
- •Глава 13 подготовлена кандидатом юридических наук с. С. Жилин-ским.
- •§ 1. Экономика как система: основные черты и функции
- •§ 2. Соотношение макро- и микроэкономики
- •§ 3. Содержание и структура рынка
- •§ 4. Рынок как объект правового регулирования
- •§ 1. Понятие и функции предпринимательства
- •§ 2. Правовая характеристика российского предпринимательства
- •§ 3. Предпринимательство и общество
- •§ 4. Юридические критерии рыночных экономических отношений
- •§ 1. Понятие и структура правовой основы предпринимательства
- •§ 1. Понятие и структура правовой основы предпринимательства 101
- •§ 2. Нормативно-правовая основа предпринимательства. Понятие предпринимательского права
- •§ 3. Законность и правопорядок в предпринимательской деятельности
- •§ 1. Понятие и виды субъектов предпринимательства. Саморегулируемые организации
- •§ 2. Организационно-правовые формы предпринимательских организаций
- •§ 3. Порядок учреждения, реорганизации и ликвидации 211
- •§ 4. Лицензирование деятельности субъектов предпринимательства
- •§ 5. Правовая культура и правосознание предпринимателя
- •§ 1. Понятие и виды объектов гражданских прав. Классификация вещей
- •§ 1. Понятие и виды объектов гражданских прав. Классификация вещей
- •§ 2. Ценные бумаги и их рынок
- •Глава 5. Объекты гражданских прав предпринимателей
- •§ 3. Информация. Персональные данные. Служебная и коммерческая тайна
- •§ 4. Интеллектуальная собственность
- •§ 1. Право собственности: понятие, значение, содержание. §2. Формы и виды собственности. § 3. Основания приобретения и прекращения права собственности. § 4. Защита права собственности и
- •§ 1. Право собственности: понятие, значение, содержание
- •§ 2. Формы и виды собственности
- •§ 3. Основания приобретения и прекращения права собственности
- •§ 1. Понятие и правовое содержание приватизации. Особенности приватизации в России
- •§ 2. Нормативно-правовая основа приватизации государственного и муниципального имущества
- •§ 1. Договор в системе оснований возникновения, изменения и прекращения гражданских прав и обязанностей предпринимателей
- •§ 2. Понятие, значение и нормативная основа договора
- •§ 3. Заключение, изменение и расторжение договора
- •§ 4. Обеспечение исполнения договоров
- •§ 5. Расчеты в договорных и иных предпринимательских отношениях
- •§ 1. Государство и муниципальные образования как субъекты гражданского права и предпринимательской деятельности
- •§ 2. Властные полномочия органов государственной власти и органов местного самоуправления в отношении хозяйствующих субъектов
- •§ 3. Взаимодействие органов государственной власти и органов местного самоуправления с хозяйствующими субъектами. Особые экономические зоны. Концессии
- •§ 4. Техническое регулирование, регулирование единства измерений и обращения с отходами
- •§ 5. Государство, малое и среднее предпринимательство
- •§ 6. Защита прав потребителей
- •§ 1. Конкуренция и монополия как объективные свойства рыночной экономики и необходимость государственно-правового воздействия на них
- •§ 2. Нормативно-правовая основа конкуренции
- •§ 3. Правовые меры защиты конкуренции
- •§ 4. Роль государства в обеспечении правовых гарантий конкуренции
- •§ 1. Понятие и нормативно-правовая основа естественных
- •§ 2. Государственное регулирование и контроль в сферах естественных монополий
- •§ 1. Понятие и нормативно-правовая основа банковской деятельности
- •§ 2. Содержание банковской деятельности и роль Центрального банка Российской Федерации как органа государственного управления ею
- •§ 1. Инвестиции и инвестиционная деятельность: понятие и значение
- •§ 2. Нормативно-правовая основа инвестиционной деятельности
- •§ 3. Особенности инвестиционного правоотношения
- •§ 4. Инвестиционная деятельность и государство
- •§ 1. Понятие, объективные предпосылки возникновения и развития холдингов, их место в системе участников предпринимательских отношений
- •§ 2. Нормативно-правовая основа создания и деятельности холдингов
- •§ 1. Понятие, значение и нормативно-правовая основа товарных бирж
- •§ 2. Учреждение биржи и управление ею
- •§ 3. Особенности биржевой торговли
- •§ 4. Товарные биржи и государство
- •Глава 17
- •§ 1. Понятие, нормативно-правовая основа и система торгово-промышленных палат
- •§ 2. Образование и прекращение деятельности торгово-промышленных палат. Управление ими
- •§ 4. Торгово-промышленные палаты и государство
- •§ 1. Понятие, значение и нормативно-правовая основа рекламы
- •§ 2. Правовая характеристика содержания и распространения рекламы
- •§ 3. Саморегулирование, государственный контроль и юридическая ответственность в сфере рекламы
- •§ 1. Понятие, причины и нормативно-правовая основа несостоятельности (банкротства)
- •§ 3. Разбирательство дел о банкротстве в арбитражных судах. Наблюдение
- •§ 4. Финансовое оздоровление
- •§ 5. Внешнее управление
- •§ 6. Конкурсное производство
- •§ 7. Мировое соглашение
- •3. Сокращенные наименования федеральных органов исполнительной власти
- •4. Иные сокращения
§ 2. Нормативно-правовая основа создания и деятельности холдингов
1. Холдинги, прочно утвердившиеся в странах с развитой рыночной экономикой, вместе с тем не имеют сложившейся единообразной нормативно-правовой основы. Они довольно-таки жестко регулируются особым законодательством о них в США, что подчас вызывает нарекания на то, что государство тем самым сковывает инициативу предпринимателей. В ФРГ, Франции, Великобритании отсутствует специальное холдинговое законодательство, что, однако, не препятствует их созданию и деятельности с использованием других законов по аналогии — об акционерных обществах, об обществах с ограниченной ответственностью, о промышленности и т. д. В Японии и Южной Корее холдинги пока еще запрещены, но поступает информация о том, что негативное отношение к ним со стороны государств будет пересмотрено1. В отечественном законодательстве никаких нормативно-правовых предшественников у холдингов нет, и начинать приходится с нуля, используя зарубежный опыт и свою собственную практику фактических холдинговых отношений.
Правовое регулирование холдинговых отношений формируется у нас в стране по двум направлениям. Первое включает акты Президента РФ. Начало ему положил Указ Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий»2, которым было утверждено Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании госу-
1 См. подробнее: Винслав Ю., Лисов В. Становление холдинговых компаний: правовое и организационное обеспечение // Российский экономический журнал. 2000. № 5—6.
2 САПП. 1992. № 21. Ст. 1731; последнюю редакцию см.: Указ Президента РФ от 26 марта 2003 г. № 370 // СЗ РФ. 2003. № 13. Ст. 1229.дарственных предприятий в акционерные общества. Здесь, кстати, впервые на российском правовом поле появился сам термин «холдинг».
Ограниченность правовых возможностей Указа вытекает уже из названия обоих документов. Согласно Указу, в частности:
1) регулируется процесс создания холдингов только при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, т. е. возникающих на базе государственных предприятий;
2) создаются холдинговые компании с согласия федерального антимонопольного органа и в организационно-правовой форме открытых акционерных обществ. Входить в холдинг могут также лишь открытые акционерные общества;
3) холдинговые компании учреждаются на предприятиях, где государственная собственность составляет более 25% суммы капитала;
4) не допускается создание холдинговых компаний в торговле, общественном питании и бытовом обслуживании населения, сельскохозяйственном производстве и переработке сельскохозяйственной продукции, на транспорте (кроме железнодорожного и трубопроводного и предприятий, осуществляющих исключительно международные перевозки).
Таким образом, Указ Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 входит в систему нормативных правовых актов о приватизации и не обязателен для частных предприятий. Но на этом основании его нельзя недооценивать: нормы Указа могут при необходимости применяться по аналогии и к негосударственным объединениям хозяйствующих субъектов. Важно, например, его положение о том, что создаваемые холдинговые компании не могут быть правопреемниками ранее существовавших концернов, корпораций, союзов, ассоциаций (в том числе государственных) или иных объединений предприятий, а также органов государственного управления. Данное ограничение не означает, что холдинговые компании нельзя создавать, скажем, на базе производственных объединений. Созданию лишь должна предшествовать ликвидация производственного объединения (см. ст. 61—64 ГК РФ), с тем чтобы новый хозяйствующий субъект не был связан обязательствами своего предшественника.
Второе направление включает правовое регулирование холдингов с помощью законодательства. Соответствующие нормыможно встретить в ряде федеральных законов, например «Об акционерных обществах» (ст. 48), «О банках и банковской деятельности» (ст. 4 и др.). Единого же акта высшей юридической силы о холдингах нет, что нельзя признать удовлетворительным: неполнота, пробельность, бессистемность законодательства — одна из причин недоразумений, возникающих в холдинговых отношениях.
Попытки подготовить особый закон о холдингах предпринимаются со второй половины 1990-х гг., всего Государственной Думой принято пять его вариантов. Один из них, поддержанный Советом Федерации, 20 июля 2000 г. был отклонен Президентом РФ, а вариант, выполненный с учетом замечаний Президента РФ, ровно через год, 20 июля 2001 г., не получил одобрения Совета Федерации (в дальнейшем ссылки делаются на последний проект).
Какие же проблемы возникают при государственно-правовом упорядочении холдинговых отношений, каков механизм их решения?
2. В самом начале во избежание путаницы надо четко определиться с понятийным аппаратом. Поскольку холдинг представляет группу юридических лиц, то для его правовой характеристики требуются понятия — термины, отражающие названия всей группы и входящих в нее лиц. Генетически холдинги исходят из ст. 105 ГК РФ, где речь идет об основных и дочерних хозяйственных обществах и товариществах. Основным является хозяйственное общество или товарищество, имеющее возможность в силу преобладающего участия в капитале либо иным образом определять решения, принимаемые другим хозяйственным обществом, которое вследствие этого обстоятельства и именуется дочерним.
Однако в действующих нормативных актах и проекте федерального закона приведенная терминология в полной мере не используется. Применительно к основному обществу употребляются словосочетания холдинговая компания (Указ Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392), головная компания (проект федерального закона), головная организация (Федеральный закон о банках). Наиболее приемлемым представляется последнее: содержательно понятие «организация» раскрыто в ГК РФ (см. § 1 гл. 4 настоящего учебника). Что касается термина «компания», то он многозначен, в ГК РФ отсутствует, иной его легальной трактовки нет. Дочернее общество в составе холдин-га принято, как правило, обозначать термином «участник». Вся группа в целом, объединяющая головную организацию и участников, называется холдингом. Иногда ошибочно утверждается, что, например, холдинговая компания и холдинг — синонимы или что холдинг есть не что иное, как головная организация.
С только что рассмотренной тесно соприкасается проблема о субъектном составе холдингов. Нет споров по поводу головной организации. Ею могут быть как хозяйственные общества, так и товарищества, что прямо вытекает из ст. 105 ГК РФ. В отношении же участников высказаны две основные точки зрения: первая — ими также могут быть и хозяйственные общества, и товарищества; вторая — только хозяйственные общества, так как иное противоречило бы ст. 105 ГК РФ. Думается, интересам развития рыночных отношений больше отвечает первая точка зрения, равно как и нет достаточных оснований оставлять за «бортом» холдингов производственные кооперативы. Ссылки в ее опровержение на ст. 105 ГК РФ не убедительны — в ней холдинги не упоминаются.
Особняком стоит Указ Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392, допускающий вхождение в холдинг физических лиц — покупателей приватизируемого государственного имущества.
3. Следующие две взаимосвязанные проблемы — цель и основания создания холдинга. С ними законодатель столкнулся с начала оформления нормативно-правовой основы холдинговых отношений. Действительно, так ли уж необходимо узаконивать холдинги, зачем государству вмешиваться в процедуры их создания и деятельности? Ведь никто не запрещает функционирование холдингов на базе уже имеющихся нормативных правовых актов. Одним из поводов для наложения Президентом вето на федеральный закон «О холдингах» как раз и послужило то, что при разработке закона четко не была определена экономическая и юридическая цель создания и регламентации деятельности такого образования, как холдинг, в результате чего закон содержит большое количество неясных положений, применение которых затруднено.
В Указе Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 цели создания холдинговых компаний определены емко: для содействия кооперации предприятий-смежников и осуществления ими согласованной инвестиционной политики. В последующих актах указанные цели развивались и уточнялись. Одним из первых было издано постановление Правительства РФ от 21 декаб-ря 1993 г. № 1311 «Об учреждении лесопромышленных холдинговых компаний»1, где перед ними поставлены шесть конкретных целей, в том числе увеличение экспортного потенциала, сохранение существующих технологических и производственных связей.
Из сказанного следует: прежде чем приступать к созданию холдинга, необходимо четко сформулировать цели подобной акции. Так, при создании Московского нефтегазового холдинга были заявлены цели: стабилизация топливного рынка столицы, повышение качества услуг и уровня экологической безопасности московских автозаправочных станций.
Достижение целей возможно при наличии добротных оснований создания холдинга и вхождения в него хозяйствующих субъектов. Но опять-таки: надо ли законодательно закреплять эти основания или они могут действовать вне специального государственного регулирования, автоматически при наступлении общих условий, предусмотренных ст. 105 ГК РФ, о которых говорилось выше?
Необходимость утвердительного ответа на поставленный вопрос обусловлена двумя причинами. Во-первых, вхождение в холдинг может иметь место: помимо воли оказавшихся в нем участников, путем поглощения головной организацией; с согласия участников, когда они добровольно, осмысленно, сознательно подчиняют себя головной организации. И в том, и в другом случае складываются совершенно различные внутрихол-динговые отношения, что и должно найти отражение в законодательстве. Во-вторых, в зависимости от оснований вхождения в холдинг у головной организации и его участников могут быть неодинаковыми их внешние отношения — с партнерами по предпринимательству, с государственными органами, в том числе налоговыми, с органами местного самоуправления, что также целесообразно учитывать в законодательстве.
4. Законодательство и предпринимательская практика выработали несколько оснований возникновения холдингов. При этом в процессе формирования любого холдинга, как правило, просматриваются два относительно самостоятельных аспекта:
1 САПП. 1993. № 52. Ст. 5143; см. также: Указ Президента РФ от 25 мая 1998 г. № 588 «О создании акционерной холдинговой компании «Главное всерегиональное строительное управление «Центр» // СЗ РФ. 1998. № 22. Ст. 2409.возникновение, наличие реальных холдинговых отношений, с одной стороны, и их официальное закрепление и оформление с обязательной фиксацией момента создания холдинга — с другой.
Прежде всего, холдинговые отношения складываются на основе преобладающего участия головной организации в уставном капитале другого юридического лица. Подобная ситуация может возникнуть совершенно неожиданно для самого юридического лица, например в результате разовой тайной скупки его акций, что и позволяет головной организации диктовать решения юридическому лицу.
Преобладающее участие — понятие неоднозначное, степень участия в капитале, а следовательно, и в управлении другого юридического лица бывает различной. Юридическая наполняемость преобладающего участия зависит от процедуры принятия решений органами юридического лица — потенциального участника холдинга. Требования к законности решений устанавливаются законами и уставом юридического лица. Например, органами управления акционерного общества одни решения принимаются единогласно, другие — 3/4 или большинством голосов акционеров. Соответственно и преобладающее участие может выражаться в обладании всеми, 3/4 или большинством голосующих акций.
Так возникают фактические холдинговые отношения, и пока еще не выработано единое мнение о порядке их формализации через создание холдингов. Думается, не вдаваясь в дискуссию, он должен обеспечивать свободный доступ к информации о холдинге и его составе, с тем чтобы каждый — будь то партнер по предпринимательству, государственный орган или орган местного самоуправления — мог заранее знать, что он имеет дело именно с холдингом, какая из организаций холдинга является головной и какая — участником, т. е. знать, кто реально, на деле формирует, определяет волю входящих в холдинг юридических лиц. Наибольшая прозрачность достигается внесением записей, фиксирующих статус головной организации и участников холдинга, в их уставы. Соответственно, моментом создания холдинга, началом реализации прав, обязанностей и ответственности объединяемых холдингом юридических лиц будет государственная регистрация уставов вновь создаваемых юридических лиц или изменений в уставах, если в холдинги объединяются уже действующие организации.Холдинги, создаваемые на основе преобладающего участия в капитале, принято называть имущественными. При их образовании и деятельности в особом внимании нуждается защита юридических лиц — участников холдинга, их учредителей, акционеров и других, возведение надежных юридических барьеров, не допускающих перекачку средств участников в головную организацию и их последующую потерю.
Но вот возникает вопрос: создание холдинга при наличии реальных холдинговых отношений имущественного характера есть право или обязанность организаций, связанных подобными отношениями? Действующие нормативные правовые акты ответа не дают. На наш взгляд, нормализация предпринимательских связей требует по причинам, изложенным выше, оформления таких отношений. Целесообразно установить правило о том, что юридическое лицо, ставшее преобладающим участником в капитале другого юридического лица, обязано в течение, например, шести месяцев легализовать этот юридический факт или снизить долю в капитале «чужой» организации ниже уровня, дающего возможность определять ее решения.
Далее, холдинговые отношения могут возникнуть вследствие договора о создании холдинга, заключаемого между головной организацией и организациями, пожелавшими войти в холдинг, т. е. подчинить себя головной организации. Такие холдинги, называемые договорными, бывают двух видов. Первый, когда головная организация сама осуществляет производственную деятельность и, кроме того, может иметь некоторое участие в капитале входящих в холдинг организаций, но не дающее ей возможности определять их решения.
Второй вид: головная организация никак не участвует в капитале объединившихся в холдинг юридических лиц, не имеет их акций, долей в имуществе и т. п. Сама она также не занимается никакой производственной деятельностью, а является чисто управленческой структурой. Возможность образования подобных холдингов предусмотрена, например, ст. 69 Федерального закона «Об акционерных обществах», абз. 3 п. 1 которой гласит: «По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации)...»Для обоих видов холдингов основным документом, регулирующим их внутренние отношения, является договор о создании холдинга. Высказаны различные предложения о том, какие условия необходимо в нем отразить. Наибольший интерес представляет позиция, изложенная в проекте федерального закона, которая, кстати, не оспаривается в вето Президента РФ. Условия предлагается разделить на три группы.
Первая — обязательные условия, без которых договор считается незаключенным:
1) наименование, цель создания и основные виды деятельности холдинга;
2) реквизиты головной организации и порядок осуществления функций управления холдингом;
3) обязательства участников холдинга по объединению их активов в целях обеспечения его деятельности;
4) срок действия договора, порядок вхождения в холдинг и выхода из него, порядок ликвидации холдинга.
Вторая группа — рекомендательные условия, своего рода подсказка лицам, заключающим договор:
1) включение расходов на содержание головной организации в части управления холдингом в себестоимость продукции (работ, услуг) участников холдинга;
2) согласие участников холдинга на приобретение холдингом статуса консолидированной группы налогоплательщиков по федеральным налогам.
Третья группа условий — те, которые считают нужным внести в договор в соответствии с российским законодательством его составители, исходя из специфики деятельности, целей и задач образуемого холдинга.
Договорный холдинг считается образованным с момента вступления в силу договора о его создании. Обратим внимание на срок действия договора. Для придания устойчивости новой форме интеграции предпринимателей допускается введение договором запрета участникам на выход из холдинга. Срок запрета предлагается ограничить тремя годами.
Вводить договор в действие надо в обстановке широкой гласности. Он должен быть утвержден собранием акционеров или участников юридических лиц, объединяющихся в холдинг. Необходим также механизм, делающий содержание договора доступным для других заинтересованных лиц. К этому договору
не применим режим, который может быть установлен упоминавшимся выше договором простого товарищества. Последнее вправе наделить себя статусом негласного товарищества, когда его существование не раскрывается для третьих лиц (ст. 1054 ГК РФ). Целесообразно запись о вхождении в договорный холдинг в качестве головной организации или участника вносить в уставы соответствующих организаций, а сам договор приобщать к уставам как приложение к ним.
Наконец, холдинговые отношения могут возникнуть по решению собственника имущества между государственными унитарными предприятиями, а также акционерными обществами с контрольным пакетом акций, закрепленным в государственной собственности. Холдинг считается созданным с момента внесения соответствующих записей в уставы включаемых в холдинг организаций. Такие холдинги принято называть государственными.
Практика свидетельствует, что управление через холдинги предприятиями, которые остаются в государственной собственности, более эффективно, чем непосредственное воздействие на них государственных структур. При этом, в частности, резко сокращается число объектов государственного управления, так как ими становятся холдинги, в состав которых входят предприятия — прежние объекты государственного воздействия; административные методы управления предприятиями все более вытесняются экономическими; создаются благоприятные условия для улучшения за счет головных организаций качественного состава управленческих кадров предприятий. Высказаны и рекомендации о том, в каких секторах народного хозяйства создание государственных холдингов было бы особенно полезным, например для интеграции науки и производства, экспортно-ориентированных предприятий, для реализации долголетних целевых программ. На управление через холдинги переводится оборонная промышленность.
5. Независимо от оснований создания суть любого холдинга состоит в управлении им головной организацией. Нормативно-правовое регулирование управленческих процессов в холдинге осуществляется по двум каналам. Во-первых, это делает, хотя и очень ограниченно, государство. Например, в Указе Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 содержатся принципиально важные нормы о циркуляции информации в холдингах: не до-1 Доктринальные проекты отдельных локальных нормативных актов опубликованы (см., например: Шишкина И. Правовое регулирование холдинговых компаний внутренними документами // Хозяйство и право. 2000. № 1).
пускается установление холдинговыми компаниями каких бы то ни было ограничений на допуск лиц, выполняющих управленческие функции у участников холдинга, к любой информации о деятельности компании, включая отнесенную к ее коммерческой тайне; холдинговые компании обязаны ежеквартально публиковать в общедоступной периодической печати свои балансы, счета прибылей и убытков, а также некоторую другую информацию.
В проекте федерального закона управлению в холдинге посвящена особая статья. В ней выделено шесть крупных управленческих полномочий головной организации. Среди них — утверждение планов перспективного производственного и социального развития холдинга; определение основных технико-экономических показателей производственной деятельности холдинга; определение направлений использования прибыли и других финансовых источников участников холдинга.
Во-вторых, происходит саморегуляция посредством локальных нормативных актов, разрабатываемых и принимаемых головной организацией с согласия участников холдинга и обязательных для всех занятых в нем лиц. Чем полнее будут отлажены внутрихолдинговые отношения, тем эффективнее станет деятельность холдинга. Особого внимания заслуживают локальные нормы о правомочиях органов управления холдинга и лиц, выполняющих в нем управленческие функции, о порядке подготовки, принятия и доведения управленческих решений до исполнителей, о системе контроля со стороны головной организации за деятельностью участников холдинга и организации контроля внутри самих участников — о ревизионных комиссиях, аудиторских проверках и т. д.1
6. В холдингах остро стоит проблема ответственности за результаты хозяйственной и иной деятельности. Головная организация, пользуясь своим «руководящим» положением, способна все неблагоприятные последствия перекладывать на участников холдинга. Поэтому в вопросе об ответственности в холдинге целесообразно полностью исключить любую самодеятельность, в том числе с привлечением локальных нормативных актов, и исходить строго из аналогии с содержащимися в законах общими императивными нормами (см. п. 2—3 ст. 105 ГК РФ; ст. 6 Федерального закона «Об акционерных обществах»; ст. 6 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»), а именно:
1) участники холдинга не отвечают по долгам головной организации;
2) головная организация, которая имеет право давать участникам холдинга обязательные для исполнения указания, отвечает солидарно с участниками холдинга по сделкам, заключенным ими во исполнение таких указаний;
3) в случае несостоятельности (банкротства) участника холдинга по вине головной организации последняя несет субсидиарную ответственность по его долгам. В проект федерального закона перенесено следующее положение из ст. 6 Федерального закона «Об акционерных обществах»: несостоятельность (банкротство) участника холдинга считается происшедшей по вине головной организации только в случае, если головная организация использовала право давать участнику холдинга обязательные для исполнения им указания о совершении определенных действий, заведомо зная, что вследствие этого наступит несостоятельность (банкротство) участника холдинга. Приведенное ограничение представляется неуместным. Оно, по сути, исключает ответственность головной организации, так как практически невозможно установить в ее указаниях умысел на банкротство участника холдинга;
4) участник холдинга вправе требовать возмещения головной организацией убытков, причиненных по ее вине участнику холдинга.
7. Деятельность холдингов может наполняться различным конкретным содержанием. Исторически первыми в России Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 особо были выделены финансовые холдинги — организации, более 50% капитала которых составляют ценные бумаги других эмитентов и финансовые активы. В состав их активов могут входить только ценные бумаги и иные финансовые активы, а также имущество, необходимое непосредственно для обеспечения функционирования аппарата управления головной организации. Последняя вправе вести исключительно инвестиционную деятельность, другие виды деятельности для нее исключаются. Головной организации также запрещено вмешиваться в производственную и коммерческую деятельность участников холдинга.
Упоминавшимся выше постановлением Правительства РФ от 21 декабря 1993 г. № 1311 учреждены лесопромышленные холдинговые компании страны. Например, в Кировской области образованы четыре холдинга, объединяющие от 6 до 39 участников — леспромхозы, лесо- и домостроительные комбинаты, деревообрабатывающие предприятия, лесоперевалочные базы, рейды, спичечные и бумажные фабрики и т. п.
Федеральным законом от 19 июня 2001 г. № 82-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» получили законодательное оформление банковские холдинги. Банковским холдингом признается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц с участием кредитной организации (кредитных организаций), в котором юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией (головная организация банковского холдинга), имеет возможность прямо или косвенно (через третье лицо) оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации (кредитных организаций). Об образовании банковского холдинга его головная организация обязана уведомить Банк России.
Головная организация в целях управления деятельностью всех кредитных организаций, входящих в банковский холдинг, вправе создать управляющую компанию. Ею признается хозяйственное общество, основной деятельностью которого является управление деятельностью кредитных организаций, входящих в банковский холдинг. Управляющая компания не вправе заниматься страховой, банковской, производственной и торговой деятельностью.
В Федеральном законе от 19 июня 2001 г. № 82-ФЗ сделан важный акцент на взаимоотношения головной организации и управляющей компании: коммерческая организация, которая в соответствии с этим Федеральным законом может быть признана головной организацией банковского холдинга, обязана иметь возможность определять решения управляющей компании банковского холдинга по вопросам, отнесенным к компетенции собрания ее учредителей (участников), в том числе о ее реорганизации и ликвидации1.
Банковский холдинг надо отличать от банковской группы — не являющегося юридическим лицом объединения кредитных организаций, в котором одна (головная) кредитная организация оказывает прямо или косвенно (через третье лицо) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления другой (других) кредитной организации (кредитных организаций)2.
Во многих регионах в инициативном порядке создаются агропромышленные формирования холдингового типа с установлением вертикальных интеграционных связей. Опубликованы данные о том, что агропромышленные холдинги контролируют в Белгородской области, например, 80% пашни, а в Орловской — почти 100%, что служит серьезной гарантией надежного развития сельского хозяйства этих областей.
Особенность развитого рыночного сельского хозяйства в том, что предприниматель — непосредственный производитель начальной сельскохозяйственной продукции, как правило, лишен возможности сам продавать свои товары покупателям-потребителям. По объективным причинам вокруг таких производителей-предпринимателей складывается специфическая инфраструктура, включающая, с одной стороны, организации, снабжающие их необходимыми для производства материалами, а с другой — торговые организации, обеспечивающие сбыт произведенного. На базе этой системы экономических отношений и создаются правовые организационные формы в виде вертикальных холдингов, дающих возможность сосредоточить в одних руках производство товарной сельскохозяйственной продукции, ее переработку и реализацию. Холдинг выгоден для всех участников, а сама организация холдинга, взаимосвязи и взаимодействия между его участниками таковы, что исключают недоверие и обман, возможность одних противоправно обогащаться за счет других.
1 Центральным банком РФ утверждено Положение о порядке представления информации о банковских холдингах от 19 сентября 2002 г. № 197-П // Российская газета. 2002. 30 окт.
2 Центральным банком РФ утверждено Положение о консолидированной отчетности от 30 июля 2002 г. № 191-П // Российская газета. 2002. 30 окт. Консолидированная отчетность составляется и представляется головными кредитными организациями банковских холдингов. — Примеч. авт.§ 3. Холдинги и государство
1. Эта проблема — часть более общей проблемы экономической роли государства. Государству нельзя ограничиваться лишь формированием нормативно-правовой основы холдингов. Речь ведь идет о структурной реформе, о создании в экономике новых крупных блоков, сравнимых с теми, что имелись в централизованно управляемом советском народном хозяйстве. Например, в системе холдинга «Интеррос», куда включены многие десятки промышленных, кредитных и страховых организаций, средства массовой информации, уже, по экспертным оценкам, занято более 2 млн человек. Холдинг «Силовые машины» контролирует свыше 60% российского рынка продукции энергетического машиностроения. Тем самым экономика может пойти на попятную — вернуться к жесткой монополизации, уйти от которой пытались в последние 15 лет. Другими словами, от холдингизации экономики можно ожидать как позитивного, так и негативного результата, что обязывает государство активно участвовать в реализации законодательства о холдингах, начиная с их создания. А холдинги у нас в стране весьма перспективны. В Послании 2006 г. Президент РФ обратил внимание Правительства РФ на необходимость завершить работу по созданию холдингов в авиа- и судостроении. Новые крупные холдинги должны объединить организации, работающие в гражданской ядерной энергетике и автомобильной промышленности. Холдинги оказались эффективной правовой формой сотрудничества города и деревни. Москва, например, в различных регионах России создала 49 агрохолдингов, что обеспечило более стабильное снабжение города мясом, молоком, овощами и иными видами продовольствия.
2. Контроль государства за созданием холдингов призван еще на дальних подступах предупредить связанные с этим противоправные последствия при осуществлении предпринимательской деятельности входящими в холдинг юридическими лицами. И первой возникает проблема — надо ли государству устанавливать какие-то ограничения на вхождение в холдинг. Теоретически, да и практически холдинг может охватить целую отрасль народного хозяйства в масштабе страны и даже несколько смежных отраслей. Механизм здесь прост. Скажем, одна организация — первая, головная — получает возможность,опираясь на преобладающее участие в капитале, управлять тремя другими, каждая из которых также начинает управлять тремя организациями, добившись преобладающего участия в их капитале и тем самым став головной по отношению к ним. Каждая из последних трех организаций, в свою очередь, как головная управляет еще тремя и т. д. В результате возникает многоступенчатая зависимость, когда одно юридическое лицо, в данном случае первая головная организация, сама имея незначительное имущество, управляет, фактически владеет, пользуется и распоряжается чужим капиталом, в тысячи раз превосходящим ее собственный.
Принципиальная допустимость подобной ситуации предусмотрена Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392, где сказано: холдинговая компания (головная организация) может быть дочерним предприятием (участником) другой компании. В Указе намечены и меры против отрицательных последствий применения данной нормы: холдинговые компании создаются с согласия федерального антимонопольного органа; их создание не допускается, если это приводит к монополизации производства тех или иных видов продукции (работ, услуг); не допускается создание холдинговой компании, владеющей контрольными пакетами акций предприятий, совокупная доля которых на рынке определенной группы однородных или взаимозаменяемых продуктов составляет более 35%.
Повторим, что Указ Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 не обладает общим нормативным действием. Однако его положения необходимо учитывать при осуществлении государственного контроля в той мере, в какой создание холдингов не должно препятствовать свободе конкуренции и способствовать монополизации экономики (см. об этом гл. 10 настоящего учебника).
Вторая возможная форма контроля за созданием холдингов — их государственная регистрация. По Указу Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 государственная регистрация головных организаций является обязательной. Но в нем речь идет о новых юридических лицах, создаваемых при приватизации государственных предприятий. Теперь более типично объединение в холдинги уже существующих организаций. Сами же холдинги не являются юридическими лицами, и потому Феде-ральный закон о государственной регистрации юридических лиц на них не распространяется.
В проектах федеральных законов о холдингах зафиксированы самые различные подходы к государственной регистрации холдингов. Например, для государственных и некоторых других холдингов вводилась обязательная регистрация, а решение вопроса о регистрации остальных передавалось на усмотрение головной организации или участников холдинга. В последнем проекте федерального закона предусматривалась лишь обязательная регистрация и подпадали под нее холдинги, приобретающие статус консолидированной группы налогоплательщиков и могущие вести сводные (консолидированные) учет, отчетность и баланс холдинга (о сути такого статуса см. § 2 гл. 11 настоящего учебника).
Представляется, однако, более правильным наличие обязательной государственной регистрации всех холдингов. Иногда под предлогом искоренения проявлений ненужной бюрократизации в государственном управлении экономикой высказываются сомнения в целесообразности этой акции, с чем нельзя согласиться. Государственная регистрация отвечала бы интересам самого государства — оно вправе и обязано иметь самые точные сведения о субъектном «представительстве» экономики страны — и интересам предпринимателей, нуждающихся в достоверной гарантированной государством информации о составе холдингов.
3. Никаких особых форм государственного контроля за деятельностью холдингов ни Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392, ни проектом федерального закона не предусмотрено. Компетентные государственные органы и органы местного самоуправления правомочны применять к деятельности холдингов те же формы контроля, что и в отношении коммерческих организаций, о которых говорилось ранее (см., например, § 2 гл. 9 и § 4 гл. 10 настоящего учебника). Надо лишь подчеркнуть: холдинги, будучи совокупностью двух и более юридических лиц, нуждаются в особых методах контроля за их деятельностью. Контроль будет эффективным при условии одновременного охвата им всего комплекса, наложения контроля на все входящие в холдинг организации — головную и участников холдинга.4. В проекте федерального закона содержится общее положение о том, что государство обеспечивает благоприятные условия для организации деятельности холдингов, в том числе для привлечения инвестиций. Приведенное положение, конечно, нуждается в конкретизации, развитии. Однако при определении особых условий для деятельности холдингов следует учитывать норму ст. 2 ГК РФ, устанавливающую, что гражданское законодательство регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников. Поэтому наделение холдингов и входящих в них юридических лиц как участников рыночных отношений какими-то льготами и иными преимуществами по сравнению с другими субъектами гражданского права (оборота) представляется недопустимым.Глава 16 ТОВАРНЫЕ БИРЖИ
£ 1. Понятие, значение и нормативно-правовая основа товарных бирж. § 2. Учреждение биржи и управление ею. § 3. Особенности биржевой торговли. § 4. Товарные биржи и государство