§ 3. Информация. Персональные данные. Служебная и коммерческая тайна

1. В прежней редакции ст. 128 ГК РФ, действовавшей до 1 января 2008 г., информация фигурировала как особый объект гражданских прав. Вне информации в самых разных ее прояв­лениях немыслима никакая деятельность предпринимателей и поэтому им необходимо знание общего механизма ее правового регулирования.

Информация — одна из самых широких категорий, вырабо­танных человечеством в ходе познания окружающего мира и происходящих в нем изменений. Сформулированы различные ее определения. В действующем российском законодательстве информация рассматривается как сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления. Иными словами, сведе­ния обо всех и обо всем. Хозяйствующие субъекты постоянно находятся в море самой различной информации. Объем ее по­истине необозрим и постоянно возрастает, что делает первей­шим условием работы с информацией вообще и правового ре­гулирования в частности единообразное отражение и адекват­ную классификацию общественных отношений, которые складываются по поводу поиска, получения, передачи, произ­водства, распространения, обеспечения, защиты информации и применения информационных технологий.

Как фундаментальная ценность информация отнесена к числу конституционных прав и свобод человека и гражданина (см., например, ст. 23, 24, 29 Конституции РФ). Конституция, международные договоры РФ лежат в основе законодательства об информации, включающего нормы различных отраслей права. Федеральные законы, опосредующие отношения по по­воду информации, образуют вертикально интегрированную систему. «Открывает» систему Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных техноло­гиях и о защите информации»¹ (далее — Федеральный закон об информации), регулирующий все отношения — частные и пуб-

¹ СЗ РФ. 2006. № 31. Ч. I. Ст. 3448.личные, объектом которых является информация. Исключение составляют отношения, связанные с организацией и деятель­ностью средств массовой информации и хранением и исполь­зованием архивных фондов, где действуют соответствующие федеральные законы (Закон РФ от 27 декабря 1991 г. № 2124-1 «О средствах массовой информации»¹; Федеральный закон от 22 октября 2004 г. № 125-ФЗ «Об архивном деле в Российской Федерации»²).

2. Для всего массива информации большое значение имеют положения Федерального закона об информации, относящие­ся к ее классификации. Классификация в зависимости от це­лей освоения информации проводится по различным критери­ям (см. ст. 5 Федерального закона об информации). С точки зрения правового регулирования важнейшим из них является категория доступа. По этому критерию информация подразде­ляется на две группы. В первую входит общедоступная инфор­мация, доступ к которой не ограничен. Любая предпринима­тельская организация, например, вправе из состава такой ин­формации получать без всяких ограничений любые сведения, в частности, от органов государственной власти и местного самоуправления — информацию, непосредственно касающую­ся ее прав и обязанностей, а также необходимую для взаимо­действия с ними при осуществлении своей уставной деятель­ности.

Никаких серьезных проблем в обращении с общедоступной информацией не зафиксировано ни в теории, ни в предприни­мательской практике. Иначе обстоит дело с информацией, вхо­дящей в группу ограниченного доступа. Следует прежде всего подчеркнуть, что ограничения доступа к информации вводятся только федеральными законами и только в той мере, в какой это соответствует конституционным установлениям о возмож­ностях и пределах ограничения прав и свобод человека и граж­данина (см. ч. 3 ст. 55 Конституции РФ; ч. 1 ст. 9 Федерального закона об информации). Информация ограниченного доступа

¹ Ведомости РФ. 1992. № 7. Ст. 300; последнюю редакцию см.: Фе­деральный закон от 24 июля 2007 г. № 211-ФЗ // СЗ РФ. 2007. № 31. Ст. 4008.

² СЗ РФ. 2004. № 43. Ст. 4169; последнюю редакцию см.: Феде­ральный закон от 1 декабря 2007 г. № 318-ФЗ // СЗ РФ. 2007. № 49. Ст. 6079.обладает качеством конфиденциальности: лицо, получившее доступ к ней, не вправе передавать такую информацию третьим лицам без согласия ее обладателя.

3. И здесь мы выходим на сложную проблему классифика­ции информации по степени ее конфиденциальности, т. е. сек­ретности. Федеральный закон об информации в числе конфи­денциальной информации называет государственную тайну, профессиональную тайну и некоторые другие ее виды. Исчер­пывающего их перечня он не приводит, а лишь закрепляет об­щее правило: федеральными законами устанавливаются усло­вия отнесения информации к сведениям, составляющим ту или иную тайну, обязательность соблюдения конфиденциальности такой информации, а также ответственность за ее разглашение.

Последний из таких федеральных законов — от 27 июля 2006 г. № 152-ФЗ «О персональных данных»¹ вступил в силу в феврале 2007 г. Знать его необходимо каждому предпринимате­лю, каждому государственному и муниципальному служащему, буквально всем гражданам. Ранее регулирование отношений по поводу персональных данных имело место в ТК РФ (ст. 85—90) и распространялось только на персональные данные работника, включающие информацию, необходимую работодателю, в том числе предпринимателю, в связи с трудовыми отношениями и касающуюся конкретного работника. Теперь режим персональ­ных данных распространен на каждое отдельное физическое лицо — субъекта персональных данных, а под персональными данными понимается любая информация о нем: фамилия, имя, отчество, дата и место рождения, адрес, семейное, социальное и имущественное положение, доходы и т. д. В специальную ка­тегорию персональных данных выделены сведения о расовой и национальной принадлежности, политических взглядах, со­стоянии здоровья, интимной жизни, судимости. Персональные данные, кроме общедоступных, относятся к конфиденциаль­ным. Но и в общедоступные источники персональных дан­ных — справочники, адресные книги и тому подобные персо­нальные данные могут помещаться только с письменного со­гласия их субъекта.

Законодательно строго регламентирован порядок обработки персональных данных (сбор, хранение и др.) операторами (ор­ганами государственной власти и местного самоуправления, юридическими и физическими лицами, включая хозяйствую­щих субъектов), ответственность за его нарушение. В ст. 15 Фе­дерального закона «О персональных данных» закреплены права субъектов персональных данных при обработке их персональ­ных данных в целях продвижения товаров, работ, услуг на рын­ке. Уполномоченным органом по защите субъектов персональ­ных данных определен федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю и надзору в сфере информационных технологий и связи.

Физические лица, являющиеся хозяйствующими субъекта­ми, занятые в органах управления предпринимательских орга­низаций, находятся с персональными данными в своего рода прямых и обратных связях: никто не вправе разглашать такие данные о них, равно как и они не вправе разглашать известные им персональные данные о своих работниках, партнерах, кли­ентах и других физических лицах. Федеральный закон «О пер­сональных данных» особо обращен к работникам средств мас­совой информации, любящим заглядывать в «замочную сква­жину» двери, за которой находятся популярные политики, артисты, и затем повествовать об увиденном в своих публика­циях и устных выступлениях. Еще раз на высшем государствен­ном уровне подтвержден запрет на подобные акции и гаранти­ровано право каждого на неприкосновенность частной жизни, личную, семейную и иную тайну. Правительство РФ постанов­лением от 17 ноября 2007 г. № 781 утвердило Положение об обеспечении безопасности персональных данных при их обра­ботке в информационных системах персональных данных¹.

4. Служебная и коммерческая тайна являются разновидно­стями конфиденциальной информации, находящимися в сфере действия Федерального закона об информации. Утратившая си­лу ст. 139 ГК РФ относила их к объектам гражданских прав. Общественные отношения по поводу служебной и коммерче­ской тайны возникают у обладающих ею физических и юриди­ческих лиц между собой, с имеющими доступ к ней работника­ми, с органами государственной власти и органами местного самоуправления. Вопросы служебной и коммерческой тайны находят отражение практически в каждом федеральном законе, связанном с регулированием предпринимательской деятельно­сти. Всего в этой сфере, по подсчетам специалистов, действует более 100 законодательных и иных нормативных правовых ак­тов¹. Эти акты содержат две группы правовых норм: распро­страняющиеся на служебную и коммерческую тайну в целом и лишь на отдельных участников конфиденциальных информа­ционных отношений.

Согласно ст. 139 ГК РФ конкретная информация обладает качеством служебной или коммерческой тайны при наличии одновременно трех признаков. Во-первых, если она имеет дей­ствительную или потенциальную коммерческую ценность в си­лу неизвестности ее третьим лицам. Это означает, что инфор­мация не только нова, оригинальна, но и имеет в настоящее время или может приобрести в будущем потребительскую стои­мость, т. е. является товаром, представляет интерес для субъек­тов коммерческой деятельности, может выступать предметом купли-продажи, обмена или иного обращения на рынке. Во-вторых, если к ней нет свободного доступа на законном осно­вании, т. е. обладатель информации не обязан представлять ее (возмездно или безвозмездно) лицам, нуждающимся в такой информации. В-третьих, если обладатель информации прини­мает меры к охране ее конфиденциальности: не разглашает в средствах массовой информации, не помещает на стендах, в рекламе, не хранит в общедоступных местах и т. п. Таким обра­зом, служебная и коммерческая тайна есть охраняемое законода­тельством право индивидуальных предпринимателей, коммерче­ских и некоммерческих организаций на засекречивание сведений о своей производственной, экономической и финансовой деятельно­сти, которые, став известными конкурентам или иным посторон­ним лицам, могут причинить материальный и (или) моральный вред первоначальным обладателям этих сведений.

При решении вопроса о коммерческой и служебной тайне индивидуальные предприниматели и юридические лица неред­ко сталкиваются с двумя проблемами. Первая проблема вызвана тем, что они могут оказаться обладателями (собственниками) информационных ресурсов, содержащих сведения, относящие­ся к государственной тайне. Последняя, как и конфиденциаль­ная информация, входит в категорию ограниченного доступа, но с более строгим правовым режимом. Отношения, возникаю-

¹ См.: Тайна. Коммерческая. Служебная. Государственная: Сбор­ник нормативных правовых актов Российской Федерации / Сост. А. В. Коломиец. М., 2001.щие в связи с отнесением сведений к государственной тайне, их рассекречиванием и защитой, регулируются Законом РФ от 21 июля 1993 г. № 5485-1 «О государственной тайне»¹.

Перечень сведений, которые могут быть расценены как го­сударственная тайна, дан в ст. 5 Закона РФ «О государственной тайне». Перечень включает сведения в военной области, в об­ласти экономики, науки и техники, в области внешней полити­ки и экономики, в области разведывательной, контрразведыва­тельной и оперативно-розыскной деятельности. Если сведения, отнесенные обладателем (собственником) информации к слу­жебной или коммерческой тайне, касаются государственной безопасности и подпадают под указанный перечень, то компе­тентный государственный орган вправе принять решение об от­несении их к государственной тайне.

Материальный ущерб, наносимый собственнику информа­ции в связи с ее засекречиванием, возмещается государством в размерах, определяемых в договоре между органом государст­венной власти, в распоряжение которого переходит эта инфор­мация, и ее собственником. В договоре также предусматривают­ся обязательства собственника информации по ее нераспростра­нению. При отказе собственника информации от подписания договора он предупреждается об ответственности за несанкцио­нированное распространение сведений, составляющих государ­ственную тайну, в соответствии с действующим законодатель­ством. В случае отнесения документированной информации, находящейся в обладании (собственности) физических и юриди­ческих лиц, к государственной тайне государство имеет право выкупа у них этой информации. Обладатель (собственник) ин­формационных ресурсов, содержащих государственную тайну, может распоряжаться ими только с разрешения компетентных органов государственной власти.

В соответствии с Законом РФ «О государственной тайне» Президент РФ Указом от 30 ноября 1995 г. № 1203 утвердил Перечень сведений, отнесенных к государственной тайне².

¹ Российская газета. 1993. 21 сент.; последнюю редакцию см.: Фе­деральный закон от 1 декабря 2007 г. № 318-ФЗ // Российская газета. 2007. 5 дек.

² СЗ РФ. 1995. № 49. Ст. 4775; последнюю редакцию см.: Указ Президента РФ от 24 декабря 2007 г. № 1745 // СЗ РФ. 2007. № 53. Ст. 6550.Правительство РФ постановлением от 4 сентября 1995 г. № 870 утвердило Правила отнесения сведений, составляющих госу­дарственную тайну, к различным степеням секретности¹. Этими документами и следует прежде всего руководствоваться, имея дело с государственной тайной.

Вторая проблема — отграничение служебной тайны от ком­мерческой. Эта проблема, в отличие от первой, не имеет столь существенного значения. Решение вопроса предполагает преж­де всего уяснение места служебной и коммерческой тайны в системе общественных отношений по поводу информации. Об­щим критерием, отграничивающим и служебную, и коммерче­скую тайну от иных видов конфиденциальной информации, яв­ляется их регулирование гражданским законодательством. По­следнее же, как мы видели, никакой грани между данными разновидностями тайны не проводит: их правовой режим оди­наков, физические и юридические лица без всяких ограниче­ний могут быть обладателями и той и другой тайны.

Отмеченное обстоятельство вызвало значительные трудности при дальнейшей разработке законодательства о регулировании обеих тайн. Сначала предпринимались попытки подготовить один закон — о служебной и коммерческой тайне. Но они ока­зались безуспешными. Лишь спустя почти 10 лет после введе­ния в действие части первой ГК РФ был принят Федеральный закон от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне»² (далее — Федеральный закон о коммерческой тайне), давший легальное определение коммерческой тайны, составляющей секрет производства (ноу-хау), как режима конфиденциальности, позво­ляющего ее обладателю при существующих или возможных об­стоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расхо­дов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или по­лучить иную коммерческую выгоду (см. также п. 5 § 4 настоящей главы). Совершенно очевидна направленность коммерческой тайны на обслуживание только и исключительно предпринима­тельской деятельности и ее основной составляющей — деятель­ности коммерческой.

¹ СЗ РФ. 1995. № 37. Ст. 3619; 2008. № 3. Ст. 198.

² СЗ РФ. 2004. № 32. Ст. 3283; последнюю редакцию см.: Феде­ральный закон от 24 июля 2007 г. № 214-ФЗ // СЗ РФ. 2007. № 31. Ст. 4011.Федерального закона о служебной тайне до сих пор нет. Но ее уяснению помогают трактовки, имеющиеся в действующем законодательстве, где понятие служебной тайны раскрывается применительно к конкретным ее обладателям. Изучение соот­ветствующих федеральных законов позволяет сделать вывод о наличии двух тесно связанных, но различных видов служебной тайны, в отношении которых действуют неодинаковые меха­низмы правового регулирования. Вот отдельные примеры.

В ст. 31 Федерального закона о рынке ценных бумаг служеб­ной для целей этого Закона признается, в частности, любая не являющаяся общедоступной информация об эмитенте и выпу­щенных им эмиссионных ценных бумагах, которая ставит лиц, обладающих в силу своего служебного положения такой ин­формацией, в преимущественное положение по сравнению с другими субъектами рынка ценных бумаг (см. об этом § 2 на­стоящей главы).

Здесь речь идет о служебной тайне, в которую трансформи­ровалась тайна коммерческая. Функциями контроля за соблю­дением законности в деятельности предпринимательских струк­тур наделены многие властные органы (см. об этом гл. 9 настоя­щего учебника), в результате чего их работники, реализуя свои полномочия, получают доступ ко многим коммерческим тай­нам. Получив новых обладателей, коммерческая тайна, остава­ясь таковой и продолжая обслуживать сферу предприниматель­ства, становится одновременно и служебной тайной лиц, кото­рые непосредственно сами предпринимательскую деятельность не осуществляют. Таким образом, рассматриваемая служебная тайна такова лишь по форме, а по содержанию она — тайна коммерческая и в полной мере подпадает под режим последней с учетом особенностей статуса субъектов — обладателей тайны, являющихся не предпринимателями, а служащими.

Но вот пример иной служебной тайны. Согласно п. 9 ст. 15 Федерального закона от 27 июля 2004 г. № 79-ФЗ «О государст­венной гражданской службе Российской Федерации»¹ граждан­ский служащий обязан представлять в установленном порядке предусмотренные федеральным законом сведения о себе и чле­нах своей семьи, а также сведения о полученных им доходах и

¹ СЗ РФ. 2004. № 31. Ст. 3215; последнюю редакцию см.: Феде­ральный закон от 1 декабря 2007 г. № 309-ФЗ // СЗ РФ. 2007. № 49. Ст. 6070.принадлежащем ему на праве собственности имуществе, яв­ляющихся объектами налогообложения, об обязательствах иму­щественного характера. Эти сведения, поступающие в органы Федеральной налоговой службы, составляют служебную тайну. Заниматься предпринимательством государственные служащие не вправе, и информация об их доходах, принадлежащем им имуществе и т. п. не может составлять коммерческую тайну. Здесь налицо совершенно другая конфиденциальная информа­ция в виде служебной тайны, не связанной с обслуживанием предпринимательской деятельности. И правоотношения в дан­ном случае регулируются не частным правом (гражданским), а публичным (административным, финансовым) и к предприни­мательскому праву не относятся.

Ниже будет проанализировано правовое регулирование «чис­той» коммерческой тайны и служебной тайны, в которую трансформировалась эта коммерческая тайна. Основными их нормативными правовыми регуляторами служат Федеральный закон о коммерческой тайне и ст. 1465—1472 ГК РФ.

А. Коммерческая тайна представляет собой любую информа­цию, имеющую коммерческую ценность, т. е. способную по­служить новым, неизвестным ранее источником получения предпринимательской прибыли. Новизна может присутство­вать, например, в научно-техническом обеспечении, организа­ции и технологии производства, в средствах перевозки сырья, материалов и товаров, в ведении финансовых и экономических расчетов и т. п. При этом информация, заключенная в коммер­ческой тайне, не обязательно должна быть освоена на практи­ке, ей достаточно иметь реальную перспективу внедрения в предпринимательскую деятельность в будущем.

Обладателями коммерческой тайны могут выступать как фи­зические, так и юридические лица. Становятся они ими в силу различных причин. Но главное общее требование к обладателю состоит в том, чтобы информация, имеющая признаки коммер­ческой тайны, была им получена правомерно. На это следует обратить особое внимание, так как правомерность обладания коммерческой тайной нередко оспаривается другими претен­дентами на нее.

Есть два законных способа — самых надежных и прозрач­ных — получения информации, составляющей коммерческую тайну. Первый, когда физические или юридические лица само­стоятельно открывают ее и тем самым приобретают статус пер­вообладателей коммерческой тайны. Нередко составляющая коммерческую тайну информация добывается работником, вы­полняющим обязанности по трудовому договору с работода­телем, тем же, например, предпринимателем. Вопрос о принад­лежности такой информации — работнику или работодателю ранее вызывал споры. Теперь законодательно определено: обла­дателем информации, составляющей коммерческую тайну, по­лученной в рамках трудовых отношений, является работода­тель. В случае получения работником в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работо­дателя результата, который может стать объектом правовой за­щиты в качестве изобретения, полезной модели, промышлен­ного образца, топологии интегральной микросхемы, програм­мы для электронных вычислительных машин или базы данных, отношения между работником и работодателем регулируются в соответствии с законодательством Российской Федерации об интеллектуальной собственности (см. об этом § 4 настоящей главы).

Права обладателей коммерческой тайны весьма широки. Они могут использовать ее для собственных нужд, разрешить доступ к ней других лиц, ввести в гражданский оборот на осно­вании гражданско-правовых договоров. В ГК РФ для подобных ситуаций предусмотрен и специальный договор — коммерче­ской концессии (ст. 1027—1040). По нему одна сторона (право­обладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользова­телю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользовате­ля комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслужива­ния, а также права на другие предусмотренные договором объ­екты исключительных прав, в частности на коммерческое обо­значение, секрет производства (ноу-хау). Получив коммерче­скую тайну из рук ее правомерного обладателя, физические и юридические лица и сами становятся совершенно легитимны­ми обладателями такой тайны. Их права могут быть ограниче­ны лишь условиями, на которых коммерческая тайна им была передана. Но, как известно, нет ничего тайного, что не стало бы явным. И коммерческая тайна не есть вечное достояние ли­ца, впервые овладевшего ею. Рано или поздно найдутся другие лица, которые столь же самостоятельно, как первообладатель, в результате научных исследований и даже простого наблюдения за операциями, повторяющимися в предпринимательской дея­тельности, соберут информацию, которая составит ту же ком­мерческую тайну. Законодательство защищает лиц, открывших коммерческую тайну повторно. Информация о ней считается полученной законным способом несмотря на то, что содержа­ние такой информации совпадает с содержанием информации, составляющей коммерческую тайну, обладателем которой явля­ется другое лицо.

Между обладателями одной и той же коммерческой тайны подчас, однако, возникают непростые конфликты по поводу правомерности ее получения. И подобные конфликты далеко не всегда беспочвенны. Ведь уже со времени появления такого феномена, как коммерческая тайна, за ней повсеместно ведется активная охота, ожесточающаяся по мере развития рыночных отношений и обострения конкурентной борьбы на рынках. В этой борьбе побеждает сильнейший. Мускулами же в ней часто как раз и служат разного рода коммерческие тайны, по­зволяющие выставлять на рынках товаров, работ, услуг, финан­совых рынках продукцию более привлекательную и по более низкой цене.

Не случайно одним из самых сложных вопросов при внедре­нии института коммерческой тайны оказалась ее правовая ох­рана. Этим постоянно вынуждены заниматься и государства, которые уже давно имеют соответствующее законодательство. Например, в США в середине 1990-х гг. участились случаи вер­бовки иностранцами сотрудников из различных фирм и корпо­раций, которые за солидное вознаграждение передавали вер­бовщикам финансовые и торговые секреты своих компаний. В конце 1996 г. Сенат США в качестве ответной меры принял законопроект «Об экономическом шпионаже», согласно кото­рому за кражу секретов в пользу иностранного правительства, компании или агента грозит тюремное заключение сроком до 25 лет и штраф до 250 тыс. долл.

Для России это явление относительно новое. Оно почти не имело места при советской власти, когда ограниченный доступ устанавливался лишь для информации, составляющей государ­ственную и военную тайну. Тогда, напротив, широко внедря­лось так называемое социалистическое соревнование, когда пе­редовые достижения предприятий, колхозов, совхозов в облас­ти техники, технологии, организации производства и труда активно пропагандировались средствами массовой информа­ции, заинтересованные лица безвозмездно непосредственно на месте изучали их и затем внедряли у себя. В основном о суще­ствовании промышленного шпионажа, кражах экономических идей в странах капитализма мы узнавали из детективных рома­нов.

Сейчас и в современной России проблема законности обла­дания коммерческой тайной становится все более острой. По­являются лица, которые, не имея правомерного доступа к ис­точникам конфиденциальной информации, добывают ее, на­пример, путем воровства, грабежа, мошенничества и им подобных незаконных способов. Отсюда следует настоятельная необходимость для тех, кто обладает коммерческой тайной, со­бирать и хранить доказательства того, что находящаяся в их об­ладании информация, составляющая коммерческую тайну, по­лучена законным способом. Если информация добывается са­мостоятельно — фиксировать, закреплять документально процесс ее сбора и хранения. При получении коммерческой тайны от первичных правообладателей — в письменной форме юридически правильно оформлять сам факт передачи соответ­ствующей информации.

Б. В отношениях по поводу коммерческой тайны, в частно­сти в спорах с другими претендентами на нее, принципиальное значение имеет установление точного времени, когда та или иная информация приобрела качество коммерческой тайны. Только с этого момента начинают действовать регулирующие ее, включая защиту, нормы права. Решает вопрос сам потенци­альный обладатель конфиденциальной информации — индиви­дуальный предприниматель или юридическое лицо (коммерче­ская либо некоммерческая организация). Обычно такое право предоставляется руководителю юридического лица. Здесь важ­но, с одной стороны, избежать ошибок в определении инфор­мации, включив в состав конфиденциальной именно те сведе­ния, которые действительно составляют коммерческую тайну, а с другой — дать обстоятельное квалифицированное описание этих сведений и установить особый режим их использования, с тем чтобы в дальнейшем избежать конфликтов при оценке той или иной информации как представляющей коммерческую тайну или не представляющей таковую.

Следует точно фиксировать время, когда определенная ин­формация становится коммерческой тайной. Права обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, возникают смомента установления им режима коммерческой тайны. Феде­ральный же закон зафиксировал конкретный набор мер, об­разующих такой режим: определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну; ограничение доступа к ин­формации, составляющей коммерческую тайну, путем установ­ления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка; учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана; регулирование отношений по использованию информации, со­ставляющей коммерческую тайну, работниками на основании трудовых договоров и контрагентами на основании граждан­ско-правовых договоров; нанесение на материальные носители (документы), содержащие информацию, составляющую ком­мерческую тайну, грифа «Коммерческая тайна» с указанием об­ладателя этой информации (для юридических лиц — полное наименование и место нахождения, для индивидуальных пред­принимателей — фамилия, имя, отчество гражданина, являю­щегося индивидуальным предпринимателем, и место житель­ства).

Принятие перечисленных мер обязательно для обладателя коммерческой тайны. Отсутствие хотя бы одной из них лишает информацию статуса коммерческой тайны, а значит, и право­вой охраны. Но обладатель информации вправе дополнить за­конодательно закрепленный набор мер иными, вызываемыми спецификой конфиденциальной информации. Надо лишь, что­бы они не противоречили законодательству Российской Феде­рации.

В. При отборе информации, относимой к коммерческой тай­не, необходимо иметь в виду, что законодательно выделены све­дения, распространять на которые режим коммерческой тайны запрещено. Они характеризуются двумя признаками. Во-пер­вых, в соответствии с ч. 3 ст. 55 Конституции РФ этот режим не может быть использован в целях, противоречащих требованиям защиты основ конституционного строя, нравственности, здоро­вья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения оборо­ны страны и безопасности государства. Во-вторых, режим ком­мерческой тайны нельзя вводить в отношении сведений, знание которых необходимо всем участникам общественных отноше­ний для нормальной жизнедеятельности общества.Ранее вопрос решался в рамках постановления Правительст­ва РФ от 5 декабря 1991 г. № 35 «О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну»¹. В него неоднократ­но вносились изменения и дополнения, а сейчас эти сведения содержатся в ст. 5 Федерального закона о коммерческой тайне. Перечень сведений обширен. Их полезно знать каждому пред­принимателю, государственному и муниципальному служащему да и всем гражданам. Целесообразно особое внимание обратить на следующее:

1) нельзя засекречивать сведения, содержащиеся в учреди­тельных документах юридического лица. Отсюда сразу вытекают две рекомендации. Предпринимательским организациям — не включать в свои уставы и учредительные договоры информа­цию, знание которой нежелательно, по мнению хозяйствующего субъекта, для посторонних. В действующем законодательстве закреплен минимум сведений, которые необходимо вносить в учредительные документы (см. § 3 гл. 4 настоящего учебника). Его и надо придерживаться.

Рекомендация для вступающих в деловые контакты с пред­принимательскими организациями — с самого начала исполь­зовать свое право на ознакомление с учредительными докумен­тами соответствующего хозяйствующего субъекта, тщательно изучив их, что поможет лучше защитить свои интересы, избе­жать ошибок в юридическом оформлении партнерских связей с ним. Непременно надлежит выделить информацию о перечне лиц, имеющих право действовать без доверенности от имени юридического лица. Перечень содержится в учредительных до­кументах или ином локальном акте, на который нельзя уста­навливать режим коммерческой тайны. Только эти лица вправе без доверенности принимать решения, обязательные для юри­дического лица, например подписывать гражданско-правовые договоры. Необходимо, во избежание недоразумений в деловых контактах, ознакомиться со сведениями, содержащимися в до­кументах, дающих право на осуществление предприниматель­ской деятельности, которые также не могут засекречиваться, например в лицензиях;

2) средства массовой информации нередко сообщают о за­грязнении окружающей среды, о появлении в продаже опас­ных для здоровья пищевых продуктов, медикаментов и томуподобных факторах, оказывающих негативное воздействие на обеспечение безопасного функционирования производствен­ных объектов, безопасности каждого гражданина и безопасно­сти населения в целом. Указом Президента РФ от 9 марта 2004 г. № 314 создана Федеральная служба по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека, осуществ­ляющая государственный надзор и контроль за исполнением обязательных требований законодательства в области обеспече­ния санитарно-эпидемиологического благополучия населения. Она находится в ведении Министерства здравоохранения и социального развития РФ. Положение о ней утверждено поста­новлением Правительства РФ от 30 июня 2004 г. № 322'. Од­нако подобная информация затрагивает жизненно важные ин­тересы каждого человека, и она не может утаиваться от обще­ственности, граждан под видом коммерческой тайны. Нельзя утаивать и случаи нарушения законодательства Российской Федерации, факты привлечения к ответственности за соверше­ние этих нарушений;

3) на протяжении уже многих лет поступает информация о задержках выплаты заработной платы работникам предприни­мательских организаций. Объем своевременно непроизводимых выплат исчисляется многими миллиардами рублей. Но за об­щей суммой скрываются конкретные нерадивые хозяева, вовсе не желающие приобрести популярность как неплательщики и пытающиеся всевозможными способами скрыть грубейшее на­рушение ими элементарных прав работников. Одним из средств их выявления и борьбы за искоренение этого негатив­ного явления служит запрет устанавливать режим коммерче­ской тайны на сведения о задолженности работодателей по вы­плате заработной платы и по иным социальным выплатам;

4) запрещено расценивать как коммерческую тайну систему оплаты труда, применяемую в предпринимательских организа­циях. Данный запрет не следует путать с запретом противопо­ложного свойства — разглашать информацию о заработках кон­кретных лиц, работающих в предпринимательских организаци­ях, относящуюся к персональным данным;

¹ СЗ РФ. 2004. № 28. Ст. 2899: последнюю редакцию см.: Поста­новление Правительства РФ от 14 декабря 2006 г. № 767 // СЗ РФ. 2006. № 52. Ч. III. Ст. 5587.5) обязательность раскрытия некоторых сведений или недо­пустимость ограничения доступа к ним устанавливается, наря­ду с Федеральным законом о коммерческой тайне, также ины­ми федеральными законами. Следует отметить курс законодате­ля на принудительное внедрение принципа гласности в сферу функционирования предпринимательских организаций. Закон не только запрещает им засекречивать определенную информа­цию, распространяя на нее режим коммерческой тайны, но и обязывает обладателей информации обнародовать ее посредст­вом публикации. Тем самым значительно усиливаются полити­ческие и юридические гарантии законности деятельности ком­мерческих и некоммерческих организаций.

По этому пути идет законодательство последнего десятиле­тия, определяющее статус юридических лиц всех организаци­онно-правовых форм. Так, согласно п. 1 ст. 97 ГК РФ открытое акционерное общество должно ежегодно публиковать для все­общего сведения годовой отчет общества, бухгалтерский ба­ланс, счет прибылей и убытков (см. также ст. 92 Федерального закона «Об акционерных обществах»).

По мере накопления опыта рыночных отношений требова­ния к информации предпринимательского характера и меха­низму ее оборота конкретизируются, совершенствуются и обо­гащаются. Интерес представляет регулирование оборота ин­формации в Федеральном законе «Об инвестиционных фондах». В нем имеется специальная гл. XII «Раскрытие информации о деятельности акционерного инвестиционного фонда и управ­ляющей компании паевого инвестиционного фонда». Феде­ральный закон определил для этих фондов четыре аспекта в ра­боте с информацией: 1) требования к содержанию распростра­няемой или публикуемой информации; 2) информация, предъявляемая по требованию заинтересованных лиц; 3) ин­формация, подлежащая опубликованию; 4) отчетность, пред­ставляемая в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Законодательно, в частности, устанавливаются обязательные формы и способы, посредством которых надлежит обнародо­вать сведения. Например, согласно ст. 30 Федерального закона о рынке ценных бумаг эмитент публично размещаемых эмисси­онных ценных бумаг обязан осуществлять раскрытие информа­ции о своих ценных бумагах и своей финансово-хозяйственной деятельности в следующих формах: составление ежеквартально­го отчета по ценным бумагам; сообщение о существенных фак­тах (событиях и действиях), затрагивающих финансово-хозяй­ственную деятельность эмитента.

Статья 16 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете»¹ посвящена публичности бухгалтер­ских отчетов. В соответствии с ней акционерные общества от­крытого типа, банки и другие кредитные организации, страховые организации, биржи, инвестиционные и иные фонды, создаю­щиеся за счет частных, общественных и государственных средств (взносов), обязаны публиковать годовые бухгалтерские отчеты не позднее 1 июня года, следующего за отчетным. Отчеты надлежит помещать в газетах и журналах, доступных пользователям бухгал­терской отчетности, либо распространять среди них брошюры, буклеты и другие издания, содержащие бухгалтерские отчеты, а также передавать их территориальным органам государствен­ной статистики по месту регистрации организации для пре­доставления заинтересованным пользователям;

6) в законодательном регулировании режима коммерческой тайны имеются и проблемные, спорные вопросы. Например, нельзя вводить такой режим в отношении состава имущества государственных и муниципальных унитарных предприятий. Но нет подобного запрета на состав имущества других коммер­ческих организаций — хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов. Нетрудно заметить, что зако­нодатель ставит в неравное положение публичные и частные предпринимательские организации. Это создает серьезные кон­курентные преимущества у последних, могущих скрывать ин­формацию о своем действительном имущественном положе­нии, а оно может быть весьма неблагополучным, непривлека­тельным для деловых партнеров.

Г. Законодательно закреплен ряд норм права о требованиях по обращению с содержащей коммерческую тайну информаци­ей лиц, которые получают доступ к ней по инициативе самих обладателей информации или на основании предписаний зако­на. Первыми, кому обладатель информации — работодатель вынужден предоставлять ее, являются работники — бухгалтеры, кассиры, экономисты, инженеры, техники, референты, шофе-

¹ СЗ РФ. 1996. № 48. Ст. 5369; последнюю редакцию см.: Феде­ральный закон от 3 ноября 2006 г. № 183-ФЗ // СЗ РФ. 2006. № 45. Ст. 4635.ры и др. В целях охраны конфиденциальности информации ра­ботодатель обязан: ознакомить под расписку работника, доступ которого к информации, составляющей коммерческую тайну, необходим для выполнения им своих трудовых обязанностей, с перечнем информации, составляющей коммерческую тайну, обладателями которой являются работодатель и его контраген­ты; ознакомить под расписку работника с установленным рабо­тодателем режимом коммерческой тайны и с мерами ответст­венности за его нарушение; создать работнику необходимые ус­ловия для соблюдения им установленного работодателем режима коммерческой тайны.

Работник имеет право обжаловать в судебном порядке неза­конное установление режима коммерческой тайны в отноше­нии информации, к которой он получил доступ в связи с ис­полнением им трудовых обязанностей. В соответствии со ст. 81 ТК РФ в случае, если работник разглашает охраняемую зако­ном тайну (государственную, коммерческую, служебную или иную), ставшую ему известной в связи с исполнением своих трудовых обязанностей, работодатель может расторгнуть с та­ким работником трудовой договор.

Типична и ситуация, когда обладатель информации вынуж­ден раскрывать ее своим деловым партнерам в рамках граждан­ско-правовых отношений. Вступая в переговоры о заключении гражданско-правового договора, контрагенты (договариваю­щиеся стороны) обмениваются между собой большим объемом информации — о предмете, цене, сроках выполнения договора и т. д. Разглашение подобных сведений до подписания догово­ра или в ходе его реализации часто способно нанести сущест­венный урон интересам стороны, коммерческая тайна которой была нарушена. Поэтому еще перед началом переговоров целе­сообразно под расписку обмениваться не подлежащими разгла­шению сведениями, которыми стороны будут оперировать в переговорах, а в самом договоре отметить те условия, которые носят конфиденциальный характер и не подлежат оглашению либо ознакомлению с ними третьей стороны. В обоих случаях следует предусматривать неустойку за разглашение коммерче­ской тайны, например в виде определенного процента (5, 10 и т. д.) по отношению к цене договора.

По некоторым гражданско-правовым договорам сам законо­датель, независимо от усмотрения сторон, установил правовые нормы, предполагающие ответственность за разглашение ком-мерческой тайны. Например, согласно ст. 184 ГК РФ коммер­ческий представитель обязан сохранять в тайне ставшие ему из­вестными сведения о торговых сделках не только во время, но и после исполнения данного ему поручения (см. также ст. 727 ГК РФ о договоре подряда; ст. 946 ГК РФ о договоре страхова­ния и др.).

Доступ к коммерческой тайне разрешен по роду их деятель­ности многим органам государственной власти и органам мест­ного самоуправления. Здесь на практике возникают две взаи­мосвязанные проблемы. Первая проблема состоит в том, что при осуществлении компетентными органами своих функций не­редко складываются конфликтные ситуации. Хозяйствующие субъекты, пользуясь предоставленным им правом, подчас отно­сят к коммерческой тайне чуть ли не все сведения о своей орга­низации, после чего отказываются передавать их этим органам как содержащие тайну. Подобные акции в отношении органов государственной власти и органов местного самоуправления, действующих на основании предоставленных им законодатель­ством полномочий, явно противоправны. Надо лишь уточнить: им должны сообщаться именно те сведения и только в таком объеме, которые охватываются полномочиями соответствую­щих органов.

Вторая проблема — недопущение разглашения коммерче­ской тайны органами государственной власти и органами мест­ного самоуправления. Законы и иные нормативные акты о про­куратуре, налоговой службе, о таможне, федеральных антимо­нопольных и патентных органах, об органах регулирования естественных монополий и других обязывают эти органы и их служащих не разглашать коммерческую тайну индивидуальных предпринимателей и юридических лиц, ставшую известной им при выполнении своих функций (см. также ст. 13 Федерального закона о коммерческой тайне).

Сходным образом обеспечивается сохранение коммерческой тайны, ставшей достоянием негосударственных организаций. Например, нотариусы, работающие в государственной нотари­альной конторе или занимающиеся частной практикой, обяза­ны хранить в тайне сведения, которые стали им известны в связи с осуществлением их профессиональной деятельности¹.

¹ См. ст. 16 Основ законодательства Российской Федерации о но­тариате от 11 февраля 1993 г.Согласно Федеральному закону «О сельскохозяйственной коо­перации»¹ два и более кооператива вправе создавать ревизион­ный союз с правовым статусом потребительского кооператива (см. ст. 116 ГК РФ). Ревизионный союз обязан принимать ме­ры к охране конфиденциальности информации, которая со­ставляет коммерческую тайну кооператива и которая стала ему известна при проведении ревизионной проверки данного ко­оператива. Ревизионный союз не имеет права разглашать ин­формацию, содержащуюся в заключении по результатам реви­зионной проверки, кроме случаев, предусмотренных законом. Работники ревизионного союза обязаны обеспечить сохранение конфиденциальности указанной информации в течение трех лет с момента поступления заключения по результатам ревизи­онной проверки в кооператив.

Д. За нарушение законодательства о коммерческой тайне применяются все виды юридической ответственности: дисцип­линарная, гражданско-правовая, административная, уголовная. Вопросы ответственности уже затрагивались в данном парагра­фе выше. Сейчас отметим лишь два момента. Во-первых, неза­висимо от того, кто нарушил законодательство, если в резуль­тате этого обладателю информации, составляющей коммерче­скую тайну, был нанесен материальный урон, то ему, в зависимости от конкретных обстоятельств, должны быть возме­щены причиненные убытки либо ущерб по правилам граждан­ского законодательства (см. п. 7 ч. 1 ст. 7, п. 4 ч. 3, ч. 4 и 7 ст. 11, ч. 2 и 6 ст. 12 Федерального закона о коммерческой тай­не в сопоставлении со ст. 12—16 ГК РФ). Важно знать и власт­ным структурам, и хозяйствующим субъектам, что органы госу­дарственной власти, иные государственные органы, органы ме­стного самоуправления, получившие доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, несут перед обладателем такой информации гражданско-правовую ответственность за ее разглашение или незаконное использование их должностными лицами, государственными или муниципальными служащими указанных органов, которым она стала известна в связи с вы­полнением ими должностных (служебных) обязанностей. Во-вторых, ст. 183 УХ РФ за незаконное получение и разглашение

¹ СЗ РФ. 1995. № 50. Ст. 4870; последнюю редакцию см.: Феде­ральный закон от 11 июня 2003 г. № 73-ФЗ // СЗ РФ. 2003. № 24. Ст. 2248.сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, установлена уголовная ответственность.

5. По мере развития рынка, повышения роли заключаемых на нем сделок все большее значение приобретает так называе­мая инсайдерская информация (от англ. inside — внутри) — кон­фиденциальные сведения, влияющие на стоимость товаров, ра­бот, услуг, знание которых позволяет их обладателю получать дополнительную прибыль при заключении сделок по сравне­нию с теми, кто такими сведениями не обладает.

Рядом министерств и ведомств подготовлен и весной 2007 г. передан Правительству РФ для внесения в Государственную Думу законопроект «О злоупотреблениях на организованных финансовых и товарных рынках». Законопроект предусматри­вает дополнительные гарантии создания равных условий для участников рынка по доступу к информации, влияющей на ус­тановление цен на рынке. Предусмотрено, что инсайдерами считаются все, кто в силу различных обстоятельств имеет дос­туп к инсайдерской информации, в том числе работники и ру­ководители предпринимательских организаций, физические лица — акционеры, государственные и муниципальные служа­щие. Инсайдеры, незаконно распространившие соответствую­щую информацию, будут нести материальную, административ­ную и уголовную ответственность.

6. Важное значение в регулировании отношений между госу­дарством и хозяйствующими субъектами по поводу конфиден­циальной информации имеет Федеральный закон от 29 ноября 2007 г. № 282-ФЗ «Об официальном статистическом учете и системе государственной статистики в Российской Федера­ции»¹. Закон требует, чтобы все юридические лица, независимо от форм собственности, в обязательном порядке и безвозмезд­но предоставляли службе государственной статистики данные, необходимые для формирования официальной статистической информации.