§ 2. Нормативно-правовая основа создания и деятельности холдингов

1. Холдинги, прочно утвердившиеся в странах с развитой рыночной экономикой, вместе с тем не имеют сложившейся единообразной нормативно-правовой основы. Они довольно-таки жестко регулируются особым законодательством о них в США, что подчас вызывает нарекания на то, что государство тем самым сковывает инициативу предпринимателей. В ФРГ, Франции, Великобритании отсутствует специальное холдинго­вое законодательство, что, однако, не препятствует их созда­нию и деятельности с использованием других законов по ана­логии — об акционерных обществах, об обществах с ограни­ченной ответственностью, о промышленности и т. д. В Японии и Южной Корее холдинги пока еще запрещены, но поступает информация о том, что негативное отношение к ним со сторо­ны государств будет пересмотрено¹. В отечественном законода­тельстве никаких нормативно-правовых предшественников у холдингов нет, и начинать приходится с нуля, используя зару­бежный опыт и свою собственную практику фактических хол­динговых отношений.

Правовое регулирование холдинговых отношений формиру­ется у нас в стране по двум направлениям. Первое включает акты Президента РФ. Начало ему положил Указ Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 «О мерах по реализации промышлен­ной политики при приватизации государственных предпри­ятий»², которым было утверждено Временное положение о хол­динговых компаниях, создаваемых при преобразовании госу-

¹ См. подробнее: Винслав Ю., Лисов В. Становление холдинговых компаний: правовое и организационное обеспечение // Российский экономический журнал. 2000. № 5—6.

² САПП. 1992. № 21. Ст. 1731; последнюю редакцию см.: Указ Пре­зидента РФ от 26 марта 2003 г. № 370 // СЗ РФ. 2003. № 13. Ст. 1229.дарственных предприятий в акционерные общества. Здесь, кстати, впервые на российском правовом поле появился сам термин «холдинг».

Ограниченность правовых возможностей Указа вытекает уже из названия обоих документов. Согласно Указу, в частности:

1) регулируется процесс создания холдингов только при пре­образовании государственных предприятий в акционерные об­щества, т. е. возникающих на базе государственных предпри­ятий;

2) создаются холдинговые компании с согласия федерально­го антимонопольного органа и в организационно-правовой форме открытых акционерных обществ. Входить в холдинг мо­гут также лишь открытые акционерные общества;

3) холдинговые компании учреждаются на предприятиях, где государственная собственность составляет более 25% суммы ка­питала;

4) не допускается создание холдинговых компаний в тор­говле, общественном питании и бытовом обслуживании насе­ления, сельскохозяйственном производстве и переработке сельскохозяйственной продукции, на транспорте (кроме же­лезнодорожного и трубопроводного и предприятий, осуществ­ляющих исключительно международные перевозки).

Таким образом, Указ Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 входит в систему нормативных правовых актов о прива­тизации и не обязателен для частных предприятий. Но на этом основании его нельзя недооценивать: нормы Указа могут при необходимости применяться по аналогии и к негосударствен­ным объединениям хозяйствующих субъектов. Важно, напри­мер, его положение о том, что создаваемые холдинговые ком­пании не могут быть правопреемниками ранее существовавших концернов, корпораций, союзов, ассоциаций (в том числе госу­дарственных) или иных объединений предприятий, а также ор­ганов государственного управления. Данное ограничение не оз­начает, что холдинговые компании нельзя создавать, скажем, на базе производственных объединений. Созданию лишь долж­на предшествовать ликвидация производственного объедине­ния (см. ст. 61—64 ГК РФ), с тем чтобы новый хозяйствующий субъект не был связан обязательствами своего предшествен­ника.

Второе направление включает правовое регулирование хол­дингов с помощью законодательства. Соответствующие нормыможно встретить в ряде федеральных законов, например «Об акционерных обществах» (ст. 48), «О банках и банковской дея­тельности» (ст. 4 и др.). Единого же акта высшей юридической силы о холдингах нет, что нельзя признать удовлетворитель­ным: неполнота, пробельность, бессистемность законодательст­ва — одна из причин недоразумений, возникающих в холдинго­вых отношениях.

Попытки подготовить особый закон о холдингах предприни­маются со второй половины 1990-х гг., всего Государственной Думой принято пять его вариантов. Один из них, поддержан­ный Советом Федерации, 20 июля 2000 г. был отклонен Прези­дентом РФ, а вариант, выполненный с учетом замечаний Пре­зидента РФ, ровно через год, 20 июля 2001 г., не получил одоб­рения Совета Федерации (в дальнейшем ссылки делаются на последний проект).

Какие же проблемы возникают при государственно-право­вом упорядочении холдинговых отношений, каков механизм их решения?

2. В самом начале во избежание путаницы надо четко опре­делиться с понятийным аппаратом. Поскольку холдинг пред­ставляет группу юридических лиц, то для его правовой характе­ристики требуются понятия — термины, отражающие названия всей группы и входящих в нее лиц. Генетически холдинги исхо­дят из ст. 105 ГК РФ, где речь идет об основных и дочерних хо­зяйственных обществах и товариществах. Основным является хозяйственное общество или товарищество, имеющее возмож­ность в силу преобладающего участия в капитале либо иным обра­зом определять решения, принимаемые другим хозяйственным об­ществом, которое вследствие этого обстоятельства и именуется дочерним.

Однако в действующих нормативных актах и проекте феде­рального закона приведенная терминология в полной мере не используется. Применительно к основному обществу употреб­ляются словосочетания холдинговая компания (Указ Президен­та РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392), головная компания (проект федерального закона), головная организация (Федеральный закон о банках). Наиболее приемлемым представляется послед­нее: содержательно понятие «организация» раскрыто в ГК РФ (см. § 1 гл. 4 настоящего учебника). Что касается термина «компания», то он многозначен, в ГК РФ отсутствует, иной его легальной трактовки нет. Дочернее общество в составе холдин-га принято, как правило, обозначать термином «участник». Вся группа в целом, объединяющая головную организацию и участ­ников, называется холдингом. Иногда ошибочно утверждается, что, например, холдинговая компания и холдинг — синонимы или что холдинг есть не что иное, как головная организация.

С только что рассмотренной тесно соприкасается проблема о субъектном составе холдингов. Нет споров по поводу голов­ной организации. Ею могут быть как хозяйственные общества, так и товарищества, что прямо вытекает из ст. 105 ГК РФ. В от­ношении же участников высказаны две основные точки зрения: первая — ими также могут быть и хозяйственные общества, и товарищества; вторая — только хозяйственные общества, так как иное противоречило бы ст. 105 ГК РФ. Думается, интере­сам развития рыночных отношений больше отвечает первая точка зрения, равно как и нет достаточных оснований остав­лять за «бортом» холдингов производственные кооперативы. Ссылки в ее опровержение на ст. 105 ГК РФ не убедительны — в ней холдинги не упоминаются.

Особняком стоит Указ Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392, допускающий вхождение в холдинг физических лиц — покупателей приватизируемого государственного имущества.

3. Следующие две взаимосвязанные проблемы — цель и осно­вания создания холдинга. С ними законодатель столкнулся с на­чала оформления нормативно-правовой основы холдинговых отношений. Действительно, так ли уж необходимо узаконивать холдинги, зачем государству вмешиваться в процедуры их соз­дания и деятельности? Ведь никто не запрещает функциониро­вание холдингов на базе уже имеющихся нормативных право­вых актов. Одним из поводов для наложения Президентом вето на федеральный закон «О холдингах» как раз и послужило то, что при разработке закона четко не была определена экономи­ческая и юридическая цель создания и регламентации деятель­ности такого образования, как холдинг, в результате чего закон содержит большое количество неясных положений, примене­ние которых затруднено.

В Указе Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 цели создания холдинговых компаний определены емко: для содей­ствия кооперации предприятий-смежников и осуществления ими согласованной инвестиционной политики. В последующих актах указанные цели развивались и уточнялись. Одним из пер­вых было издано постановление Правительства РФ от 21 декаб-ря 1993 г. № 1311 «Об учреждении лесопромышленных холдин­говых компаний»¹, где перед ними поставлены шесть конкрет­ных целей, в том числе увеличение экспортного потенциала, сохранение существующих технологических и производствен­ных связей.

Из сказанного следует: прежде чем приступать к созданию холдинга, необходимо четко сформулировать цели подобной акции. Так, при создании Московского нефтегазового холдинга были заявлены цели: стабилизация топливного рынка столицы, по­вышение качества услуг и уровня экологической безопасности московских автозаправочных станций.

Достижение целей возможно при наличии добротных осно­ваний создания холдинга и вхождения в него хозяйствующих субъектов. Но опять-таки: надо ли законодательно закреплять эти основания или они могут действовать вне специального го­сударственного регулирования, автоматически при наступлении общих условий, предусмотренных ст. 105 ГК РФ, о которых го­ворилось выше?

Необходимость утвердительного ответа на поставленный во­прос обусловлена двумя причинами. Во-первых, вхождение в холдинг может иметь место: помимо воли оказавшихся в нем участников, путем поглощения головной организацией; с со­гласия участников, когда они добровольно, осмысленно, созна­тельно подчиняют себя головной организации. И в том, и в другом случае складываются совершенно различные внутрихол-динговые отношения, что и должно найти отражение в законода­тельстве. Во-вторых, в зависимости от оснований вхождения в холдинг у головной организации и его участников могут быть неодинаковыми их внешние отношения — с партнерами по предпринимательству, с государственными органами, в том числе налоговыми, с органами местного самоуправления, что также целесообразно учитывать в законодательстве.

4. Законодательство и предпринимательская практика выра­ботали несколько оснований возникновения холдингов. При этом в процессе формирования любого холдинга, как правило, просматриваются два относительно самостоятельных аспекта:

¹ САПП. 1993. № 52. Ст. 5143; см. также: Указ Президента РФ от 25 мая 1998 г. № 588 «О создании акционерной холдинговой компании «Главное всерегиональное строительное управление «Центр» // СЗ РФ. 1998. № 22. Ст. 2409.возникновение, наличие реальных холдинговых отношений, с одной стороны, и их официальное закрепление и оформление с обязательной фиксацией момента создания холдинга — с дру­гой.

Прежде всего, холдинговые отношения складываются на осно­ве преобладающего участия головной организации в уставном ка­питале другого юридического лица. Подобная ситуация может возникнуть совершенно неожиданно для самого юридического лица, например в результате разовой тайной скупки его акций, что и позволяет головной организации диктовать решения юридическому лицу.

Преобладающее участие — понятие неоднозначное, степень участия в капитале, а следовательно, и в управлении другого юридического лица бывает различной. Юридическая наполняе­мость преобладающего участия зависит от процедуры принятия решений органами юридического лица — потенциального уча­стника холдинга. Требования к законности решений устанавли­ваются законами и уставом юридического лица. Например, ор­ганами управления акционерного общества одни решения при­нимаются единогласно, другие — 3/4 или большинством голосов акционеров. Соответственно и преобладающее участие может выражаться в обладании всеми, 3/4 или большинством голосующих акций.

Так возникают фактические холдинговые отношения, и пока еще не выработано единое мнение о порядке их формализации через создание холдингов. Думается, не вдаваясь в дискуссию, он должен обеспечивать свободный доступ к информации о холдинге и его составе, с тем чтобы каждый — будь то партнер по предпринимательству, государственный орган или орган ме­стного самоуправления — мог заранее знать, что он имеет дело именно с холдингом, какая из организаций холдинга является головной и какая — участником, т. е. знать, кто реально, на де­ле формирует, определяет волю входящих в холдинг юриди­ческих лиц. Наибольшая прозрачность достигается внесением записей, фиксирующих статус головной организации и участ­ников холдинга, в их уставы. Соответственно, моментом созда­ния холдинга, началом реализации прав, обязанностей и ответ­ственности объединяемых холдингом юридических лиц будет государственная регистрация уставов вновь создаваемых юри­дических лиц или изменений в уставах, если в холдинги объ­единяются уже действующие организации.Холдинги, создаваемые на основе преобладающего участия в капитале, принято называть имущественными. При их образова­нии и деятельности в особом внимании нуждается защита юри­дических лиц — участников холдинга, их учредителей, акцио­неров и других, возведение надежных юридических барьеров, не допускающих перекачку средств участников в головную ор­ганизацию и их последующую потерю.

Но вот возникает вопрос: создание холдинга при наличии реальных холдинговых отношений имущественного характера есть право или обязанность организаций, связанных подобны­ми отношениями? Действующие нормативные правовые акты ответа не дают. На наш взгляд, нормализация предпринима­тельских связей требует по причинам, изложенным выше, оформления таких отношений. Целесообразно установить пра­вило о том, что юридическое лицо, ставшее преобладающим участником в капитале другого юридического лица, обязано в течение, например, шести месяцев легализовать этот юридиче­ский факт или снизить долю в капитале «чужой» организации ниже уровня, дающего возможность определять ее решения.

Далее, холдинговые отношения могут возникнуть вследствие договора о создании холдинга, заключаемого между головной органи­зацией и организациями, пожелавшими войти в холдинг, т. е. подчи­нить себя головной организации. Такие холдинги, называемые до­говорными, бывают двух видов. Первый, когда головная организа­ция сама осуществляет производственную деятельность и, кроме того, может иметь некоторое участие в капитале входящих в хол­динг организаций, но не дающее ей возможности определять их решения.

Второй вид: головная организация никак не участвует в ка­питале объединившихся в холдинг юридических лиц, не имеет их акций, долей в имуществе и т. п. Сама она также не занима­ется никакой производственной деятельностью, а является чис­то управленческой структурой. Возможность образования по­добных холдингов предусмотрена, например, ст. 69 Федераль­ного закона «Об акционерных обществах», абз. 3 п. 1 которой гласит: «По решению общего собрания акционеров полномо­чия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управ­ляющей организации)...»Для обоих видов холдингов основным документом, регулирую­щим их внутренние отношения, является договор о создании хол­динга. Высказаны различные предложения о том, какие условия необходимо в нем отразить. Наибольший интерес представляет позиция, изложенная в проекте федерального закона, которая, кстати, не оспаривается в вето Президента РФ. Условия пред­лагается разделить на три группы.

Первая — обязательные условия, без которых договор счита­ется незаключенным:

1) наименование, цель создания и основные виды деятель­ности холдинга;

2) реквизиты головной организации и порядок осуществле­ния функций управления холдингом;

3) обязательства участников холдинга по объединению их активов в целях обеспечения его деятельности;

4) срок действия договора, порядок вхождения в холдинг и выхода из него, порядок ликвидации холдинга.

Вторая группа — рекомендательные условия, своего рода подсказка лицам, заключающим договор:

1) включение расходов на содержание головной организации в части управления холдингом в себестоимость продукции (ра­бот, услуг) участников холдинга;

2) согласие участников холдинга на приобретение холдингом статуса консолидированной группы налогоплательщиков по федеральным налогам.

Третья группа условий — те, которые считают нужным вне­сти в договор в соответствии с российским законодательством его составители, исходя из специфики деятельности, целей и задач образуемого холдинга.

Договорный холдинг считается образованным с момента вступления в силу договора о его создании. Обратим внимание на срок действия договора. Для придания устойчивости новой форме интеграции предпринимателей допускается введение до­говором запрета участникам на выход из холдинга. Срок запре­та предлагается ограничить тремя годами.

Вводить договор в действие надо в обстановке широкой гласности. Он должен быть утвержден собранием акционеров или участников юридических лиц, объединяющихся в холдинг. Необходим также механизм, делающий содержание договора доступным для других заинтересованных лиц. К этому договору

не применим режим, который может быть установлен упоми­навшимся выше договором простого товарищества. Последнее вправе наделить себя статусом негласного товарищества, когда его существование не раскрывается для третьих лиц (ст. 1054 ГК РФ). Целесообразно запись о вхождении в договорный хол­динг в качестве головной организации или участника вносить в уставы соответствующих организаций, а сам договор приоб­щать к уставам как приложение к ним.

Наконец, холдинговые отношения могут возникнуть по реше­нию собственника имущества между государственными унитар­ными предприятиями, а также акционерными обществами с контрольным пакетом акций, закрепленным в государственной собственности. Холдинг считается созданным с момента вне­сения соответствующих записей в уставы включаемых в хол­динг организаций. Такие холдинги принято называть государ­ственными.

Практика свидетельствует, что управление через холдинги предприятиями, которые остаются в государственной собствен­ности, более эффективно, чем непосредственное воздействие на них государственных структур. При этом, в частности, резко сокращается число объектов государственного управления, так как ими становятся холдинги, в состав которых входят пред­приятия — прежние объекты государственного воздействия; ад­министративные методы управления предприятиями все более вытесняются экономическими; создаются благоприятные усло­вия для улучшения за счет головных организаций качественно­го состава управленческих кадров предприятий. Высказаны и рекомендации о том, в каких секторах народного хозяйства создание государственных холдингов было бы особенно полез­ным, например для интеграции науки и производства, экспорт­но-ориентированных предприятий, для реализации долголет­них целевых программ. На управление через холдинги перево­дится оборонная промышленность.

5. Независимо от оснований создания суть любого холдинга состоит в управлении им головной организацией. Нормативно-правовое регулирование управленческих процессов в холдинге осу­ществляется по двум каналам. Во-первых, это делает, хотя и очень ограниченно, государство. Например, в Указе Президен­та РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 содержатся принципиально важные нормы о циркуляции информации в холдингах: не до-¹ Доктринальные проекты отдельных локальных нормативных ак­тов опубликованы (см., например: Шишкина И. Правовое регулирова­ние холдинговых компаний внутренними документами // Хозяйство и право. 2000. № 1).

пускается установление холдинговыми компаниями каких бы то ни было ограничений на допуск лиц, выполняющих управ­ленческие функции у участников холдинга, к любой информа­ции о деятельности компании, включая отнесенную к ее ком­мерческой тайне; холдинговые компании обязаны ежекварталь­но публиковать в общедоступной периодической печати свои балансы, счета прибылей и убытков, а также некоторую другую информацию.

В проекте федерального закона управлению в холдинге посвя­щена особая статья. В ней выделено шесть крупных управленче­ских полномочий головной организации. Среди них — утвержде­ние планов перспективного производственного и социального развития холдинга; определение основных технико-экономиче­ских показателей производственной деятельности холдинга; оп­ределение направлений использования прибыли и других фи­нансовых источников участников холдинга.

Во-вторых, происходит саморегуляция посредством локаль­ных нормативных актов, разрабатываемых и принимаемых го­ловной организацией с согласия участников холдинга и обяза­тельных для всех занятых в нем лиц. Чем полнее будут отлаже­ны внутрихолдинговые отношения, тем эффективнее станет деятельность холдинга. Особого внимания заслуживают локаль­ные нормы о правомочиях органов управления холдинга и лиц, выполняющих в нем управленческие функции, о порядке под­готовки, принятия и доведения управленческих решений до ис­полнителей, о системе контроля со стороны головной органи­зации за деятельностью участников холдинга и организации контроля внутри самих участников — о ревизионных комисси­ях, аудиторских проверках и т. д.¹

6. В холдингах остро стоит проблема ответственности за ре­зультаты хозяйственной и иной деятельности. Головная орга­низация, пользуясь своим «руководящим» положением, спо­собна все неблагоприятные последствия перекладывать на уча­стников холдинга. Поэтому в вопросе об ответственности в холдинге целесообразно полностью исключить любую самодеятель­ность, в том числе с привлечением локальных нормативных ак­тов, и исходить строго из аналогии с содержащимися в законах общими императивными нормами (см. п. 2—3 ст. 105 ГК РФ; ст. 6 Федерального закона «Об акционерных обществах»; ст. 6 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответст­венностью»), а именно:

1) участники холдинга не отвечают по долгам головной орга­низации;

2) головная организация, которая имеет право давать участ­никам холдинга обязательные для исполнения указания, отве­чает солидарно с участниками холдинга по сделкам, заключен­ным ими во исполнение таких указаний;

3) в случае несостоятельности (банкротства) участника хол­динга по вине головной организации последняя несет субсиди­арную ответственность по его долгам. В проект федерального закона перенесено следующее положение из ст. 6 Федерального закона «Об акционерных обществах»: несостоятельность (бан­кротство) участника холдинга считается происшедшей по вине головной организации только в случае, если головная организа­ция использовала право давать участнику холдинга обязатель­ные для исполнения им указания о совершении определенных действий, заведомо зная, что вследствие этого наступит несо­стоятельность (банкротство) участника холдинга. Приведенное ограничение представляется неуместным. Оно, по сути, исклю­чает ответственность головной организации, так как практиче­ски невозможно установить в ее указаниях умысел на банкрот­ство участника холдинга;

4) участник холдинга вправе требовать возмещения головной организацией убытков, причиненных по ее вине участнику хол­динга.

7. Деятельность холдингов может наполняться различным конкретным содержанием. Исторически первыми в России Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 особо были выделены финансовые холдинги — организации, более 50% ка­питала которых составляют ценные бумаги других эмитентов и финансовые активы. В состав их активов могут входить только ценные бумаги и иные финансовые активы, а также имущест­во, необходимое непосредственно для обеспечения функциони­рования аппарата управления головной организации. Последняя вправе вести исключительно инвестиционную деятельность, другие виды деятельности для нее исключаются. Головной ор­ганизации также запрещено вмешиваться в производственную и коммерческую деятельность участников холдинга.

Упоминавшимся выше постановлением Правительства РФ от 21 декабря 1993 г. № 1311 учреждены лесопромышленные холдинговые компании страны. Например, в Кировской облас­ти образованы четыре холдинга, объединяющие от 6 до 39 уча­стников — леспромхозы, лесо- и домостроительные комбина­ты, деревообрабатывающие предприятия, лесоперевалочные ба­зы, рейды, спичечные и бумажные фабрики и т. п.

Федеральным законом от 19 июня 2001 г. № 82-ФЗ «О вне­сении изменений и дополнений в Федеральный закон «О бан­ках и банковской деятельности» получили законодательное оформление банковские холдинги. Банковским холдингом признается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц с участием кредитной организации (кредит­ных организаций), в котором юридическое лицо, не являющее­ся кредитной организацией (головная организация банковско­го холдинга), имеет возможность прямо или косвенно (через третье лицо) оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации (кредитных организаций). Об образовании банковского хол­динга его головная организация обязана уведомить Банк Рос­сии.

Головная организация в целях управления деятельностью всех кредитных организаций, входящих в банковский холдинг, вправе создать управляющую компанию. Ею признается хозяй­ственное общество, основной деятельностью которого является управление деятельностью кредитных организаций, входящих в банковский холдинг. Управляющая компания не вправе зани­маться страховой, банковской, производственной и торговой деятельностью.

В Федеральном законе от 19 июня 2001 г. № 82-ФЗ сделан важный акцент на взаимоотношения головной организации и управляющей компании: коммерческая организация, которая в соответствии с этим Федеральным законом может быть призна­на головной организацией банковского холдинга, обязана иметь возможность определять решения управляющей компа­нии банковского холдинга по вопросам, отнесенным к компе­тенции собрания ее учредителей (участников), в том числе о ее реорганизации и ликвидации¹.

Банковский холдинг надо отличать от банковской группы — не являющегося юридическим лицом объединения кредитных организаций, в котором одна (головная) кредитная организация оказывает прямо или косвенно (через третье лицо) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления другой (других) кредитной организации (кредитных организаций)².

Во многих регионах в инициативном порядке создаются аг­ропромышленные формирования холдингового типа с установ­лением вертикальных интеграционных связей. Опубликованы данные о том, что агропромышленные холдинги контролируют в Белгородской области, например, 80% пашни, а в Орлов­ской — почти 100%, что служит серьезной гарантией надежного развития сельского хозяйства этих областей.

Особенность развитого рыночного сельского хозяйства в том, что предприниматель — непосредственный производитель начальной сельскохозяйственной продукции, как правило, ли­шен возможности сам продавать свои товары покупателям-по­требителям. По объективным причинам вокруг таких произво­дителей-предпринимателей складывается специфическая ин­фраструктура, включающая, с одной стороны, организации, снабжающие их необходимыми для производства материалами, а с другой — торговые организации, обеспечивающие сбыт про­изведенного. На базе этой системы экономических отношений и создаются правовые организационные формы в виде верти­кальных холдингов, дающих возможность сосредоточить в од­них руках производство товарной сельскохозяйственной про­дукции, ее переработку и реализацию. Холдинг выгоден для всех участников, а сама организация холдинга, взаимосвязи и взаимодействия между его участниками таковы, что исключают недоверие и обман, возможность одних противоправно обога­щаться за счет других.

¹ Центральным банком РФ утверждено Положение о порядке представления информации о банковских холдингах от 19 сентября 2002 г. № 197-П // Российская газета. 2002. 30 окт.

² Центральным банком РФ утверждено Положение о консолидиро­ванной отчетности от 30 июля 2002 г. № 191-П // Российская газета. 2002. 30 окт. Консолидированная отчетность составляется и представ­ляется головными кредитными организациями банковских холдин­гов. — Примеч. авт.§ 3. Холдинги и государство

1. Эта проблема — часть более общей проблемы экономиче­ской роли государства. Государству нельзя ограничиваться лишь формированием нормативно-правовой основы холдингов. Речь ведь идет о структурной реформе, о создании в экономике новых крупных блоков, сравнимых с теми, что имелись в цен­трализованно управляемом советском народном хозяйстве. На­пример, в системе холдинга «Интеррос», куда включены мно­гие десятки промышленных, кредитных и страховых организа­ций, средства массовой информации, уже, по экспертным оценкам, занято более 2 млн человек. Холдинг «Силовые ма­шины» контролирует свыше 60% российского рынка продук­ции энергетического машиностроения. Тем самым экономика может пойти на попятную — вернуться к жесткой монополиза­ции, уйти от которой пытались в последние 15 лет. Другими словами, от холдингизации экономики можно ожидать как по­зитивного, так и негативного результата, что обязывает госу­дарство активно участвовать в реализации законодательства о холдингах, начиная с их создания. А холдинги у нас в стране весьма перспективны. В Послании 2006 г. Президент РФ обра­тил внимание Правительства РФ на необходимость завершить работу по созданию холдингов в авиа- и судостроении. Новые крупные холдинги должны объединить организации, работаю­щие в гражданской ядерной энергетике и автомобильной про­мышленности. Холдинги оказались эффективной правовой формой сотрудничества города и деревни. Москва, например, в различных регионах России создала 49 агрохолдингов, что обеспечило более стабильное снабжение города мясом, моло­ком, овощами и иными видами продовольствия.

2. Контроль государства за созданием холдингов призван еще на дальних подступах предупредить связанные с этим противо­правные последствия при осуществлении предпринимательской деятельности входящими в холдинг юридическими лицами. И первой возникает проблема — надо ли государству устанав­ливать какие-то ограничения на вхождение в холдинг. Теоре­тически, да и практически холдинг может охватить целую от­расль народного хозяйства в масштабе страны и даже несколь­ко смежных отраслей. Механизм здесь прост. Скажем, одна организация — первая, головная — получает возможность,опираясь на преобладающее участие в капитале, управлять тремя другими, каждая из которых также начинает управлять тремя организациями, добившись преобладающего участия в их капитале и тем самым став головной по отношению к ним. Каждая из последних трех организаций, в свою очередь, как головная управляет еще тремя и т. д. В результате возникает многоступенчатая зависимость, когда одно юридическое лицо, в данном случае первая головная организация, сама имея не­значительное имущество, управляет, фактически владеет, пользуется и распоряжается чужим капиталом, в тысячи раз превосходящим ее собственный.

Принципиальная допустимость подобной ситуации преду­смотрена Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392, где сказано: холдинговая компания (головная организация) мо­жет быть дочерним предприятием (участником) другой компа­нии. В Указе намечены и меры против отрицательных послед­ствий применения данной нормы: холдинговые компании соз­даются с согласия федерального антимонопольного органа; их создание не допускается, если это приводит к монополизации производства тех или иных видов продукции (работ, услуг); не допускается создание холдинговой компании, владеющей кон­трольными пакетами акций предприятий, совокупная доля ко­торых на рынке определенной группы однородных или взаимо­заменяемых продуктов составляет более 35%.

Повторим, что Указ Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 не обладает общим нормативным действием. Однако его положения необходимо учитывать при осуществлении госу­дарственного контроля в той мере, в какой создание холдингов не должно препятствовать свободе конкуренции и способство­вать монополизации экономики (см. об этом гл. 10 настоящего учебника).

Вторая возможная форма контроля за созданием холдин­гов — их государственная регистрация. По Указу Президен­та РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 государственная регистрация головных организаций является обязательной. Но в нем речь идет о новых юридических лицах, создаваемых при приватиза­ции государственных предприятий. Теперь более типично объе­динение в холдинги уже существующих организаций. Сами же холдинги не являются юридическими лицами, и потому Феде-ральный закон о государственной регистрации юридических лиц на них не распространяется.

В проектах федеральных законов о холдингах зафиксирова­ны самые различные подходы к государственной регистрации холдингов. Например, для государственных и некоторых других холдингов вводилась обязательная регистрация, а решение во­проса о регистрации остальных передавалось на усмотрение го­ловной организации или участников холдинга. В последнем проекте федерального закона предусматривалась лишь обяза­тельная регистрация и подпадали под нее холдинги, приобре­тающие статус консолидированной группы налогоплательщи­ков и могущие вести сводные (консолидированные) учет, от­четность и баланс холдинга (о сути такого статуса см. § 2 гл. 11 настоящего учебника).

Представляется, однако, более правильным наличие обяза­тельной государственной регистрации всех холдингов. Иногда под предлогом искоренения проявлений ненужной бюрократи­зации в государственном управлении экономикой высказывают­ся сомнения в целесообразности этой акции, с чем нельзя согла­ситься. Государственная регистрация отвечала бы интересам са­мого государства — оно вправе и обязано иметь самые точные сведения о субъектном «представительстве» экономики стра­ны — и интересам предпринимателей, нуждающихся в достовер­ной гарантированной государством информации о составе хол­дингов.

3. Никаких особых форм государственного контроля за дея­тельностью холдингов ни Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392, ни проектом федерального закона не преду­смотрено. Компетентные государственные органы и органы ме­стного самоуправления правомочны применять к деятельности холдингов те же формы контроля, что и в отношении коммерче­ских организаций, о которых говорилось ранее (см., например, § 2 гл. 9 и § 4 гл. 10 настоящего учебника). Надо лишь подчерк­нуть: холдинги, будучи совокупностью двух и более юридиче­ских лиц, нуждаются в особых методах контроля за их деятель­ностью. Контроль будет эффективным при условии одновре­менного охвата им всего комплекса, наложения контроля на все входящие в холдинг организации — головную и участников холдинга.4. В проекте федерального закона содержится общее поло­жение о том, что государство обеспечивает благоприятные ус­ловия для организации деятельности холдингов, в том числе для привлечения инвестиций. Приведенное положение, конеч­но, нуждается в конкретизации, развитии. Однако при опреде­лении особых условий для деятельности холдингов следует учи­тывать норму ст. 2 ГК РФ, устанавливающую, что гражданское законодательство регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и связанные с ними личные не­имущественные отношения, основанные на равенстве, автоно­мии воли и имущественной самостоятельности их участников. Поэтому наделение холдингов и входящих в них юридических лиц как участников рыночных отношений какими-то льготами и иными преимуществами по сравнению с другими субъектами гражданского права (оборота) представляется недопустимым.Глава 16 ТОВАРНЫЕ БИРЖИ

£ 1. Понятие, значение и нормативно-правовая основа товарных бирж. § 2. Учреждение биржи и управление ею. § 3. Особенности биржевой торговли. § 4. Товарные биржи и государство