С. Э. Жилинский

Предпринимательское

право (правовая основа предпринимательской деятельности)

Допущено Министерством образования и науки Российской Федерации в качестве учебника для студентов вузов, обучающихся по специальности «Юриспруденция»

9-е издание, пересмотренное и дополненное

Издательство НОРМА Москва, 2008

Об авторе

Станислав Эдуардович Жилинский — доктор юридических наук, профессор-консультант кафедры правового обеспечения рыночной экономики Российской академии государственной службы при Прези­денте РФ, заслуженный деятель науки РФ, автор более 100 работ по теории государства и права, конституционному, гражданскому и пред­принимательскому праву.

Глава 13 подготовлена кандидатом юридических наук с. С. Жилин-ским.

Ж72

Жилинский С. Э.

Предпринимательское право (правовая основа предпри­нимательской деятельности) : учебник / С. Э. Жилин­ский. — 9-е изд., пересмотр, и доп. — М. : Норма, 2008. — 928 с.

ISBN 978-5-468-00229-2 (в пер.)

Учебник посвящен вопросам правового регулирования пред­принимательской деятельности. В нем рассматриваются система действующих нормативных правовых актов и практика их реа­лизации. Все вопросы излагаются в рамках вузовской учебной программы. Законы и иные нормативные правовые акты приве­дены по состоянию на 1 мая 2008 г.

Для студентов, аспирантов и преподавателей вузов, предпри­нимателей, депутатов и членов законодательных (представи­тельных) органов власти, государственных и муниципальных служащих, а также всех, кто самостоятельно изучает правовые проблемы современной российской экономики.

}ДК 347(075.8) I БК 67.404я73

ISBN 978-5-468-00229-2

_ва^©'-Жилинскцй' С. Э.,' Ж)8 ~^: -© Жилинский С 3^ 2008. j| изменениям © Яковлев В. Ф., предисловие, 2008 © ООО «Издательство НОРМА», 2008

УДК 347(075.8) ББК 67.404я73 Ж72Содержание

В. Ф. Яковлев. Предисловие........................................................................9

Введение ....................................................................................................П

Глава 1. Экономика, рынок, право ..........................................................27

§ 1. Экономика как система: основные черты и функции ............27

§ 2. Соотношение макро- и микроэкономики ................................34

§ 3. Содержание и структура рынка .................................................38

§ 4. Рынок как объект правового регулирования ............................47

Глава 2. Общество, предпринимательство, право ...................................64

§ 1. Понятие и функции предпринимательства ..............................64

§ 2. Правовая характеристика

российского предпринимательства............................................67

§ 3. Предпринимательство и общество ............................................86

§ 4. Юридические критерии

рыночных экономических отношений .....................................94

Глава 3. Механизм правового регулирования

предпринимательской деятельности ..........................................100

§ 1. Понятие и структура правовой основы

предпринимательства ................................................................100

§ 2. Нормативно-правовая основа предпринимательства.

Понятие предпринимательского права ...................................102

§ 3. Законность и правопорядок

в предпринимательской деятельности ....................................118

Глава 4. Субъекты предпринимательской деятельности........................133

§ 1. Понятие и виды субъектов предпринимательства.

Саморегулируемые организации..............................................133

§ 2. Организационно-правовые формы

предпринимательских организаций.........................................162

§ 3. Порядок учреждения, реорганизации и ликвидации

предпринимательских организаций.........................................168

§ 4. Лицензирование деятельности - '

субъектов предпринимательства..............................................217

§ 5. Правовая культура и правосознание предпринимателя ........225

§ 6. Правовое воспитание предпринимателей...............................241

Глава 5. Объекты гражданских прав предпринимателей .......................252

§ 1. Понятие и виды объектов гражданских прав.

Классификация вещей ..............................................................252

§ 2. Ценные бумаги и их рынок......................................................264§ 3. Информация. Персональные данные.

Служебная и коммерческая тайна ...........................................295

§ 4. Интеллектуальная собственность ............................................315

Глава 6. Собственность — экономическая основа

предпринимательства .................................................................333

§ 1. Право собственности: понятие, значение, содержание .........333

§ 2. Формы и виды собственности .................................................340

§ 3. Основания приобретения и прекращения

права собственности .................................................................351

§ 4. Защита права собственности и других вещных прав .............358

Глава 7. Приватизация государственной

и муниципальной собственности ...............................................363

§ 1. Понятие и правовое содержание приватизации.

Особенности приватизации в России .....................................363

§ 2. Нормативно-правовая основа приватизации

государственного и муниципального имущества ...................369

§ 3. Правовое регулирование процесса приватизации..................384

Глава 8. Гражданско-правовой договор — основная юридическая

форма предпринимательской деятельности................................412

§ 1. Договор в системе оснований возникновения, изменения и прекращения гражданских прав и обязанностей

предпринимателей.....................................................................412

§ 2. Понятие, значение и нормативная основа договора .............418

§ 3. Заключение, изменение и расторжение договора ..................430

§ 4. Обеспечение исполнения договоров .......................................449

§ 5. Расчеты в договорных

и иных предпринимательских отношениях ............................454

Глава 9. Роль в предпринимательстве органов государственной власти

и органов местного самоуправления..........................................477

§ 1. Государство и муниципальные образования как субъекты гражданского права

и предпринимательской деятельности ....................................477

§ 2. Властные полномочия органов государственной власти

и органов местного самоуправления в отношении

хозяйствующих субъектов ........................................................492

§ 3. Взаимодействие органов государственной власти и органов

местного самоуправления с хозяйствующими субъектами.

Особые экономические зоны. Концессии ..............................504

§ 4. Техническое регулирование, регулирование единства

измерений и обращения с отходами .......................................530

§ 5. Государство, малое и среднее предпринимательство ............547

§ 6. Защита прав потребителей .......................................................553Глава 10. Правовые гарантии конкуренции ...........................................560

§ 1. Конкуренция и монополия как объективные свойства рыночной экономики и необходимость

государственно-правового воздействия на них ......................560

§ 2. Нормативно-правовая основа конкуренции...........................570

§ 3. Правовые меры защиты конкуренции ....................................588

§ 4. Роль государства в обеспечении

правовых гарантий конкуренции.............................................611

Глава 11. Естественные монополии .......................................................622

§ 1. Понятие и нормативно-правовая основа

естественных монополий..........................................................622

§ 2. Государственное регулирование и контроль

в сферах естественных монополий ..........................................644

§ 3. Юридическая ответственность за нарушение

законодательства о естественных монополиях.......................658

Глава 12. Банковская деятельность .......................................................661

§ 1. Понятие и нормативно-правовая основа

банковской деятельности .........................................................661

§ 2. Содержание банковской деятельности и роль

Центрального банка Российской Федерации

как органа государственного управления ею .........................665

§ 3. Банковская тайна ......................................................................687

Глава 13. Инвестиционная деятельность ...............................................692

§ 1. Инвестиции и инвестиционная деятельность:

понятие и значение...................................................................692

§ 2. Нормативно-правовая основа

инвестиционной деятельности.................................................697

§ 3. Особенности инвестиционного правоотношения..................699

§ 4. Инвестиционная деятельность и государство ........................703

Глава 14. Финансово-промышленные группы........................................710

Глава 15. Холдинги .................................................................................714

§ 1. Понятие, объективные предпосылки возникновения и развития холдингов, их место в системе участников

предпринимательских отношений ...........................................714

§ 2. Нормативно-правовая основа создания

и деятельности холдингов ........................................................718

§ 3. Холдинги и государство............................................................731

Глава 16. Товарные биржи .....................................................................735

§ 1. Понятие, значение и нормативно-правовая основа

товарных бирж...........................................................................735

§ 2. Учреждение биржи и управление ею ......................................745

§ 3. Особенности биржевой торговли.............................................752

§ 4. Товарные биржи и государство................................................765Глава 17. Торгово-промышленные палаты.............................................770

§ 1. Понятие, нормативно-правовая основа и система

торгово-промышленных палат .................................................770

§ 2. Образование и прекращение деятельности

торгово-промышленных палат. Управление ими...................776

§ 3. Правовой статус торгово-промышленных палат

и практика его реализации.......................................................781

§ 4. Торгово-промышленные палаты и государство .....................787

Глава 18. Реклама...................................................................................791

§ 1. Понятие, значение и нормативно-правовая

основа рекламы .........................................................................791

§ 2. Правовая характеристика содержания

и распространения рекламы ....................................................803

§ 3. Саморегулирование, государственный контроль

и юридическая ответственность в сфере рекламы .................824

Глава 19. Несостоятельность (банкротство) предпринимателей...........831

§ 1. Понятие, причины и нормативно-правовая основа

несостоятельности (банкротства) ............................................831

§ 2. Общая правовая характеристика банкротства

и его предупреждение ...............................................................848

§ 3. Разбирательство дел о банкротстве

в арбитражных судах. Наблюдение..........................................880

§ 4. Финансовое оздоровление........................................................892

§ 5. Внешнее управление .................................................................896

§ 6. Конкурсное производство ........................................................905

§ 7. Мировое соглашение................................................................917

Заключение..............................................................................................922

Принятые сокращения ............................................................................925Предисловие

Предлагаемый вниманию читателей учебник «Предпринима­тельское право (правовая основа предпринимательской дея­тельности)» посвящен весьма актуальной в настоящее время проблеме. В нем автор на основе анализа действующего зако­нодательства и большого фактического материала раскрыл зна­чение правового регулирования предпринимательской деятель­ности, подробно рассмотрел содержание специфической фор­мы деятельности, направленной не только на извлечение прибыли, но и в конечном счете на удовлетворение спроса по­требителей.

Данная работа имеет особую ценность благодаря тому, что в ней предметно показана связь экономики и права, исследованы нормы Гражданского кодекса Российской Федерации, многих законов и других правовых актов, регулирующих экономиче­ские отношения, принятых в его развитие.

При этом автор не ограничивается анализом тех или иных законодательных положений, а детально рассматривает про­блемы, которые ждут своего решения. Это относится, в част­ности, к совершенствованию законодательства о предприни­мательстве.

Большой практический интерес представляют темы, в кото­рых раскрывается роль государства в правовом регулировании предпринимательской деятельности, в том числе формы и ме­тоды этого регулирования, содействие развитию малого пред­принимательства, судебная защита прав потребителей.

Значение экономических преобразований, проводимых в на­стоящее время в России, трудно переоценить, особенно сейчас, в ситуации выхода из экономического кризиса. Поэтому рас­смотрение широкого круга проблем, правового обеспечения их решения придает настоящей работе современное звучание. Наряду с общими вопросами соотношения экономики и права, собственности, ее приватизации и др. автор раскрывает роль гражданско-правового договора как основной юридической формы предпринимательства, понятие, содержание и правовую основу банковской деятельности, правовые гарантии конкурен­ции и ограничения монополизма. Специальные темы посвя­щены естественным монополиям, товарным биржам, торгово-промышленным палатам, холдингам, несостоятельности (бан­кротству).

Исследование названных выше проблем безусловно будет представлять интерес для всех работников, занимающихся пра­воприменительной деятельностью, практикующих юристов, а также для преподавателей, аспирантов и студентов юридиче­ских и экономических высших учебных заведений.

В. Ф. Яковлев,

член-корреспондент РАН, доктор юридических наук, профессорВведение

1. Напряженнейшими усилиями государства, общества и всех граждан удалось остановить опаснейший кризис в нашей стране, получивший весьма символическое название системно­го, достичь стабилизации, постепенно переходящей в развитие. В работе по преодолению его последствий, недопущению реци­дива и дальнейшему подъему экономики необходимо учитывать особенности этого кризиса. Системный кризис означает, что в большей или меньшей мере им поражены все без исключения сферы и институты общества и государства. Кроме того, систем­ность кризиса свидетельствует о наличии объективно обуслов­ленных взаимозависимых кризисных явлений, их определенной иерархии, глубины и распространенности, когда кризис одних элементов неизбежно порождает кризис других, другие — кризис третьих и так далее до бесконечности. Познание структуры кри­зиса, его причинно-следственных связей позволяет упорядочить и сделать управляемыми различные кризисные явления, разо­рвать их порочный круг и тем самым добиться сначала общест­венной стабилизации, а затем поступательного движения вперед.

Поиск выхода из кризиса, преодоление его последствий ста­ли общенациональной задачей. Без ее решения тщетны попыт­ки развить гражданское общество, укрепить государственность, достичь благосостояния людей. Общественная активность наи­более отчетливо наблюдается во время периодически проходя­щих выборов органов представительной и законодательной власти Российской Федерации, ее субъектов, Президента РФ, глав (президентов) субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления. Каждый из участников этой слож­ной и ответственной политической кампании предлагает свои программы экономического, социального, политического, ду­ховного возрождения России.

Заботой об искоренении существующих негативных тенден­ций проникнуты послания Президента РФ Федеральному Соб­ранию РФ от 8 июля 2000 г. «Какую Россию мы строим»¹, от

¹ Российская газета. 2000. 11 июля.3 апреля 2001 г. «Не будет ни революций, ни контррево­люций»¹, от 18 апреля 2002 г. «России надо быть сильной и конкурентоспособной»², от 16 мая 2003 г., от 26 мая 2004 г., от 25 апреля 2005 г., от 10 мая 2006 г., от 26 апреля 2007 г.³ — без названия (далее — Послание (с указанием года) или посла­ния Президента РФ).

Для процесса преодоления последствий системного кризиса и недопущения его повторения имеют определяющее значение два фактора. Первый — опора на право, законодательство: лишь через создание и неуклонную реализацию законодательства, адекватно отражающего происходящие в обществе процессы, можно достичь цивилизованного прогрессивного реформирова­ния России. Таково категорическое установление Конституции страны, принятой на референдуме 12 декабря 1993 г. и объя­вившей Российскую Федерацию демократическим федератив­ным правовым социальным и светским государством.

Второй фактор — правильный выбор точки приложения главных усилий. Соответствующие попытки, как бы сами по себе они ни были велики, не приведут к успеху при их распы­ленности по всем пораженным кризисом структурам общества и государства. Системный кризис логично требует, чтобы не менее системными были и меры по его ликвидации. Сферой такого сосредоточения главных усилий по выходу из кризиса является экономика, пережившая длительный кризис, и в пер­вую очередь ее фундамент — производство. Без эффективно действующего отечественного производства не может быть обеспечено устойчивое функционирование самой экономики как целого, невозможно достичь надежного удовлетворения спроса на товары, работы и услуги, политической и социальной стабильности, включая недопущение конфронтации между фе­деральными органами государственной власти и органами вла­сти субъектов Федерации, а также между последними и органа­ми местного самоуправления, налаживание конструктивных внешнеэкономических связей, в том числе со странами СНГ. Без решения острейших проблем развития производства невоз­можны надежное наполнение необходимыми денежными сред­

¹ Российская газета. 2001. 4 апр.

² Российская газета. 2002. 19 апр.

³ Российская газета. 2003. 17 мая; 2004. 27 мая; 2005. 26 апр.; 2006. 11 мая; 2007. 27 апр.ствами бюджетов всех уровней, своевременные выплаты граж­данам пенсий и заработной платы, удовлетворение иных соци­альных и культурных потребностей людей. Президент РФ в Послании 2006 г. напомнил: «...как об абсолютном приорите­те — мы неоднократно говорили о необходимости добиваться высоких темпов экономического роста».

2. Оба названных фактора и в теории, и на практике интег­рируются, к сожалению, медленно. Экономические и юридиче­ские науки идут как бы параллельными путями, не делая долж­ных шагов навстречу друг другу. До сих пор, по сути, не созда­но коллективных монографий, соавторами которых выступали бы экономисты и юристы. В этой связи вспоминается давняя студенческая пора. Юридический факультет Ленинградского государственного университета, где довелось учиться автору, был расположен в одном коридоре с политэкономическим фа­культетом. Будущим юристам преподавали политэкономию по тем же программам, что и студентам-соседям. Часто возникали дискуссии, кто важнее для народного хозяйства — экономисты с их экономическими науками или юристы со «своими» зако­нами. Работая много лет после окончания учебы в правоохра­нительных органах и позднее на научно-преподавательском по­прище, автор наблюдал такие же споры и был их участником. Удивительно, но факт: спор о том, «что идет впереди — эконо­мика или законы, регулирующие ее», недавно оживленно велся в Государственной Думе при обсуждении одного из законопро­ектов.

Между тем для подобного противопоставления нет никаких серьезных поводов. Прежде и особенно теперь, когда в России создается рыночная экономика, служащим всех органов госу­дарственной власти и органов местного самоуправления, поли­тическим и хозяйственным деятелям крайне необходимы и те и другие знания. Структуру этих знаний детерминирует объек­тивно складывающееся соотношение экономики и права, ибо народное хозяйство развивается по своим экономическим зако­нам, не терпящим никакого насилия над собой. Попытки воле­выми методами прервать это развитие, повернуть в другую сто­рону, подогнать под какие-либо схемы, внешне иногда очень заманчивые, в конечном счете заканчиваются крупными прова­лами, идет ли речь о китайском «большом скачке», созидании «развитого социализма» или скоропалительной «либерализа­ции» экономики.Упрощенно иерархия экономических знаний может быть представлена следующим образом. Первая и постоянная задача экономической науки и ее представителей — выявление скры­тых от непосредственного восприятия экономических законо­мерностей, т. е. обнаружение устойчивых повторяющихся взаи­мосвязей в производственных отношениях. Далее, вскрыв кон­кретную закономерность, необходимо ее вычленить из общих взаимосвязей и досконально изучить, а затем «вписать» в систе­му познанных и действующих экономических законов. Нако­нец, на поверхности полученные знания концентрированно выражаются в механизме действия объективных закономерно­стей (так называемом хозяйственном механизме). Суть его — обоснование научных рекомендаций по использованию эко­номических законов и закономерностей¹ в практической дея­тельности людей — участников производственных отношений, государственных и муниципальных служащих и др.

Видимо, одна из основных причин многих ошибок, просче­тов и промахов в проведении экономических реформ как раз и состоит в отставании экономических знаний от реалий на­родного хозяйства. Нередко отечественные ученые, вместо того чтобы погрузиться в глубь процессов, происходящих в нашей экономике, заглянуть внутрь их, увлекаются распро­странением модных, но не адаптированных к российской дей­ствительности экономических теорий. Как следствие, эконо­мическая политика не получает должного теоретического обоснования и подкрепления, лишена необходимой ей сис­темности.

Юридическая наука и ее представители как бы продолжают дело, начатое коллегами-экономистами. Вклад юриспруденции в развитие экономики состоит прежде всего в постоянном и никогда не достигающем завершения решении двуединой зада­чи: изучении и осмыслении с позиций правоведения общест­венных отношений, складывающихся и функционирующих в народном хозяйстве, в целях выработки рекомендаций по госу­дарственно-правовому воздействию на них; в освоении, опять

¹ Экономические законы и закономерности — близкие по значе­нию понятия, но в экономической литературе они трактуются неоди­наково. Более обоснованной представляется точка зрения, согласно которой в закономерности проявляется одновременное действие не­скольких законов.же с позиций правоведения и с той же целью, знаний, добытых экономической наукой, «переводе» их на юридический язык, который может быть использован в правотворчестве. А дальше следуют усилия по воплощению теоретических положений и рекомендаций в жизнь. Здесь правоведами тоже решаются две задачи.

Первая связана с закреплением в нормативных правовых ак­тах — законах, указах Президента РФ, постановлениях Прави­тельства РФ, других федеральных органов государственной вла­сти, актах субъектов Российской Федерации — научно познан­ных и аргументированных правил поведения в сфере экономики и других сферах общества, делающих их юридически обязатель­ными для всех участников соответствующих общественных от­ношений. Вторая задача — добиться реального воздействия норм права на экономику. Путь к ее решению только один: все, кто трудится в сфере экономики, должны знать действующее за­конодательство, быть убежденными сторонниками его последо­вательной реализации и уметь с учетом специфики своей работы использовать правовые нормы на практике. На этом заканчива­ется своеобразный кругооборот: правила поведения, почерпну­тые объединенными усилиями ученых, специалистов, всех заин­тересованных лиц из практики экономических отношений и трансформированные в юридически обязательные правовые нормы, опять возвращаются в практику экономических отноше­ний, чтобы единообразно упорядочивать их. Кругооборот завер­шился, чтобы тут же вновь начаться. Так идет беспрерывное вза­имное обогащение теории и практики на благо народа, общест­ва, государства.

Вывод из сказанного вытекает сам собой. Экономические зна­ния, лишенные правовой формы, опоры на юридический фактор, внутренне не связанные с правом, регулирующим экономические отношения, дают мало пользы их обладателям. Равным образом малоэффективны и правовые знания, не обоснованные эконо­мически. В этом смысле экономические знания, несомненно, имеют приоритет над правовыми. Но следует подчеркнуть: в непосредственной практической деятельности участники эко­номических отношений обязаны руководствоваться, согласовы­вать свое поведение не с экономическими теориями и моделя­ми, а с нормами права, урегулировавшими конкретные эконо­мические отношения. И в указанном смысле правовые знания не могут не иметь приоритета над экономическими. Противоре-чия между этими двумя отраслями знаний неизбежны, но разре­шать их надо следующим образом: действующую правовую нор­му, даже отставшую от регулируемого ею экономического отно­шения, надлежит неукоснительно соблюдать, исполнять и применять, одновременно принимая меры к ее совершенствова­нию, приведению в согласие с жизнью. При подготовке данного учебника автор и ставил перед собой цель внести посильную лепту в ослабление разрыва между экономическими и правовы­ми знаниями. Акцент в нем сделан как раз на стыковке эконо­мики и права, актуальные проблемы права рассматриваются в тесной увязке со сходными проблемами экономики'.

3. Центральной фигурой в народном хозяйстве, творцом и ос­новным действующим лицом проводимых в настоящее время эко­номических реформ является предприниматель. Президент РФ в Послании 2003 г., говоря о необходимости за десятилетие как минимум удвоить валовой внутренний продукт, на первое ме­сто среди факторов роста поставил потенциал, который есть в предпринимательстве, назвав последнее мотором экономиче­ского роста, в Послании 2007 г. отнес предпринимательство к важным сегментам экономики. Указом Президента РФ от 18 октября 2007 г. № 1381² установлен профессиональный праздник — День российского предпринимательства, который отмечается 26 мая. В этот день в 1988 г. был принят Закон СССР № 8998-Х1 «О кооперации в СССР», послуживший пер­вым шагом на пути возрождения предпринимательского спосо­ба хозяйствования. От успеха российского предпринимателя во многом зависит успех страны в целом. Этим обстоятельством детерминированы название и содержание учебника — «Пред­принимательское право (правовая основа предприниматель­ской деятельности)». Предпринимателям, стоящим у истоков современной российской рыночной экономики, в первую оче­редь нужно знать установленные государством правила пред­принимательской деятельности. Без таких знаний, хотя бы са­мых элементарных, неизбежно потерпит фиаско самый энер­

¹ Данная работа выполнена с использованием Справочной Право­вой Системы «КонсультантПлюс». Если в приводимые в учебнике нормативные акты (федеральные законы, указы Президента РФ, по­становления Правительства РФ и др.) вносились два и более измене­ний и дополнений, ссылки делаются лишь на их публикации в первой и последней редакции.

² СЗ РФ. 2007. № 43. Ст. 5173.гичныи и на первый взгляд преуспевающий предприниматель, будут обречены на неуспех проводимые экономические рефор­мы, окажутся напрасными тяжелые материальные и моральные потери, понесенные нынешними поколениями российских граждан.

Однако основное название данного учебника — «Предпри­нимательское право». Тем самым автор отдает дань получивше­му распространение, с его точки зрения, неточному обозначе­нию комплекса правовых норм, регулирующих предпринима­тельство. В узконормативном правопонимании курс «Правовая основа предпринимательства» полностью включает «Предпри­нимательское право». Преимущество же первого состоит в том, что наряду с изучением соответствующих юридических норм в статике акцент в нем делается на проблемах реализации этих норм, практики их осуществления. При широком правопони­мании оба курса полностью идентичны. Все это подробно будет изложено в теме «Механизм правового регулирования предпри­нимательской деятельности».

Сказанное относится не только к предпринимателям. Зна­ние правовой основы предпринимательства крайне необходимо депутатам законодательных и представительных органов вла­сти, работникам органов государственной власти и органов ме­стного самоуправления, начиная с высших должностных лиц и кончая рядовыми государственными и муниципальными слу­жащими. Именно через посредство предпринимательских структур осуществляется главным образом управляющее воз­действие на современную российскую экономику. Как заметил Президент РФ в Послании 2002 г., «знание чиновниками со­временной науки управления... все еще очень большая ред­кость». Необходимый же элемент этой науки составляют зна­ния правовые, в том числе относящиеся к сфере экономики, ее предпринимательскому характеру.

Опора на правовую основу предпринимательства есть не­пременное условие эффективного участия в жизни страны от­дельных политиков, партий, общественных организаций, дви­жений и иных негосударственных объединений. Компетентное владение используемыми в экономике правовыми рычагами позволяет им быстро налаживать деловое сотрудничестве^ го­сударственными органами, органами^1е^щв1>в-тЯ|щ^р^1еиия и предпринимателя^м^ь^завеегвьТвать доверие ]| насе^е*цйг>г|ри-

влекать на свою сторону потенциальных избирателей — элек­торат.

Знания о правовой основе предпринимательства нужны всем студентам высших и средних специальных учебных заведе­ний — гуманитарных, технических, медицинских и др. Специа­лист после окончания учебы волей-неволей оказывается сего­дня причастным к предпринимательской деятельности: он или осуществляет ее непосредственно сам, или соприкасается с нею при выполнении своих служебных обязанностей. При поддерж­ке Правительства РФ завершается создание Московской шко­лы управления «Сколково», представляющей совместный про­ект 14 крупнейших российских и зарубежных предпринима­тельских структур.

С правовой основой предпринимательства неразрывно свя­зана жизнь всех граждан России. Ведь каждый из нас вправе при соблюдении некоторых несложных условий в любое время открыть собственное предпринимательское дело и тем самым стать полным хозяином своей судьбы — изжить иждивенческие настроения, развивать инициативу, брать на себя ответствен­ность за результаты своего труда. Кроме того, каждый гражда­нин, часто сам того не сознавая, постоянно вступает в контак­ты с разного рода предпринимателями при удовлетворении своих повседневных нужд. Правовые знания помогают нам бо­лее уверенно и действенно защищать свои права потребителя в случае их нарушения.

Наконец, знание правовой основы предпринимательства и функционирования российских субъектов предприниматель­ской деятельности необходимо иностранным гражданам, и в первую очередь тем из них, которые занимаются предпринима­тельством на территории России или иным образом связаны с российскими деловыми кругами. Например, в России действует только немецких коммерческих организаций около 4,5 тыс., которые работают более чем в 2/3 субъектов Федерации.

Из вышесказанного можно сделать вывод: изучение правовой основы предпринимательства, ее истории, теории и практики не­обходимо всем участникам социального общения. Данный учебник и рассчитан на то, чтобы возможно полнее показать нынеш­нюю динамику экономики, социальной сферы, предпринима­тельства и права России в их системной целостности и, как следствие, чтобы каждый читатель нашел в нем полезную для себя информацию.4. Два основополагающих российских закона — от 24 декаб­ря 1990 г. № 443-1¹ «О собственности в РСФСР» (ныне утратил силу) и от 25 декабря 1990 г. № 445-1² «О предприятиях и пред­принимательской деятельности» (ныне утратил силу) — вступи­ли в силу с 1 января 1991 г. Вместе с тем ни наука с ее учебной базой, ни сами преподаватели независимо от их ученых степе­ней и званий не были готовы к такому крутому перелому в раз­витии страны в целом и ее народного хозяйства в частности. Пользуясь прежними методами, уже нельзя было ни препода­вать общественные науки (в первую очередь — экономические и юридические), ни вести хозяйственную практику. Однако но­вые и крайне необходимые отечественные учебники и учебные пособия отсутствовали. Предпринимавшиеся же попытки ис­пользовать в учебном процессе зарубежные источники оказа­лись неудачными, так как содержавшиеся в них сведения не соотносились с российской действительностью. Ведь ни в од­ной стране мира, включая и государства бывшей соцсистемы, пожалуй, не было столь же уродливо огосударствленных обще­ственных отношений (включая экономические), как в России. Нигде начавшиеся реформы не сопровождались подобными мощными разрушительными процессами в народном хозяйстве.

Перед специалистами встала острейшая и неотложная зада­ча: в возможно короткие сроки наладить в стране преподавание предметов экономико-правового цикла, адекватное реальному положению дел, подготовить необходимых для этого препода­вателей, издать соответствующие учебники и иную литературу. По мере обобщения практики проведения экономических ре­форм, укрепления их нормативно-правовой основы, расшире­ния и улучшения подготовки преподавательского состава, на­копления опыта самого преподавания постоянно обновлялись учебно-методические материалы, более современными стано­вились формы и методы преподавания.

Все вышеизложенное привело автора к логическому выводу о необходимости создания особого учебного цикла по изуче­нию правовых проблем рыночной экономики, включающего четыре блока. Центральное место в нем занимает первый блок, связанный с предпринимательским правом, созданием и прове­дением в жизнь правовой основы предпринимательской дея-

¹ Ведомости РСФСР. 1990. № 30. Ст. 416.

² Там же. Ст. 418.тельности. В начале 90-х гг. XX в. легальное предприниматель­ство в России было явлением совершенно новым, никакой пре­емственности с прежним советским народным хозяйством в части, касающейся экономической практики и законодательно­го регулирования, не имевшим. Напротив, попытки заниматься предпринимательством и коммерческим посредничеством, а также иными подобными формами хозяйствования расценива­лись советской властью как серьезные преступления.

При разработке учебного курса предпринимательского права чрезвычайно сложным оказалось решение трех основных во­просов. Первый был связан с его содержательной наполняемо­стью. Ведь правовые дисциплины, обслуживавшие сферу на­родного хозяйства, в большей или меньшей мере уже препода­вались в рамках правовых наук. На первых порах неизбежно имело место обильное дублирование, связанное с определенной конкуренцией между учебными дисциплинами, что несколько дискредитировало нарождавшееся предпринимательское право. Второй вопрос — поиск оптимальной внутренней структуры права, расположение материала таким образом, чтобы каждая последующая тема логично вытекала из предыдущей, опиралась на нее. Решение третьего вопроса заключалось в том, чтобы найти предпринимательскому праву полагающееся ему место в общей системе российского права.

Второй блок цикла — гражданское право. Оно, несомненно, первенствует в регулировании рыночных экономических отно­шений. Предпринимательское право может рассматриваться по отношению к нему как своего рода дочернее: гражданское право подпитывает все основные институты предпринимательского права. Разработка, равно как преподавание и изучение, пред­принимательского права невозможны в отрыве от гражданского права, а также без его глубокого знания.

Гражданское право, хотя и в очень ограниченном объеме, применялось также в советской экономике. В связи с этим за­дача включения его в рассматриваемый нами цикл решалась несколько проще: необходимо было наполнять новым содержа­нием нормы действовавшего тогда еще советского гражданско­го права и интенсивно осваивать появлявшиеся в большом ко­личестве неизвестные нам ранее гражданско-правовые принци­пы, подотрасли, институты и т. д.

Главная трудность состояла в разграничении гражданского и предпринимательского права. И в процессе преподавания этих дисциплин, и в посвященной им учебной литературе наблюда­лось много, казалось бы, неизбежных повторов. Следует заме­тить, что с этой проблемой столкнулись, но так и не сумели ее до конца преодолеть еще дореволюционные российские ученые (ср., например, труды Г. Ф. Шершеневича «Учебник русского гражданского права» 1907 г. и «Учебник торгового права» 1914 г.).

В настоящем учебнике проводится мысль о трех основных линиях, по которым целесообразно проводить разграничение предмета гражданского и предпринимательского права: 1) по субъектам права; 2) по заключаемым договорам; 3) по характе­ру юридической ответственности. Высказаны рекомендации за­конодательно более предметно отличать: в общем составе юри­дических лиц — предпринимательские организации, а среди последних — коммерческие; общегражданские договоры — от предпринимательских, а от последних — коммерческие; юри­дическую ответственность коммерческих организаций от ответ­ственности некоммерческих предпринимательских организа­ций.

Третий блок цикла — криминологический. Уже в начале осу­ществления рыночных реформ в России было совершенно яс­но, что реализация на практике столь грандиозных преобразо­ваний повлечет за собой усложнение криминогенной обстанов­ки в стране, в том числе связанной с появлением ранее совершенно неизвестных тяжких преступлений в сфере эконо­мики. Сложившаяся прежде система профилактики преступле­ний в начале 90-х гг. XX в. уже не соответствовала новым соци­альным, экономическим и политическим условиям и, как след­ствие, была разрушена. Важнейшей задачей законодательных и правоохранительных органов в настоящее время является раз­работка адекватных нынешней действительности мер по преду­преждению и пресечению экономических преступлений; без успешного ее решения учебный цикл, посвященный правовым проблемам рыночной экономики, не может считаться полно­ценным.

В 2000 г. вышел коллективный труд «Российская кримино­логическая энциклопедия. Преступность и борьба с ней в по­нятиях и комментариях». В помещенных в нем статьях автора с точки зрения криминологии, т. е. общих закономерностей пре­ступности как одного из явлений общества, рассматриваются меры по соблюдению законодательства, недопущению преступ­лений при совершении банковских операций, проведении раз­личных расчетов по совершаемым сделкам и иных расчетов, при обращении с ценными бумагами, использовании патентов и осуществлении другой предпринимательской деятельности.

Четвертый блок — общетеоретический. Создание столь слож­ного и объемного учебного цикла потребовало пристального об­ращения к вопросам теории государства и права, опоры на ее на­учные положения. Во-первых, имевшие место экономические, социальные, политические и духовные условия нуждались и в современных общетеоретических обобщениях, открытии новых закономерностей, складывающихся в результате невиданного ранее «сцепления» экономики и права. Во-вторых, концепция содержания нарождавшегося предпринимательского права не могла являться убедительной и претендовать на прочное утвер­ждение в практике — и преподавательской, и хозяйственной, и управленческой, — если бы не была обоснована научно. Обще­теоретические наработки автора, вошедшие в настоящий учеб­ник, большое внимание уделяют именно «человеческому факто­ру» в сфере экономики — субъектам предпринимательской дея­тельности и касаются прежде всего вопросов правовой культуры предпринимательства как формы хозяйствования, законности и гарантий предпринимательской деятельности, предпринима­тельского правопорядка и его структуры, особенностей право­сознания предпринимателей и их правового воспитания.

5. Настоящий учебник условно состоит из нескольких отно­сительно самостоятельных разделов. Первый (главы 1—3) по­священ предпосылкам предпринимательства и его правового регулирования. Единственной возможностью убедительно рас­крыть их, по мнению автора, является обращение к истинной сути экономики, ее богатому мировому и отечественному про­шлому. Постижение ее показало, что как само предпринима­тельство, так и его правовое опосредование — не случайные, преходящие явления в российском народном хозяйстве, они имеют глубокие исторические корни. Предпринимательство — это общепризнанная в мире форма хозяйствования, которая обусловлена объективными причинами и «изгоняться» из на­родного хозяйства может государством лишь насильственными методами.

Во втором разделе, также объединяющем три главы (4—6), речь идет о правовых возможностях, имеющихся в обществе и позволяющих практически каждому желающему приступить к осуществлению непосредственно предпринимательства, показа­но, кто, как и в каких юридических формах вправе это сделать. Здесь подробно (в сравнении с общим правоотношением) ис­следованы особенности предпринимательского правоотноше­ния, специфика требований к его субъектам, объектам, содер­жанию, форме и характеру совершаемых сделок, обеспечению их исполнения, ответственности участников.

Третий раздел объединяет шесть глав (7—12), отражающих в рассматриваемой проблематике особую роль государства и по­казывающих ее многогранность. Государство имеет в сфере предпринимательства свои публичные и частные интересы, по­этому в указанном разделе прослежено взаимодействие этих интересов, обоснованы причины «сужения» частного интереса и все более распространенной в последнее время практики вве­дения ограничений на вмешательство государства в лице его органов и должностных лиц, а также органов местного само­управления в частные дела предпринимателей. Вместе с тем указаны сферы, где без опоры и поддержки властей предприни­мательство не может успешно функционировать и развиваться.

Идея взаимоотношений государства и предпринимательства является сквозной, цементирующей все содержание настоящего учебника. Государство занимается прежде всего тем, что уста­навливает правила поведения субъектов предпринимательской деятельности на рынке и разрешает возникающие между ними имущественные споры. Однако этим далеко не ограничивается экономическая роль современного российского государства. Ведь в современных условиях главная задача государственной власти по регулированию рыночной экономики — формирование режима максимального благоприятствования предприниматель­скому поведению, соответствующему интересам потребителя.

Государство не вправе пассивно наблюдать за процессами, происходящими на рынке, и вмешиваться в них только после получения от их участников некоего сигнала SOS. Его предна­значение состоит в том, чтобы не допускать существенных про­тивоправных эксцессов на рынке, поддерживать правопослуш-ных предпринимателей, помогать их объединениям и прини­мать меры (в том числе упреждающие, административного воздействия и юридической ответственности) к предпринима­телям-правонарушителям еще до того, как их противоправное поведение нанесет ущерб интересам других участников рыноч­ных отношений и государства.Начиная с первого издания в каждой из рассматриваемых в настоящем учебнике глав показано, как из года в год совершен­ствовались формы и улучшались содержательно взаимодействие и иные связи государства и предпринимательства. Налажива­нию оптимальных взаимоотношений между властными органа­ми (государственными и муниципальными) и предпринима­тельскими структурами, укреплению законности в их деятель­ности необходимо уделять постоянное внимание в учебном процессе, научных исследованиях, в практике государственного строительства и осуществления предпринимательства. В Посла­нии 2006 г. Президент РФ отметил усиливающуюся взаимозави­симость государства и предпринимательства в восприятии их общественным мнением. Одной из существенных черт совре­менного состояния нашего общества Президент РФ назвал низ­кий уровень доверия граждан к отдельным институтам государ­ственной власти и к крупному бизнесу. Ни власть, ни бизнес не оправдали больших надежд миллионов людей, связанных с пе­ременами начала 1990-х гт. «Более того, некоторые представите­ли этих сообществ, пренебрегая нормами закона и нравственно­сти, перешли к беспрецедентному в истории нашей страны лич­ному обогащению за счет большинства граждан». И сейчас есть те, сказано в Послании Президента РФ 2007 г., кто, ловко ис­пользуя псевдодемократическую фразеологию, хотел бы вернуть недавнее прошлое, для того, чтобы, как раньше безнаказанно разворовывать общенациональные богатства, грабить людей и государство, чтобы лишить нашу страну политической и эконо­мической самостоятельности.

В четвертом разделе (главы 13—17) анализируются особые формы объединения хозяйствующих субъектов. Смысл этих форм заключается в повышении эффективности и придании прозрачности деятельности отдельных хозяйствующих субъек­тов, что, к сожалению, не всегда происходит на практике.

Пятый раздел составила самостоятельная глава 18, посвя­щенная рекламе, а заключительный, шестой раздел по вопро­сам несостоятельности (банкротства) предпринимателей логич­но завершает учебник показом последнего акта в драме неудач­ной предпринимательской деятельности.

6. Специфика правовой информации состоит в том, что она не терпит нечеткости, двусмысленности. Поэтому в учебнике постоянно обращается внимание на используемый в правотворче­ской деятельности понятийный аппарат, его уточнение и адап­тацию к предпринимательству. Терминологический разнобой допускается учеными, не только представляющими различные общественные науки, например экономические и историче­ские, но и специализирующимися в одной и той же отрасли знаний. Повышенным пристрастием к спорам по поводу поня­тий отличаются юристы, что вполне объяснимо. Ведь за право­выми терминами, нормами стоят регулируемые ими общест­венные отношения. Подчас от слова, а то и знака препинания может зависеть судьба людей и даже их жизнь. Обстоятельная отработка понятийного аппарата нужна не только для самих общественных наук, но еще в большей степени для практики. Без знания и освоения фундаментальных научных понятий и отра­жаемых ими социальных явлений невозможно эффективное приме­нение правовых средств в реформировании российского общества вообще и в предпринимательской деятельности в частности.

Особое внимание в учебнике уделено осмыслению новейше­го российского законодательства, практики его реализации. Одна из самых трудных проблем — обнаружение на необозри­мом нормативно-правовом поле тех его участков, которые при­званы питать, обслуживать предпринимательскую деятельность. Здесь неоценимую помощь автору оказали работа над законо­проектами в Государственной Думе, Народном Хурале Респуб­лики Бурятия и Государственной Думе Ставропольского края; участие в заседаниях Научно-консультативного совета при Высшем Арбитражном Суде РФ; общение в форме научного руководства диссертациями и дипломными работами, проведе­ние иных занятий с аспирантами и слушателями Российской академии государственной службы при Президенте РФ, ее фи­лиалов, учебного центра «Нахабино» администрации Москов­ской области, Коми Республиканской академии государствен­ной службы и управления при Главе Республики Коми. Автор выражает искреннюю признательность всем коллегам, старшим товарищам и ученикам, с которыми в ходе острых обсуждений велись нелегкие коллективные исследования сложнейших пра­вовых проблем экономики, совместные поиски ответов на не­ординарные вопросы, поставленные практикой реформ.

7. В теории давно признана истина, что изучение обществен­ных явлений предполагает знание их истории. И автор учебника характеристике современного состояния отдельных институтов предпринимательского права старался предпослать хотя бы краткое освещение того, когда, в каких конкретно условиях и в силу каких причин они возникли, какими путями дошли до на­ших дней, что поможет уяснить их роль и перспективы развития в современной России. Ведь изменение этих условий и причин неизбежно вызовет адекватную динамику в самих действующих ныне институтах предпринимательского права.

8. Логика данного учебника, наверное, могла бы быть и иной. Изучение и преподавание учебного цикла правовых проблем рыночной экономики находятся лишь в стадии становления. В высших учебных заведениях, на долгосрочных и краткосроч­ных семинарах повышения квалификации предпринимателей, государственных и муниципальных служащих используются раз­личные программы, планы, методики освоения правовых про­блем рыночной экономики. Преподавательский опыт автора на­стоящего учебника, опробование им разных подходов убедили, что предлагаемая структура знаний одного из элементов цик­ла — предпринимательского права вполне приемлема, хорошо воспринимается слушателями, хотя конечно же нуждается в дальнейшем совершенствовании. И автор будет искренне благо­дарен за любые критические замечания и конструктивные пред­ложения.

9. Указом Президента РФ от 9 марта 2004 г. № 314 «О систе­ме и структуре федеральных органов исполнительной власти»¹ были произведены кардинальные изменения названных орга­нов, что привело к существенной перестройке отношений меж­ду государством и предпринимательством. В настоящем изда­нии учебника внимание сосредоточено на возникших новых аспектах взаимосвязи государственных органов с хозяйствую­щими субъектами.

¹ СЗ РФ. 2004. № 11. Ст. 945; последнюю редакцию см.: Указ Пре­зидента РФ от 24 сентября 2007 г. № 1274 // СЗ РФ. 2007. № 40. Ст. 4717.Глава 1

ЭКОНОМИКА, РЫНОК, ПРАВО

$ /. Экономика как система: основные черты и функции. §2. Со­отношение макро- и микроэкономики. § 3. Содержание и струк­тура рынка. § 4. Рынок как объект правового регулирования