен быть заключен в письменной форме. Исключение: лицензионный договор о передаче произведения, для опубликования в периодическом печатном издании, он может быть заключен в устной форме. В лицензионном договоре должен быть указан срок его действия и территория на которой передается право использовать это произведение- обычные условия договора. Если в лицензионном договоре не указана территория его действия, то это означает, что пользователь в праве осуществлять использование произведения на всей территории РФ. Срок действия не может превышать срока действия исключительного права на произведение, если в лицензионном договоре указан больший срок, то этот договор будет считаться заключенным на срок действия исключительного права. Если в лицензионном договоре стороны не указали срок действия, то по истечении 5 лет правообладатель может потребовать его прекращения. Лицензионный договор не подлежит регистрации. В договоре должны быть конкретно исчерпывающим образом перечислены способы использования авторского произведения. Если в период действия лицензионного договора изменяется правообладатель, то на юридическую силу это никак не влияет, он продолжает действовать.

Договор авторского заказа. Ст. 1288- данная норма является исключением из общего права, по которому запрещается передача исключительного права на не созданное, не существующее произведение. По данному договору, который заключает потенциальны автор с физическим или юридическим лицом заказчика обязуется создать произведение науки, культуры, искусства и передать заказчику в собственность материальный носитель этого произведения. Допускается, что стороны могут предусмотреть, что материальный носитель передается заказчиком в пользование. В отношении данного договора ГК устанавливает особые правила регулирования, так как автор будет создавать произведение уже после заключения договора. Прежде всего в соответствии с ГК, чтобы данный договор считался заключенным и порождал правовые последствия, имел обязательные для сторон силу сам предмет должен быть определен сторонами как можно более точно, то есть указывается не просто вид произведения, может указываться жанр, объем произведения, в противном случае не точное и не конкретное указание сторонами о том, какое произведение должно быть создано может породить между сторонами многочисленные споры о надлежащем исполнении. В договоре авторского заказа стороны должны указать срок его исполнения на ряду с предметом срок в договоре авторского заказа является существенным условием, если оно не оговорено то договор не заключен. Цена- размер вознаграждения автору, которое должен уплатить заказчик, однако это не существенное, а обычное условие, так как стороны могут оговорить, Что договор безвозмездный.

Сам характер сферы применения данного договора, сам характер деятельности автора, который должен будет создать произведение. Она определяет и особые правила регулирования, которые отличаются от иных положений ГК, в частности от норм договорного права, которые касаются договорных сроков. Если в определенный договором срок автор не закончил произведение, то ГК предусматривает возможность в случае необходимости и при наличии уважительных причин для завершения работы может быть предоставлен льготный срок. По общему правилу предоставляемый автору равняется ¼ того срока который оговорен сторонами в договоре но при этом автору может быть предоставлен более длительный срок для завершения работы. Если и по истечении льготного срока автор не исполнит свои обязательства по договору авторского заказа, это дает право заказчику требовать расторжения договора. При этом сам характер творческой деятельности автора по созданию произведения определяет и специфику его ответственности за не исполнение данного договора. ГК отходит от принципа полного возмещения убытков и ответственность автора перед заказчиком является ограниченной, он обязан возместить только реальный ущерб, который причинен заказчику, не исполнением договора. При этом автор обязан возвратить заказчику аванс, который ему был выдан. По желанию сторон они могут предусмотреть в договоре авторского заказа неустойку за не своевременное либо за ненадлежащее исполнение. Если штрафные санкции в договоре были предусмотрены, то автор обязан уплатить заказчику штрафные санкции.

Ст. 1290 говорит о том, что аналогичные последствия наступают за не исполнение договора заказчиком.

Случаи свободного использования произведения. В период срока действия исключительного права использование охраняемого объекта возможно только с согласия правообладателя. При этом и ГК и нормы международного права допускают возможность свободного использования охраняемого произведения, то есть использование его третьими лицами без согласия автора или иного правообладателя. ГК допускает, что свободное использование возможно как без выплаты авторского вознаграждения, то есть безвозмездно ( ст.1273- 1278, 1280), так и в случае возмездного свободного использования(ст. 1245, п. 3 ст. 1263, 1293).

В юридической литературе все случаи допустимого свободного использования охраняемого авторского произведения подразделяются на следующие группы:

• относительно правомерно обнародованных произведений, в соответствии со ст. 1273 допускается свободное использование произведения исключительно в личных целях. Указанная статья устанавливает возможность гражданина воспроизвести, то есть изготовить для себя копию, передаваемого аудиовизуального произведения, сделать копию звукозаписи, отсканировать книгу, нотную запись для себя в личных целях.

• Ст. 1274, 1276 называют достаточно многочисленные случаи свободного использования произведения в целях необходимости обеспечения доступа к произведениям, в целях свободного распространения информации. Это в частности цитирование научных, критических, использование произведений или отрывков из них в качестве иллюстраций в изданиях, радио и телепередачах. Ст. 1276 распространяется на такие объекты как: фотографии, произведения архитектуры и изобразительного искусства. Исключение- случаи, когда эти произведения становятся основным объектом использования.

• Возможны случаи свободного использования правомерно обнародованных произведений специальным субъектом: библиотекам и архивам, им разрешается репродуцировать опубликованные произведения в единичных экземплярах для восстановления или замены утраченных или испорченных экземпляров. Недопустимо предоставление и репродуцирование их полностью по запросам граждан. Библиотеки и архивы могут репродуцировать отдельные статьи и малобъемные произведения которые опубликованы в сборниках, а также короткие отрывки из произведений если это делается с запросом в учебных и научных целях.

• Ст. 1277 устанавливает в отношении таких объектов как музыкальные произведения возможность их свободного использования во время официальных и религиозных церемоний. Ст.1278 допускает возможность свободного использования авторских произведений в части их воспроизводства в целях дознания, предварительного следствия, для судопроизводства. В этом случае свободное использование может касаться не только воспроизводства, но и перевода на другой язык.

• Ст. 1280 Установлена в отношении таких объектов как программы для ЭВМ и базы данных. Допускает случаи свободного использования, правила установленные в данной статье распространяются на записи краткосрочного использования. В частности пользователи программы могут вносить в них изменения в целях использования программы на конкретных технических средствах, возможно исправление явных ошибок, если это не запрещено договором с правообладателем. Допускается изготовление копий для архивных целей или замены приобретенного экземпляра, в случаях его утраты или уничтожения.

Права смежные с авторскими. Понятие смежных прав.

Само создание произведения науки, литературы, искусства, а также его д альнейшее использование в гражданском обороте. Порождает необходимость правового регулирования тех отношений, которые возникают в связи с исполнением авторского произведения. Именно этим и вызвано выделение прав смежных с авторскими, они являются вторичными, производными от авторских. Возникают только в том случае когда создано авторское произведение и началось его использование.

Смежные права- права таких субъектов как исполнители, а также правовое положение созданных их творческим трудом исполнений, права производителей фонограмм, права организации эфирного и кабельного вещания, производители инвестиционных баз данных, права публикаторов посмертных произведений.

В отличие о т авторских прав, смежные права в основном являются имущественными правами, лишь отдельные субъекты такие как исполнитель имеют личные неимущественные права. На международного уровне права исполнителей, производителей фонограмм стали признаваться с 1964. На международном уровне действует Женевская конвенция об охране производителей фонограмм от их несанкционированного воспроизводства 1971. Брюссельская Конвенция « о распространении несущих программы сигналов, передаваемой через спутники» 1974.

Субъекты смежных прав.

• Исполнитель. ГК в ст.1313 устанавливает, что исполнитель, это родовое определение субъекта смежных прав, под которое подпадает следующее:

А) актер, певец, музыкант, которые танцуют, поют, играют, декламируют или иным способом исполняют авторское произведение.

Б) режиссер- постановщик спектакля театрального, кукольного, циркового, эстрадного или иного театрально- зрелищного представления. Не путать с режиссером- постановщиком аудиовизуального произведения, который является субъектом авторского права.

В) дирижер

Исполнитель – это такой субъект смежных прав, чьи права максимально приближены к авторским, потому что произведение автора является творческим процессом. Таким образом, исполнителем может быть признан только человек, физическое лицо. Права исполнителя перечислены в целом в ст. 1315 ГК РФ.

В числе неимущественных прав, статья называет: право на неприкосновенность и право авторства на исполнение. Право на неприкосновенность заключается в том, что без согласия исполнителя нельзя вносить в запись, в сообщение по эфиру или по кабелю исполнение, которые приводят к искажению смысла или нарушения целостности восприятия смысла.

Права авторства создают иллюзию, что исполнителя есть какие то авторские права, что не соответствует действительности. В любом случае исполнитель – это субъект смежных прав. Как и иные субъекты у исполнителя имеется исключительное право на исполнение, его содержание имущественное и сущность данного права заключается в юридически обеспеченной возможности использовать исполнение всеми доступными способами. Конкретные правомочия, которые входят в исключительное право в ст.1317 ГК РФ. Как и личные неимущественные авторские права, неимущественные права исполнителя, а именно, такие как авторство на исполнение, право на имя и на неприкосновенность исполнения охраняются бессрочно.

Что касается исключительного права, то в соответствии со ст. 1318 ГК РФ установлены как общие правила, так и специальные сроки исчисления. Общее правило – это в течение всей жизни исполнителя, но не менее 50 лет с 1 января года следующего за годом, в котором это исполнение осуществлено.

Специальное правило: если исполнитель репрессирован и посмертно реабилитирован, то 50 лет исчисляется с 1 января года следующего за годом реабилитации.

Второе специальное правило установлено для тех исполнителей, которые либо участвовали в ВОВ, либо работали в период 1941 – 1945 года - срок действия исключительного права увеличивается на 4 года.

Немало исполнителей носят коллективный характер в соответствии с п.45 ПП ВС и ВАС №5/29 при заключении с исполнителем договора создания аудиовизуального исполнения, согласия исполнителя на использование исполнения в составе этого произведения, предполагается. Но при этом согласие исполнителя на отдельное использования звука или изображения, которые содержатся в этом произведении должно быть прямо оговорено в договоре. Таким образом, если без согласия исполнителя происходит отдельное от всего аудиовизуального произведения звука, изображения – это является прямым нарушением исключительного права исполнителя, если только прямого не оговорено прямо в договоре с исполнителем. ПП №5/29 – судам следует иметь в виду, что до момента принятия и вступления в силу 4 части ГК РФ, аналогичная норма об использовании отдельных звуков, изображениях содержалась в законе «об авторском праве и смежных правах». Соответственно, получение согласия исполнителя на отдельное использование относится к тем договорам, которые заключались соответственно после принятия и вступления в силу закона «об авторском праве и смежных правах».

2.2.Изготовитель фонограммы. Сам термин фонограмма, как объект, понимается, как в узком, так и в широком смыслах. В широком смысле – это любая запись звуком, либо их отображений. В узком смысле – это фиксация вокального или инструментального звукового исполнения на материальном носителе.

Изготовитель фонограммы – это лица, взявшие на себя инициативу и ответственность за осуществление первой звуковой записи. Деятельность изготовителя носит технический характер, какого – либо творческого характера деятельности изготовителя, ГК РФ не признает, но при этом в ст.1323 ГК РФ наряду с исключительным правом называются такие права изготовителя фонограммы, как право на указание своего имени на экземпляре фонограммы, право защиты фонограммы от искажения и право на обнародование фонограммы, т.е. право на доведение фонограммы до всеобщего сведения. Большее значение имеет исключительное право изготовителя на фонограмму, т.е. право использовать и распоряжаться данной фонограммой любыми способами. В ст. 1324 ГК РФ перечислены права изготовителя. Как и иные исключительные права, права изготовителя фонограммы являются срочными, так в соответствии со ст. 1327 ГК РФ исключительное право действует 50 лет. Исчисляется с 1 января года, следующего за годом, когда эта фонограмма была изготовлена, при условии, что фонограмма была обнародована в течение 50 лет со дня её изготовления, то срок действия исключительного права на эту фонограмму начинает исчисляться с 1 января года, следующего за годом обнародования.

2.3.Организации эфирного и кабельного вещания.

Организация эфирного и кабельного вещания – это организация радиовещания, кабельного и спутникового телевидения, которые создают свои собственные передачи или использующие передачи иных лиц или организаций. ГК РФ использует термин «передача» в двух значениях или двух смыслах, т.е. с одной стороны передача – как процесс распространения сигналов в эфир или по кабелю, а с другой стороны передача, как объект – набор изобразительных, звуковых сигналов.

Объектом правовой охраны является передача, как процесс.

В соответствии с ГК РФ организациями эфирного и кабельного вещания, как субъектов смежных прав являются юридические лица. При этом деятельность данного субъекта смежных прав носит также технический характер, какого – то элемента творчества в их деятельности нет, именно в этой связи организации эфирного и кабельного вещания обладают только исключительным правом на передачу. Правомочия аналогичные – использование и распространение, а конкретные способы перечислены в ст.1330 ГК РФ.

Так как исключительное право является имущественным, то оно имеет определенных срок его действия – 50 лет. Исчисляется с 1 января года, следующего за годом, когда передача была сообщена по кабелю, в эфире и т.д.

2.4.Изготовитель базы данных.

База данных – это объективная форма представления и организации совокупности данных. Вообще база данных, всегда воплощена на каком – то материальном носителе и представляет собой подбор и расположения определенных материалов, создание, собрание, представление которых требует значительных организационных и в некоторых случаях материальных затрат.

В соответствии со ст.1334 ГК РФ базой данных в охраняемом смысле признается та база данных, которая содержит не менее 10 тысяч самостоятельных информационных элементов или материалов, которые составляют её содержание. Таким образом изготовитель базы данных при её составлении не должен нарушать ни исключительного права автора, ни личных неимущественных авторских права. Даже если согласие правообладателя охраняемый объект авторского права включен в содержание базы данных, то авторское право на него не исчерпывается, и он продолжает охраняться авторским правом. Изготовитель базы данных обладает исключительным правом, оно является имущественным и правомочия использования и распоряжения. Многие базы данных имеют ценность, только в случае их периодического обновления. Именно этим и обуславливаются специальные правила исчисления срока действия исключительного права на данный объект. Исключительное право действует в течение 15 лет, с 1 января года, следующего за годом обнародования. Но при каждом обновлении базы данных, данный срок начинает исчисляться заново.

2.5.Публикатор произведения литературы, науки, искусств -

Которые не были обнародованы до перехода в общественное достояние, либо данное произведение не охранялось авторским правом. Такой субъект, как публикатор и соответственно произведение, которое впервые опубликовано после его перехода в общественное достояние появилось в ГК РФ впервые в ранее действовавшем законодательств (они отсутствовали предыдущем законодательстве), они носят новый характер.

В юридической литературе данный объект условно называют «посмертный». К появлению ГК РФ такого субъекта смежных прав, как публикатор сам объект уже перешел в общественное достояние. В ряде государств, в частности Великобритании, аналогичные нормы присутствуют, лицам, которое взяли на себя инициативу обнародовать произведение в первый раз, объектами правовой охраны не являющихся, предоставляется правовая охрана. Как субъекта смежных прав, деятельность публикатора не является творческой, но, тем не менее, в соответствии со ст.1338 ГК РФ наряду с исключительным правом (оно возникает всегда) у публикатора имеются и неимущественные права. Так публикатор может на экземпляр обнародованного произведения указывать свое имя. Имя публикатора должно указываться также и при последующей переработке обнародованного произведения.

В ГК РФ не содержится исчерпывающего перечня способов обнародования. Произведение может быть в частности публично использовано, показано, издано и распространено необходимым количеством экземпляров, размещено в сети интернет и т.д. Доведено до всеобщего сведения любыми способами.

Независимо от того, что обнародованные произведения перешло в общественное достояние у публикатора возникает исключительное право на обнародованное произведение (некоторые считают, что это противоречит ГК РФ). Права публикатора действует в течение 25 лет (это касается исключительного права), которые исчисляются с 1 января года следующего за годом обнародования.