Форма государственного устройства.

Исследует, на каких принципах происходит территориальное объединение людей, как единая территория поделена на отдельные части и каковы взаимоотношения частей между собой и государством в целом. То есть это территориальная организация государственной власти. Обычно это связано с решением национального вопроса. То есть это национально-территориальная организация государственной власти. Это имеет значение, так как дислокация государственного аппарата происходит с учетом территориальной организации.

Форма государственного устройства - национально-территориальная организация государственной власти, рассматривающее деление территории единого государства на составные части и определяющее характер взаимоотношений этих частей между собой и каждой отдельной части с государством в целом в лице своих центральных, высших и местных органов государственной власти.

Основные формы государственного устройства:

1. простое/унитарное.

2. сложное/федеративное/конфедеративное.

Унитарное государство - делится на административно-территориальные единицы в виде районов, областей, губерний. Эти административно-территориальные единицы не обладают суверенитетом. Унитарное государство не исключает автономии, которые, как правило, носят культурно-национальный характер. Унитарное государство имеет одну Конституцию, законодательство, гражданство и одноканальную систему налогов, жесткая централизация.

Федеративное государство - сложное образование, союзное государство. Оно состоит из государственных образований, которые обладают самостоятельностью в той или иной степени. Существуют две Конституции, двойное законодательство, двойная система органов государственной власти, двойное гражданство и двухканальная система налогообложения.

Основанием для появления сложного характера обычно является наличие многонационального состава населения. Решение вопроса о праве каждой нации на свою государственность (СССР - национальные республики). В США - сугубо территориальный принцип. Особенность РФ - смешанный принцип - национальный и территориальный. Субъектами являются и национальные образования (республики, автономии), и территориальные единицы (края, области). Проблемы - борьба за сохранение своей территориальной целостности. Сама организация РФ способствовала ослаблению федеральных связей. Концепция федерализма не была разработана, с регионами начали заключаться договорные отношения, а это уже ближе к конфедерации. Возникновение фактического неравенства субъектов РФ. А основным принципом федерализма является равноправие субъектов. Республики объявили себя суверенными государствами. Эта тенденция способствует ослаблению федеральных отношений.

Федерация - одна из форм децентрализованной государственной власти, когда на отдельной части, в рамках субъектов образуются федеральные органы управления и органы субъектов федерации, которые действуют в рамках своей компетенции.

4 типа компетенции при федеральных связях:

1. исключительная - федеративное государство обладает широкими законодательными полномочиями, то есть презумпция федеральной компетенции.

2. конкурирующая - тип взаимоотношений субъекта с федеральными органами власти, когда субъекты федерации могут принимать акты, регулирующие те отношения, которые еще не урегулированы федеральным законодательством. Оставлен приоритет федеральной компетенции. Такой тип ведет к централизации власти и к укреплению вертикали этой власти.

3. федеральные органы издают законы в виде основ, а потом уже субъекты федерации на их основе принимают свои нормативные акты, которые не должны противоречить этим основам.

4. субъекты федерации обладают исключительными правами в решении определенных вопросов.

В зависимости от примененного типа компетенции, по-разному строятся отношения между федеральными органами власти и органами субъекта. Характер отношений зависит от характера образования самой федерации. Федерация может образоваться:

1) Ряд независимых государств объединяются (Швейцария) и федеральным органам отдают часть своих прав. Здесь презумпция компетенции субъектов федерации;

2) Ранее существовало централизованное государство и происходит децентрализация этой власти. То есть федеративное государство отдает часть своих полномочий субъектам. Здесь презумпция компетенции федерального центра.

Статья 73 Конституции РФ - презумпция компетенции субъектов РФ, но упускается из виду, что РФ образуется в процессе децентрализации власти.

Ст.ст. 71, 72 Конституции РФ - от презумпции субъекта ничего не осталось. Следовательно - презумпция компетенции федерального центра.

Другая форма государственного устройства, которая направлена на децентрализацию государственной власти, является конфедерация. При конфедеративном устройстве происходит объединение самостоятельных суверенных государств. То есть если федерация - союзное государство, то конфедерация - союз государств, в котором государства, образующие конфедерацию, полностью сохраняют свою самостоятельность, имеют собственные высшие и местные органы власти и управления. Для координации своих совместных действий государства, субъекты конфедерации, создают объединенные органы. Решение конфедерацией принимается, как правило, когда все субъекты голосуют "за". Принятое решение проводится в жизнь органами субъектов конфедерации (в федерации - федеральные органы и органы субъектов). Пример - Швейцария, Европейское Сообщество.

Не все однозначно считают, что конфедерация является формой государственно-территориального объединения. Многие считают, что это международно-правовое объединение.

1) Разница между федерацией и конфедерацией основана на том, что конфедерация основана на международных взаимных обязательствах объединенных государств, вытекающих из договора, а федерация основывается на объективном праве.

2) Государства, входящие в состав конфедерации, сохраняют суверенитет, в то время как члены федерации теряют суверенитет и подчиняются суверенной власти федерального центра.

3) Федерация есть государство, юридическое лицо публичного права, конфедерация является субъектом права лишь в международной жизни и не обладает публичным правом власти. 4) За членами конфедерации сохраняется право выхода из состава союза, у субъектов федерации - нет (это Кистяковский говорил, Нерсесянц тоже так думает). Эта возможность подчеркивает особенность конфедерации - имеется элементы, которые характеризуют взаимоотношения субъектов как международно-правовые, а есть элементы, которые характеризуют эти отношения как отношения государственного объединения.

Как и в федерации, так и в конфедерации есть принцип совмещения воли, прямая связь с населением.

Конфедерация - форма государственно-территориального устройства, но со своей спецификой.

Суверенитет - совокупность суверенных прав.

Проблемы формы государственного устройства в РФ

1. Республики и другие субъекты РФ объявлены в КРФ равными, но они не равны, т.к. республики признаются государствами и имеют свои конституции. Почти все конституции республик противоречат КРФ, объявили себя независимыми государствами. Им дали 1 год для приведения их в соответствие КРФ.

2. Фактическое и юридическое неравноправие вытекает из ч. 3 ст. 11 КРФ: разграничение предметов ведения и полномочий между органами гос. власти РФ и органами гос. власти СРФ осуществляется настоящей конституцией, федеративным и иными договорами о разграничении предметов ведения и полномочий. Здесь внутреннее противоречие, провоцирующее неравноправие. Договоры между федеральной властью и СРФ неравнозначны, т.к. наделяют разным объемом прав и обязанностей, что определялось отношениями центра с конкретными руководителями: оставлять в своем субъекте часть федеральных налогов (Татарстан); распоряжаться нефтью, газом, добывать на своей территории.

Выход один – создание федерации, состоящей из однопорядковых и действительно равноправных субъектов, для чего необходимо:

1. всех субъектов наделить единым правовым статусом;

2. ввести единое наименование (губернии - Жириновский);

3. специфику национальностей выразить в национально-культурных образованиях;

4. всем принять уставы, а не конституции;

5. укрупнить западную и восточную Сибирь, дабы устранить большое количество субъектов, которые негативно влияют на централизацию управления. Первый шаг – создание 7-и федеральных округов на основании военных округов, которые существовали в России.

6. необходимо конституционно сформулировать отношения центра с регионами, общие и единые принципы порядка формирования и организации представительных и исполнительных органов СРФ;

7. разграничение предметов ведения органов гос. власти РФ и органов гос. власти СРФ должно осуществляться только на основании КРФ. Иначе страна превратится в договорную конфедерацию;

8. В целях преодоления коллизий между центром и регионами следует предусмотреть в КРФ предусмотреть возможность применения института федерального принуждения, для чего закрепить исчерпывающий перечень оснований по которому возможно его использование, определить порядок его использования, систему мер.

В конституции следует предусмотреть, что субъекты федерации суверенны только в своих внутренних делах, то есть, отнесено к их ведению.

Необходимо сознавать деликатность состава РФ.

Государственно-правовой режим.

Политический режим характеризует функционирование власти, как она функционирует, на основе каких приемов, способов, методов она осуществляется.

Политический режим - совокупность приемов, способов, методов осуществления государственной власти. Эти методы принуждения, убеждения, поощрения, законности. В зависимости от преобладания тех или иных методов, различают демократические и недемократические режимы.

Политические режимы: а) демократические

б) антидемократические

Демократические режимы. Свойства:

1) граждане обладают конституционно закрепленными и гарантированными политическими правами и свободами;

2) органы государственной власти выборные и сменяемы;

3) широко участие населения в политической жизни общества;

4) гласность и открытость в деятельности органов государственной власти, так как институты гражданского общества могут контролировать эту власть.

Демократия осуществляется в 2-х формах: прямая (непосредственная) и представительная.

Институты прямой демократии: выборы, референдум, сходы, собрания. Представительной демократии: участвуют через своих представителей.

Прямая демократия: "+" - не может быть отлета воли народа, "-" - если по каждому случаю собирать эти сходы, то работать будет некому. Требуется оперативность управления, а здесь отсутствует оперативность принятия решения.

Представительная демократия - дает оперативность, но при отсутствии надлежащего контроля возможен отлет воли представителей от воли избирателей.

Речь должна идти о сочетании двух форм демократии.

Недемократические режимы: а) авторитарный

б) тоталитарный

Они отличаются тем, что тоталитарный режим - это разновидность авторитарного, доведенного до крайней степени. Авторитарный режим жестко контролирует политическую жизнь общества, политическая сфера базируется на господстве идеологии, законодательном закреплении однопартийной системы, наличие политической цензуры, отсутствие политического плюрализма, наличие личности во главе системы. Пример - Чили (Пиночет).

Авторитарный режим может носить прогрессивный и консервативный характер (например - мусульманские государства).

Тоталитарный режим - государство устанавливает контроль над всеми (не только политической) сферами общественной жизни (экономической, духовной, культурной). Каждый шаг гражданина находится под контролем государства. Все запрещено, что прямо не разрешено. Пример - СССР, Румыния. Однопартийная политическая система, как правило.

Форма должна соответствовать содержанию.

Причины многообразия государственно-правовых форм в пределах одного и того же типа государств

Есть определенная связь между типом и формой. Для рабовладельческого типа наиболее соответствующая форма монархия. Для феодального – монархия, республика (исключение Новгородская республика). Буржуазный тип – республики, конституционные монархии (исключение). Этот анализ устанавливает связь между типом и формой.

Необходимо выявить факторы, влияющие на это:

1. Уровень экономического развития (определяет в конечном счете);

2. Непосредственные факторы:

1. Соотношение политических сил внутри государства и на международной арене;

2. Степень остроты политической борьбы;

3. Национальные и культурные традиции;

4. Географическое положение.

Почему после революции во Франции республика, а в Англии – монархия? Во Франции соотношение политических сил – буржуазия, сильная борьба. В Англии – равновесие слабая политическая борьба, стремление к компромиссам и в результате ограниченная конституционная монархия.

В страны Восточной Европы изменяют политические силы в пользу Советского Союза.

ПОЛИТИЧЕСКАЯ ОРГАНИЗАЦИЯ ОБЩЕСТВА.

Понятие политической системы и ее функции

Политическая система возникает как результат взаимодействия государства с институтами гражданского общества.

Основная цель - наиболее эффективное управление политическими, социальными и экономическими процессами общества на основе изучения интересов различных слоев населения, на основе которых принимается политически взвешенные, оптимальные решения.

В учебниках политическая организация общества (политическая система общества) определяется как совокупность государственных и общественных организаций, принимающих участие в политической жизни. Это рабочее определение. Его наличие не означает, что существует однообразный подход. Существуют различные взгляды на понимание политической системы, её субъектного состава и др.

Политическая система – это совокупность государственных и негосударственных объединений, участвующих в политической жизни общества. Следующие субъекты:

1. Государство;

2. Политические партии;

3. Общественные объединения.

Итак, политическая система рассматривается как организационный срез организации политической жизни общества.

Вторая точка зрения: предлагают включать не только политические организации, но и идеи, политические отношения между субъектами, нормы, регулирующие политическую деятельность. Некоторые авторы предлагают включать и отдельную личность, нацию, народ.

Существует проблема: тождественны ли понятия "политическая организация" и "политическая система общества"? Термин "политическая система общества" возник позже, в конце 70-х годов, когда стал наиболее популярен системный метод. Тогда некоторые авторы применили иной подход к пониманию политической системы. В политическую систему должны входить не только организации (в виде общественных объединений, государства, политических партий), но и отношения, возникающие между ними, нормы, которые регулируют данные взаимоотношения и деятельность данных организаций, правовое политическое сознание, опосредующее политические и правовые диалоги данных организаций. Таким образом, понятие было расширено до понятия политической надстройки. Возникает вопрос: насколько это правомерно?

В научном обороте существует такая категория, как "надстройка". Надстройка включает в себя:

1. идеи, взгляды

2. отношения, которые складываются на их основе

3. организации, которые реализуют идеи, взгляды через взаимодействие

Политическая надстройка: политические взгляды, идеи, политические отношения, политические организации. Таким образом, если мы расширим объем категории "политическая организация", то мы доведем его до объема категории "политическая надстройка". А это ничего хорошего не дает. Следовательно, такое расширение не оправдано. Более верно оставить за политической надстройкой организационные средства политической жизни. Некоторые авторы помимо государства, политических отношений включают другие элементы: одни - отдельные личности как самостоятельные субъекты политической системы, другие - нации, народности, классы. Т.е. так называемые социальные общности. В процессе полемики возникает вопрос о критериях отбора элементов политической системы. Данный вопрос был детально проработан Марченко Н.Н. в монографии "Политическая организация современного общества". Он предложил в качестве критерия следующие классифицирующие признаки:

1. Материальный (субъектом может быть только материальное образование; не соответствуют - взгляды, идеи, отношения)

2. Организационный (субъектом политической системы может быть не любое материальное образование, а то, которое в той или иной степени организационно оформлено; не соответствует - нация, отдельная личность).

3. Политический критерий. В качестве данного критерия можно рассматривать:

1) участие в осуществлении государственной власти (но тогда за бортом окажутся оппозиционные партии и общественные отношения, получается "картина правящего класса": государство + правящие партии),

2) участие в политической жизни. Правильно руководствоваться данным критерием.

Политика – это, прежде всего взаимоотношения между государствами, оформление основных направлений, форм и методов решения задач. Ядро политики властеотношения по поводу завоевания, удержания и использование власти.

Политика:

а) борьба за власть, властеотношения по поводу завоевания, использования и удержания власти;

б) отношения между различными социальными группами, классами, народами, нациями, государствами;

в) участие в делах государства и определение основных направлений его деятельности. Эти политические отношения складываются на основе определенных теорий, взглядов.

Политическая жизнь - реализация данных политических отношений. Возникает вопрос о месте Церкви. Раньше ее не включали. Сфера политической жизни - шире, чем сфера жизни государственной. Церковь оказывает определенное воздействие, влияние на политическую жизнь, однако к государству не относится. Исключать ее из политической системы не стоит.

В рамках этих критериев можно провести классификацию субъектов.

По политическому критерию:

* Государство

* Политическая партия

* Общественные объединения:

* политический характер (молодежные объединения)

* относительно политический характер

* косвенный характер (спортивные общества, общества филателистов)

Политическая система и политическая организация общества - понятия равнозначные по объемы.

Могут ли быть нелегальные субъекты политической системы? Политика более широкое понятие чем государственная деятельность. Поэтому всякая деятельность, поэтому всякая деятельность, которая не легальна, тоже является политической.

Основные направления политической системы проявляются в ее функциях. Функции политической системы:

1. Интеграционная (интегральная) функция, объединительная (объединяет различных субъектов политической жизни в рамках единой политической системы);

2. Распределительная функция (в рамках политической системы распределяется политическая власть, особенно через выборный механизм одни захватывают более влиятельные рычаги);

3. Функция выявления и учета интересов различных социальных групп, так как цель политической системы наиболее эффективное управление экономикой, социальными и политическими процессами в обществе;

4. Функция определения основных направлений развития политической системы (для России актуален вопрос формирования правового государства)

5. Воспитательная функция (приобретение политического опыта, опыта социальной активности. Наибольшее влияние оказывают общественные объединения, формирования).

Классификация, типология политических систем может происходить по различным критериям.

1. Политическая система, основанная на распределительной системе отношений. Результаты труда сознательно распределяются государственными чиновниками. Эти чиновники организуют производство, распределяют продукцию, определяют цены. Место человека зависит от его связей (родственных, политических и др.). Социальная среда не стабильна, в не заложен порок – уравнительность, которая становится господствующей идеологией, убивает мотивация к труду. Такая среда порождает соответствующую политическую систему, характеризующуюся высокой ролью государства и аппарата. Оно вмешивается во все сферы жизни общества. Характерна однопартийная система. Как правило, роль политической партии законодательно закреплена и, как следствие, сращивание государства и партийного аппарата – партийные государства. Глава партии – глава государства. Политические системы закрыты, затруднен обмен идеями, информацией. Идет консервация общественной жизни. Все это порождает социальное иждивение и политическую терпимость населения.

Например, СССР - одна форма собственности (государственная), уравнительная система распределения, централизация власти и политической системы, однопартийность. Государство контролирует все сферы общественной жизни.

2. Политическая система, основанная на рыночной, товарно-денежной основе, свободном предпринимательстве. Деньги, как эквивалент соизмерения результатов труда, регулируют систему экономики. Положение в обществе определяется активностью, предприимчивостью, капиталом. Однако, имущество может быть приобретено и нечестным, преступным путем – возможны социальные потрясения. Эта модель более динамична и стабильна.

Политическая система характеризуется тем, что государство является организатором условий для рыночной экономики. Политический плюрализм, многопартийность. Собственность охраняется и гарантируется государством. Такая система является либерально-демократической моделью общественного развития последних десятилетий ХХ века. Государство действует в организационно-правовых формах, что обеспечивается конституционным регулированием.

3. Смешенная, переходная социальная среда – конвергационная (от 1 к 2). Пример - наша политическая система. Смешанная политическая среда и система. Существенный недостаток – нестабильность и противоречивость, содержит несовместимые политические институты. Это Россия 20-х годов в период НЭПа.

Место и роль политической партии

Политическая система - государство, политические партии, общественные объединения. Место и роль каждого элемента определяется типом политической системы. Определяется их функциональная роль, место и взаимодействие.

Отличие политической партии от общественной организации

Основное назначение партии - завоевание власти. Захват власти осуществляется через избирательные компании, программу партии. Общественные организации не могут ставить такой цели. Партия овладевает государственной машиной, чтобы реализовать свою программу. Государство - орудие, средство в руках партии для решения своих задач. Таким образом, партии принадлежит ведущая роль, организующая сила. Государство - основное звено политической системы, так как только государство выступает в качестве официального представителя всего общества, только у государства имеется аппарат управления и принуждения, только государство обладает материальными, финансовыми ресурсами. Общественные организации: раньше считалось, что они связывают партии и государство с народом ("приводные ремни"), но нельзя рассматривать это как одностороннее движение: необходимо учитывать интересы этих организаций.

Подобная схема условна.

Правящая партия как ядро политической системы может быть только при парламентской республике. Когда партия получает возможность формировать правительство, она использует механизм государства как орудие, так как государство обладает механизмом управления и принуждения и материальными ресурсами.

Политические партии.

Типы политических партий:

- правящие, оппозиционные;

- правые, левые, центристские;

- авангардного типа, парламентского типа;

- кадровые и массовые партии.

Кадровые партии состоят из небольшого числа людей, нет постоянного членства, их активность направлена на выборные компании. Члены - все те, кто проголосовал за них. Массовые партии - основаны на постоянном членстве, платят взносы, имеют территориальные подразделения. Например, КПРФ.

Деление на правящие и оппозиционные зависит от позиции власти, от того, какую партию поддерживает власть, на кого опирается. Правящая партия - обычно при парламентской форме правления. Она добивается большинства депутатских мест и получает возможность сформировать правительство. При президентской форме правления партии не играют решающей роли при формировании правительства. Оппозиционные партии также влияют на политическую жизнь. Например, в Англии: оппозиционная партия вправе создавать свой теневой кабинет, содержание которого осуществляется государством. Он дублирует все важнейшие решения государства. Если мнение не совпадает с мнением правящей партии, то доводит до сведения всех, высказывает свое сомнение, указывает на недостатки, чем контролирует правительство. В случае смены одного правительства на другое не надо времени на раскачку, т.к. оно уже готово.

Партия авангардного типа - компартия в период СССР. Ведущая роль закреплена законодательно, однопартийная система, не терпит политического плюрализма, ее идеология поддерживается государственным принуждением. Четко фиксированное членство, взносы. Строится на основе производственно-территориального принципа (Указ Ельцина отменил этот принцип), что позволяет охватывать все производственные отношения через трудовые коллективы, все общественные объединения и т.д. Охватывала все сферы жизни общества.

Партия парламентского типа: основное назначение - выборные кампании в представительный орган, завоевание власти через получение большинства мест в парламенте. Активизируются в период выборной кампании.

Место и роль партии зависит не только от типа партии, но и от типа политической системы, в которой она функционирует.

Деятельность политических партий регулируется Конституцией, Законом "Об общественных объединениях" 95 г., Законом СССР "Об общественных объединениях" 90 г., некоторыми Указами Президента, положениями о выборах в представительный орган. ГД приняла закон "О политических партиях", но СФ его отклонил. Должен регулировать этот закон. Официального определения политической партии нет, т.к. нет закона.

Политическая партия – это устойчивая политическая организация, объединяющая лиц с общими социально-классовыми, политико-экономическими, культурно-национальными и иными интересами и идеалами, ставящая пред собой цель завоевания государственной власти.

Политическая партия - это общественное объединение, созданное в целях участия граждан РФ в политической жизни общества посредством формирования и выражения их политической воли, участия в общественных и политических акциях, в выборах и референдумах, а также в целях представления интересов граждан в ОГВ и ОМС. (ФЗ «О политических партиях» 11.06.03)

Отличие политических партий от общественных организаций заключается в том, что основное назначение партии – захват власти, если общественная организация ставит политические цели, то она должна перерегистрироваться.

Это связующее звено между демократическим государством и обществом. Важное назначение политических партий - установление взаимосвязи между корпорациями гражданского общества и группами депутатов выборных представителей органов государственной власти.

Решения парламента всегда представляет собой форму компромисса между основными депутатскими группами, должны подкрепляться готовностью к адекватному компромиссу в гражданском обществе. Такое соглашение способно обеспечить партии в той мере, в которой они выражают интересы корпораций гражданского общества и пользуются влиянием парламента. Население воспримет с пониманием самые непопулярные решения, если им будет обеспечена поддержка партий, пользующихся авторитетом корпораций. Без таких партий решения законодателей повисают в воздухе, и их исполнение становится возможным только за счет особых мер принуждения. Законодатели встают пред необходимостью усиления исполнительной власти, которая затем их же и подминает. Партии играют важнейшую регулирующую роль в политической системе путем влияния на общественное мнение, разъяснения и претворения в жизнь решений органов государственной власти.

Место и роль партии зависит от:

1. тип политической системы.

2. тип партии.

3. форма правления.

Вопрос: А государство может оказать финансово-материальную поддержку партии? Использование государственных бюджетов для усиления партии, которую поддерживает власть (и которая поддерживает власть) влечет несменяемость власти. Поэтому на такое финансирование налагается запрет. Другие организации и физические лица можно поддерживать. Иностранным государствам запрещено помогать в предвыборных целях, в избирательных кампаниях.

Место и роль государства в политической системе общества.

Зависит от:

1. тип политической системы.

2. форма правления.

Особенность - государство играет роль основного орудия, так как обладает такими средствами, которыми не обладают другие субъекты:

1. Государство выступает в качестве официального представителя всего общества

2. Государство наделено правом издавать общеобязательные нормативно-правовые акты.

3. Государство располагает возможностью применения организованного принуждения.

4. Государство материальными, финансовыми, людскими и иными ресурсами, которые не идут в сравнение с ресурсами любого другого субъекта политической жизни.

Эти свойства дают государству возможность оказывать влияние на общественную жизнь путем:

1) установления правового режима организации и функционирования всех других субъектов политической системы;

2) проведения государственную регистрацию объединений и учреждений, составляющих политическую систему;

3) возможности их привлечения для решения стоящих перед обществом задач;

4) осуществления надзора за соблюдением законности в деятельности всех остальных субъектов политической системы;

5) только государство способно применять меры государственного принуждения (юридической ответственности) к ним за нарушение действующего законодательства.

Эти характеристики делают государство основным звеном, средством решения стоящих перед обществом задач.

Современное государство в политической системе обычно существует в форме правового государства. В нашей Конституции имеется статья, которая провозглашает РФ социальным и правовым государством. Формирование правового государства - одно из направлений развития нашей политической системы.

ТЕМА: ПРАВОВОЕ ГОСУДАРСТВО

Возникновение и развитие концепции правового государства.

Возникла она не стразу, а выросла из идей о лучшем устройстве государства и общества.

Так из трудов Аристотеля и Цицерона заимствованно:

1. Позитивное право должно соответствовать естественному праву;

2. Законы обязательны для всех, в том числе и для государства;

3. Гос. произвол должен быть ограничен нормами закона.

Эти принципы закреплены и в правовых доктринах.

В период ранней буржуазии Гроций, Спиноза, Гоббс, Монтескье развили следующие идеи:

1. Кроме позитивного права, есть естественное право, исходящее из природы человека, основанное на разуме. Содержание его составляет: право частной собственности, безопасности, честь, свободу. Государство не в силах посягать на эти естественные права.

Дидро: «Суверенитет должен принадлежать народу».

Джеферсон уточнил: «Государство это инструмент народа, служит для защиты естественных прав человека».

Монтескье: «Государство должно быть демократическим с республиканской формой правления и во избежание узурпации власти необходимо разделение властей».

Гоббс: «Человек должен делать все, что не запрещено законом». Кант: «Народ должен обладать верховной властью. Воля народа закрепляется в конституции, которая закрепляет свободу и равенство граждан. Государство ответственно перед гражданином». А все это обеспечивается осуществлением на практике принципа разделения властей.

Юридический анализ термина «правовое государство» и введение его в научный оборот произведено в XIX в Робертом Фон Молем.

Советская наука: правовое государство невозможно построить. Сама концепция трактовалась как буржуазная пропаганда для отвлечения масс от классовой борьбы и критиковалась как идея буржуазной юридической науки, неправильно толковавшей соотношение государства и права.

Сам термин "правовое государство" получил легальную прописку в 1985 году. Речь шла о примате права над государством. Юридическая наука полагала, что и государство и право возникло в силу одних и тех же причин.

Примат раскрывался через причину и следствие. Примат - т.е. первичность, а вторичное, государство, является следствием. Ошибка была в том, что через причинно-следственную связь определять примат нельзя, а можно только через функциональную зависимость (связь), т.е. их влияния друг на друга в процессе функционирования (взаимная зависимость):

1. Право - результат законотворческой деятельности государства. Государство еще организует, создает условия для реализации права через исполнительную деятельность. Государство обеспечивает реализацию, применение права и через систему принуждения - государство влияет на право.

2. Право влияет на государство. Государственные органы создаются и в соответствии с законодательством. Компетенция, полномочия закрепляются через право. Структура госаппарата - через право.

В правовом государстве нельзя говорить о господстве права над государством. Авторы аргументируют это тем, что рассматривают не позитивное, а естественное право. Но мы говорим о позитивном праве. Конституция РФ закрепила РФ как правовое и социальное, но реально оно таковым не является: его надо достичь.

Цели правового государства (как концепции):

1. улучшить государство, избавить от пороков;

2. поставить государство на службу гражданскому обществу;

3. устранить произвол гос. чиновников;

4. обеспечить эволюционное и стабильное развитие общества.

Важнейшая предпосылка правового государства – формирование гражданского общества.

Как концепция, теория правовое государство может возникнуть только на основе социально-экономических и политических условий. Правовое государство может возникнуть при устранении формального равенства и т.д. Это может быть в период буржуазии. Важнейшая предпосылка правового государства – формирование гражданского общества.

Соотношение гражданского общества и правового государства:

1. Гражданское общество и правовое государство логически предполагают друг друга. Но в тоже время гражданское общество первично, так как является решающей социально-экономической предпосылкой правового государства.

2. Гражданское общество – это общество, способное противостоять государству, контролировать его деятельность и в случае необходимости указать государству его место. Это общество, которое способно сделать свое государство правовым.

Но это не означает, что гражданское общество только борется с государством.

3. В рамках принципа социальности гражданское общество позволяет государству активно вмешиваться в социально-экономические процессы, но не позволяет подменять себя, сделать социальную систему тоталитарной. Такое возможно лишь при наличии определенных экономических условий:

- экономическая свобода;

- многообразие форм собственности;

- рыночные отношения;

В основе гражданского общества лежит частная собственность, которая является фундаментом, который позволяет членам гражданского общества сохранить экономическую независимость.

Фундаментальная разработка идей гражданского общества принадлежала Гегелю: главный элемент гражданского общества – человек, действующий в обществе в соответствии со своим социальным статусом, частными интересами и потребностями.

Именно в этом Гегель отличался от других авторов, которые понимали гражданское общество как особую сферу негосударственных отношений.

Поэтому формирование гражданского общества – это задача формирования члена этого общества и в основном за счет изменений в экономических и политических структурах общества.

Гражданское общество во взаимоотношении с государством:

1. Становление и развитие гражданского общества связано с формированием буржуазных общественных отношениях, утверждением принципа формального равенства;

2. Гражданское общество базируется на частной собственности, рыночной экономике и политическом плюрализме.

3. Гражданское общество существует наряду с государством как относительно самостоятельная и противостоящая ему сила, находящаяся с ним в противоречивом единстве.

4. Гражданское общество есть система основанная на самоорганизации и самоуправлении;

5. Гражданское общество есть сообщество свободных граждан-собственников, готовых взять на себя всю полноту хозяйственной и политической ответственность за состояние общества.

6. Правовое государство есть способ организации гражданского общества, его политическая форма.

Итак, понятие гражданского общества характеризует определенный уровень развития общества, его состояния, степень социально-экономической, политической и правовой зрелости.

Правовое государство – организационно-правовая форма организации и деятельности публичной власти, раскрывающая характер ее взаимоотношений со всеми субъектами права.

Принципы правового государства:

1. Верховенство закона (господства права) - одно из проявлений принципа господства права во всех сферах общественной жизни. Право и закон - не одно и то же. Право отождествляется с мерилом нашей свободы, равенства, справедливостью. Право - нормативно закрепленная справедливость. Закон может быть несправедливым. Все законы должны соответствовать этим условиям, быть справедливыми. Право - объективная категория, которая должна быть выражением основных закономерностей развития общества. Только тогда законы могут отражать высшую справедливость. А все ли законы соответствуют этому? Право должно соответствовать господствующим в обществе нормам морали и нравственности.

2. Все нормативно-правовые акты нижестоящие должны соответствовать нормативно-правовым актам более высокого уровня. Господство правового закона в системе правовых актов.

3. Законосодержательность - законы должны быть написаны ясно, понятно (и для рядового гражданина), юридическим языком (у нас некоторые законы не соответствуют данному требованию). Законы должны устанавливать права, устанавливать обязанности, устанавливать ответственность, санкции за их неисполнение. В самом нормативно-правовом акте складывается механизм его реализации. Если этого нет, то это не нормативный акт, а всего лишь декларация.

4. В правовом государстве должен быть принцип "разрешено все, что прямо не запрещено законом". Данный принцип регулирования общественных отношений действует для всех граждан. Но в отношении государственных органов, государственных учреждений, должностных лиц должен действовать принцип "разрешено то, что прямо разрешено". Вопросов, оставленных на усмотрение чиновников, должно быть как можно меньше, для того, чтобы не оставалось места чиновничьему произволу.

5. Принцип взаимной ответственности государства и права. Законы писаны для всех, включая государство. Поэтому должен быть создан такой механизм правового регулирования, который бы устанавливал конкретные виды и размеры ответственности для должностных лиц, совершивших правонарушения.

6. Принцип связанности государства правом. Государство в своих действиях должно исходить из требований права, из круга полномочий, которые закреплены за каждым должностным лицом.

7. Принцип направленности всей деятельности государства и на защиту прав и свобод, законных интересов личности. В этом направлении определенные шаги уже есть. По Конституции 93 г.: человек, его права и свободы являются высшей ценностью, признание неотчуждаемости этих прав и свобод. Эти права возникают у человека с момента рождения. Должно быть реальное обеспечение прав и свобод, т.е. должны существовать гарантии: политические, экономические, социальные, идеологические, духовные и др. Экономическая гарантия - частная собственность. Современное состояние экономики в России очень плохое - большинство населения находится за чертой бедности.

8. Необходим также определенный уровень правосознания, правовой культуры - человек должен знать свои права, уметь их защищать. В сознании должна быть четкая линия - жить по закону. За границей это просто выгодно (жить по закону), а у нас наоборот.

9. Необходимо наличие в обществе эффективных и надежных механизмов, которые обеспечивали бы реализацию всех вышеперечисленных принципов. Это достигается эффективной работой правоохранительных органов, формированием должного общественного мнения, действием механизмов контроля за деятельностью государственных органов, защитой человека и его объединений (гражданское общество). Для правового государства необходима социально-экономическая основа. Только когда существует гражданское общество, может существовать правовое государство.

10. Правовое государство формируется только на основе принципа разделения властей. Власть не должна сосредотачиваться в руках одного лица или одного гос. органа. Это разделение необходимо на трех уровнях: функциональном, институциональном и персональном.

1) Функциональный - чтобы была обеспечена свобода, необходимо функцию принятия решений о применении принуждения разграничить от функции осуществления государственного принуждения.

2) Институциональный - институты, которые принимают решения и осуществляют их, должны быть разграничены на уровне государственных органов, т.е. должны быть отдельные органы власти - законодательные, исполнительные, судебные. Органы исполнительной власти, в руках которых принудительная сила, могут применять эту силу только на основании решений законодательной или судебной власти. Они не могут заниматься первоначальным правотворчеством, т.е. издавать нормы, имеющие силу закона. Статья 90 - Президент может издавать Указы только на основе конституции - так должно быть, а записано - "не противоречащих Конституции". Президент может издавать Указы, если сфера не урегулирована. Это - законотворчество. Возникает конкуренция в законотворчестве, что нарушает принцип разделения властей.

3) Персональный - означает, что функционеры-исполнители не могут входить в законодательные органы, а депутаты законодательного органа не могут участвовать в деятельности исполнительных органов (у нас это последовательно проведено на уровне Федерации).

В последнее время говорят о появлении новых ветвей власти - контрольная, учредительная, информационная. Представляется, что они имеют вспомогательное значение, дополняют.

В классической теории разделения властей Президент относится к исполнительной власти, а у нас по Конституции Президент относится к "4-й" власти, исполнительная власть представлена правительством. Непонятный баланс внутри исполнительной власти: Президент представляет 4-ю президентскую власть, но в то же время обладает всей полнотой исполнительной власти. Это отразилось в противоречии: президентские органы (Администрация Президента, Совет Безопасности) дублируются исполнительными органами (Правительство с Министерствами) - решения сначала принимаются в президентских органах.

У нас в концепции - попытка возвысить Президента над всеми другими органами. Координирует и согласует деятельность, арбитр над всеми властями. Разделение в РФ проведено непоследовательно с дисбалансом в пользу Президента (право законодательной инициативы, право роспуска ГД, первоначальное законотворчество и т.д.).

Судебная власть - судьи независимы, подчиняются только закону. В этом есть своя опасность. Должен быть контролирующий орган.

Очень важна система сдержек и противовесов - контроль.

Нормативная система в политической организации общества.

Политическая система имеет свои политическую, экономическую, идеологическую, социальную основы. Политическая система имеет и нормативную основу. Единства мнений о нормативной основе нет. Одни авторы в качестве элементов нормативной системы выделяют нормы права, корпоративные нормы (общественных организаций, партийные решения), политические традиции, обычаи, нормы морали. Вторые выделяют нормы права, корпоративные нормы (прежде всего уставные) и различные нормы государственной и общественной жизни. Третьи считают, что нормативная основа включает политические принципы и нормы, правовые нормы, политические традиции. Все авторы сходятся в одном: необходимым элементом являются социальные нормы. Все ли социальные нормы должны составлять нормативную основу? Однозначного ответа нет. Политическая система направлена на регулирование политической жизни, предмет регулирования нормативной основы являются политические отношения, которые возникают в процессе прямого осуществления политической власти или по поводу ее. Политический аспект содержания принципов и норм должны выступать в качестве основного критерия включения в нормативную систему (то есть критерий - предмет).

Таким образом, нормативная основа политической системы состоит из следующих компонентов:

1. Правовые принципы и нормы, имеющие политическое содержание.

2. Принципы и нормы, содержащиеся в актах партийных органов и общественных организаций.

3. политические традиции (например, открытие первого заседания).

4. Политические обычаи (в силу привычки).

5. Принципы и нормы нравственности и морали.

Разница между традицией и обычаем состоит в том, что обычай складывается исторически в силу их многократного повторения, соблюдается в силу привычки, его исполнение не надо организовывать, а для соблюдения традиции необходимы какие-то организационные усилия. Традиция - первое заседание Госдумы открывает старейший. Традиция - тот же обычай, но который еще не стал им в силу многократного повторения. (Пример традиции - проводы русской зимы).

ТЕМА: НОРМА ПРАВА

Норма права – нормативная основа правового регулирования, это база для всего процесса регламентации общественных отношений. Норма права – основа правового регулирования, это база для всего процесса регламентации общественных отношений.

Норма права – это общеобязательное и формально определенное правило поведения, обеспеченное государством, принятое надлежащим субъектом. Оно устанавливается государством и гарантируется им.

Формально – изменяются только официальные НПА.

Определенный – устанавливаются четкий порядок и границы возможного и должного поведения. Последствия составляют реализация этого правила поведения.

Юридическая норма должна писаться юридическим языком права и обязанности. Имеет представительно обязательный характер.

Норма права – это установленное и гарантированное государством общеобязательное и формально-определенное правило поведения, характеризуется представительно обязывающим характером государства, выступающим в качестве регулятора общественных отношений.

Структура нормы права:

гипотеза;

санкция;

диспозиция.

В случае если отсутствует гипотеза, то нет условий, при которых мы должны руководствоваться диспозицией.

Статья закона и норма права не одно и тоже. Статья закона – способ выражения, закрепления норма права:

1. прямой – одна норма совпадает снормаой права, она содержит все элементы;

2. отсылочный – когда ссылка на иную статью этого же НПА;

бланкетный – ссылка на иной НПА (*ответственность за нарушение техники безопасности).

(2) Одна норма содержится в различных статьях закона или различных НПА.

(3) Одна статья содержит не 1, а несколько правовых норм.

Если статья не содержит всех элементов, то это не означает, что норма состоит из двух элементов.

Правовые нормы делятся:

1. по функциям;

2. по характеру правила поведения (императивные, диспозитивные);

3. по отраслям права

4. по способу регулирования (рекомендательные, поощрительные и др.)

Специализированные нормы, в отличии от регулятивных и охранительных, носят дополнительный характер. Они не являются самостоятельной нормативной основой для возникновения правоотношения.

При регулировании общественных отношений они как бы присоединяются к регулятивным и охранительным, образуя в сочетании с ними единый регулятор.

В литературе обычно выделяют 4 разновидности специализированных норм:

1. нормы понятия (дефинитивные);

2. декларативные – нормы принципы;

3. оперативные нормы;

4. коллизионные нормы.

(1) В дефинитивных нормах выделяются понятие прав и иных категорий и раскрывается их содержание.

(2) Декларативные нормы – служат дополнительной опорой регулятивных и охранительных норм в подборе выбора и применения (независимость судей и подчинение их только закону).

Принципы вытекаю из сравнительного логического анализа правовых норм.

(3) Оперативные нормы – их роль сводится к распределению ранее изданных норм либо заключенных в продлении их действия, либо действует порядок вступления в законную силу какого-либо нормативно правового акта (ФЗ РФ «О порядке вступления в законную силу 1-ой части ГК».

(4) Коллизионные нормы указывают на конкретный закон, правовую систему в случае коллизии, столкновении актов при регулировании общественных отношений. Особую актуальность при регулировании общественных отношений между РФ и СРФ.

Если акты одной юридической силы, то применяется с более поздней датой принятия.

Кроме специализированных норм существуют специальные нормы – образующие в своей совокупности особенную часть той или иной отрасли права.

Общие и особенные нормы образуют систему отрасли права на основе единства регулируемых общественных отношений, с учетом их специфики.

Нормы общей части регулируют взаимосвязанность и комплексность общественных отношений, составляющих предмет, на основе единства, принципов, задач, целей.

Нормы особенной части лучше проявляют предмет, обеспечивается конкретика, полнота к участникам правовых отношений и обстоятельствам.

Специальные нормы имеют самостоятельное регулирующие значение, в отличии от специализированных.

Расширительное и ограничительное токование

Например: судья независим и подчиняется только закону.

Если под судьями понимать собственно судей и народных заседателей – расширительное токование. Подчиняются только закону, то есть только актам имеющим высшую юридическую силу – ограничительное толкование.

Например: При разводе вопрос о разделе совместно нажитого имущества…

Все имущество, нажитое супругами во время брака, делится поровну. Если толковать расширительно толковать, то разделу подлежат и личные вещи (должно быть ограничительное токование).

Норма права – это абстрактное правило поведения. Чтобы оно стало расширительным необходимо, чтобы у нормы появился конкретный субъект, у которого должны быть конкретные права и обязанности. Это происходит посредством юридических фактов, они являются «спусковыми крючками», которые переводят абстрактные суждения нормы права в область конкретного по полномочиям и субъектам.

Юридические факты – конкретные жизненные обстоятельства, с наступлением которых законодатель связывает возникновение, изменение и прекращение правоотношений.

Классификация юридических фактов:

1. По волевому моменту:

события – не зависят от воли людей – форс мажор;

деяния – факты, произошедшие по воле людей (юридические акты):

правомерные

неправомерные

Индивидуальные – действия направленные на достижение конкретного правового результата (например: сделки).

2. По последствиям своего появления:

правообразующие;

правоизменяющие;

правопрекращающие.

3. В зависимости от совокупности юридических фактов:

сложные;

простые.

юридические составы для возникновения, изменения и прекращения правоотношений.

Вопрос влияет ли последовательность появления юридического факта на возникновение правоотношений:

подать заявление;

сдать экзамен;

ждать приказа с зачислении.

После этого возникают правоотношения.

ПРАВО И ЕГО РОЛЬ В ОБЩЕСТВЕ

В понимании права отображаются изменения в представлении людей об обществе, его критериях, культурных, духовных ценностях, представлениях об обществе. Так как общество изменяется, то соответственно изменяется и представления людей о праве. Многочисленные по форме и существу представления о праве опираются на общественную основу: право всегда определяет порядок в обществе.

Правовые школы:

1. Нормативная. Право – это нормативные акты, закрепляющие поведение людей;

2. Социологическая. Право – это сложившиеся в обществе отношения;

3. Идеологическая. Право – это определенные гуманные идеи, принципы.

Правовая материя состоит из правосознания, норм права, правоотношения.

Все школы отдают приоритет одной из категорий.

Особую точку зрения представляют классики марксизма: право – это явление вторичное, обусловленное материальной жизнью общества. Право - возведенная в закон воля господствующего класса. Это позволяло тесно связать государство и право на их классовой основе и превратить в инструмент классовой борьбы. Классовое определение права хорошо соответствовало идеям классов.

После победы коммунизма право – это типичный элемент буржуазной жизни и будет отмирать. В нашей стране право использовалось для подавления собственного народа.

«Право – это система норм, подкрепленная силой государства» - закреплено на первом советском совещании юристов, под председательством большевиков. Оно было принято голосованием. Против проголосовал ректор Свердловского университета, которого после этого сняли с этой должности.

В современных условиях в праве нужно видеть инструмент социального компромисса. Отход от понимания права как классового достояния.

Право на выходе или правовая материя состоит из 3-х элементов:

1. нормы;

2. правоотношения;

3. идеи.

Нормативная школа.

Исходит из совпадения права и закона, опирается на приоритет государственной власти в обществе: все что создает государство – это правильно, верно. Эта теория является основой сильного государства, жесткой власти и в периоды преодоления раздробленности может сыграть свою позитивную роль. Эта теория не учитывает содержание деятельности и направленности сильной власти. Эта теория исключает плюрализм в обществе, сводит на нет разделение властей, что может привести к тоталитаризму.

Социальная школа.

Отдает приоритет общественным отношениям. Считается что правоотношения предшествуют нормам. Право – это, что делает судья. Эта теория хорошо согласуется с ослабленной ролью директивы государства, со слабым вмешательством в экономику, децентрализацией управления. Если не поставить пределы децентрализации, то общество может быть поражено развитием разнонаправленных тенденций. Хорошо проглядывается антитоталитарный импульс.

Идеологическая школа.

Исходит из различия права и закона. Право концентрирует прогрессивные демократические идеи: справедливость, равенство, свобода. Правовое начало является началом для законодателя, для функционирования публичной власти.

Претворение в жизнь этой концепции означает достижение демократии во всех сферах общественной жизни, но грозит нестабильностью изменчивостью социальных институтов. Эта теория свойственна идеологически здоровому государству, с высокой правовой культурой.

Другие точки зрения:

1. Право составляет те гуманные идеи равенства и справедливости, которые получили нормативное закрепление, в результате которого получается правовой закон.

2. Нормативность права не требует непременного законодательного закрепления, возможно и дозаконное право.

Главное на современном этапе видеть в праве не только институт подавления, но и институт достижения компромисса.

Долгое время господствовала нормативная школа, так как она соответствовала требованиям административно-командной системы. В настоящее время - идеи нравственного обоснования права, различие права и закона. Возникает вопрос - одни считают, что право составляют те гуманные идеи равенства и справедливости, которое получили нормативное, законодательное закрепление. Это правовой закон. Другие авторы говорят о том, что нормативность права не требует обязательного законодательного закрепления, возможно и дозаконодательное право. Учитывая эти взгляды и школы, в поисках истины нужно исходить из того, что в праве искать средства координации различных общественных институтов, нахождения социальных компромиссов. Формулировку правопонимания необходимо искать в обобщении поиска различных школ, синтезированном решении.

Форма правопонимания

Нужно искать обобщающее решение. По своей сущность право призвано отражать идеал справедливости. Этот тезис не может быть доказан только логическими положениями.

Право призвано отражать идеал справедливости. Справедливость – это одна из гуманнейших идей человечества. Идеалы справедливости связанны со свободой, равенством, поэтому справедливость полностью отражает и реализует общечеловеческие идеалы. Но справедливость шире права. Специфика права, как социального явления, заключается в том, что она призвана привнести порядок в общественные отношения. Те идеи, которые должны быть нормативно закреплены стали правом. Остальные – за его пределом.

Право – нормативно закрепленная справедливость. Такой подход позволяет использовать достигнутые научные результаты, а также сделать шаг вперед. Право, как система норм, сохраняется. Преодолевается отказ от нормативности и дозаконного права. Нормативно закрепленной справедливостью являются не только нормы права, но урегулированные общественные отношения.

От концепции различий права и закона берется её наиболее ценная идея. Понимание права как нормативно закрепленной справедливости, справедливость определяет содержание права.

Понимание права как нормативно закрепленной справедливости, справедливость определяет содержание права, а её нормативное закрепление необходимую форму права.

Соотношение права и закона должно трактоваться следующим образом: если та или иная справедливая идея не получила закрепления, то она остается в сфере морали, нравственности. Следовательно, если эта идея это еще не право, она не обязательна, а та, которая получила закрепление – это право.

Проблема соотношения права и закона приводит к другой проблеме – соотношения государства и права, которое не может быть охарактеризовано с помощью приоритета государства и права. Это соотношение не однозначно.

Если понимать право как нормативно закрепленную справедливость то государство первично, т.к. закрепление исходит от государства. Не все нормы исходящие от государства есть право, т.к. право – это справедливые нормы. Поэтому с точки зрения государства право первично по отношению к государству. Государство не придумывает право. Государство призвано закрепить сложившиеся в обществе представления о справедливости. Государство и право вместе, хотя и по-разному обслуживает общество. Общество через государство и с его помощью формирует право.

Необходимо определить справедливость, которая должна характеризуется простотой и доступностью, чтобы этим понятием можно было оперировать как показателем подлинного, справедливого закона.

Справедливость – это обеспечение интересов и прав человека. Такое понимание хорошо соотносится с правовым регулированием установлением прав и обязанностей участников отношений.

В распределительных отношениях справедливость есть соответствие между действиями гражданина, его трудовым вкладом и ответной реакцией общества.

В отношениях принуждения – соответствие между мерой нарушения и мерой наказания.

В отношениях управления – установление минимальных пределов власти и гарантии от злоупотребления власти для управляемых.

Эти идеи справедливости учитываются при разработке законов и закрепляются в подлинно правовых нормах. Справедливость, будучи нормативно закрепленной, внедряется во все области общественных отношений.

Таким образом, справедливость будучи нормативно закрепленной, внедряется во все области общественных отношений. Это центральная идея, которая обсуждается во всех случаях, когда речь идет о праве и правопонимании.

Свойства явления:

• определить;

• принудить;

• формализм;

• социальное назначение;

• содержание.

Право выступает регулятором общественных отношений.

Право – система общеобязательных, формально определенных установленных государством норм, возведенных в закон государственной волей и выступающих в качестве регулятора общественных отношений.

Это определение вытекает из нормативной школы права, где право рассматривается как нормативный регулятор. Индивидуальный уровень регулирования в актах регулирования конкретных отношений.

В качестве регулятора выступает не только норма, но и создание право. Например: ломается одна система и создается другая.

Когда мы даем определение права, то дается не только определение права конкретного государства. Это должно быть универсальное определение. Должны быть учтены не только нормы, но и иные источники: судебный прецедент в ВБ.

Поэтому общее понятие права должно содержать позиции, основанные не только на нормативной, но и на социологической, идеологической школы. Это будет соответствовать общетеоретическому подходу к пониманию права.

Ценность права и его функции.

Социальное назначение права изучается философией права. Рассматриваются как равнозначные понятия: необходимость, назначение, ценность, цели. Нам важны его необходимость и назначение. Ценность – характеристика предмета с точки зрения его полезности и вредности. Ценность права нужно рассматривать как благо.

Общая цель права служить инструментом социального регулирования в руках государства. С его помощь субъекты реализуют свои потребности. Реализовать эту потребность помогает общеобязательность права. Реализовывать общую цель позволяет общеобязательность права основывается на силе государства.

Конкретные цели:

1. закрепление наиболее ценных, прогрессивных, демократических, гуманных для развития общества отношений – реализуется путем указания направления для индивида;

2. вытеснение из общественной жизни негативных форм поведения путем их запрета;

3. право – это орудие преобразования общества, как средство проведения государственной политике. Может быть достигнута путем: установление необходимого доминирующим слоям общества поведения и ограничение власти государства обществом;

4. установление стабильных устойчивых прогнозируемых форм поведения

5. обеспечение учета различных интересов и выражение их в общих предписаниях, то есть обеспечение компромисса;

6. разрешение конфликтов между людьми и их объединениями, восстановление гражданского мира;

7. гарантирование определенных свобод для людей и защита от произвола и притеснения;

8. использование прав как критерия, масштаба для сравнения реального поведения с идеалом;

9. установление мер воздействия государства на лиц, нарушающих указанные правила поведения.

С учетом этого, польза от позитивного права может быть экономической, духовной, культурной и т.д., нацеленной на реализацию конкретных задач: развитие экономики построение правового государства и гражданского общества.

Право как необходимое средство регулирования общественных отношений. Все это инструментальная ценность права.

Самостоятельная ценность права заключается в том, что право – это элемент культуры общества, достижения человеческой цивилизации. То есть право – это такое общественно полезное явление, независимо от того какие идеи оно проводит в жизнь.

Ценность естественного права заключается в том, что:

1. оно содержит идеалы для позитивного права, оно указывает какое должно быть справедливое, разумное, нравственное, право;

2. является основой теории правового государства;

3. обеспечивает человеку самоуважение, автономию, самостоятельность;

4. придает авторитет правам человека, объявляя их естественными и неотъемлемыми;

5. служит средством против злоупотребления власти государственных органов и должностных лиц.

В этих проявлениях активная роль права, которая выражается и в его функциях

Функции права

– направления правового воздействия на общественные отношения. Их необходимо рассматривать в нескольких плоскостях, в зависимости от того, освещаются ли они в рамках всей государственно-правовой надстройки или в рамках самого права.

1. Охранительная;

2. Регулятивная;

3. Воспитательная;

4. Социально-Экономическая;

5. Политическая;

6. Идеологическая.

- это виды, классификации должны иметь основания. Если применяются виды из другой классификации – ценность знания теряется.

Аспекты функции:

Право рассматривается в рамках всего общества: общерегулятивная функция – право один из инструментов управления.

Право рассматривается в государственно-правовой надстройке: функция права совпадает с функциями государства: социально-политическими, экономическими, духовными, воспитательными

Право в рамках правовой материей – собственно правовые функции:

1. Охранительная – направлена на охрану господствующих общественных отношений, их неприкосновенность и сообразно этому на вытеснение отношений, чуждых данному общественному строю.

2. Регулятивная – характеризует направление правового воздействия нацеленное на то, чтобы обеспечить нормативную организацию господствующих отношений в обществе, их статику, динамику, то есть их функционирование в соответствии с требованиями законодателей общественного развития. Поэтому регулятивную функцию именуют как функцию организации.

Выделяются:

Регулятивно-статическая – воздействие права на общественные отношения путем их закрепления в тех или иных правовых институтах. То есть при помощи права происходит возведение господствующих общественных отношений в разряд неприкасаемых.

Регулятивно-динамическая – путем оформления их в динамике.

Их не надо противопоставлять. Дело не только в том, что способность развития общественных отношений может поскольку, поскольку господствующие общественные отношения утверждены, закреплены в качестве незыблемых. Закрепление общественных отношений является средством их дальнейшего развития.

В соответствии с этим нормы делятся на

1. Охранительные;

2. Регулятивные:

обязывающие;

запрещающие;

управомачивающие.

Правовые отношения:

1. Охранительные;

2. Регулятивные.

По отношению к динамике и статике:

пассивного типа;

активного типа.

Оценочная функция (особое мнение) – с помощью нормы права дается оценка правомерности поведения людей, организаций.

Формы (источники) права

3 основных понятия источников права:

1. это то, откуда возникает право (обычай; судебное решение; правосознание; объективная реальность: экономические, политические, духовные источники права; в том числе воля народа, государства, отдельных индивидов);

2. процесс государственной деятельности по созданию норм права;

3. (в юридическом смысле) способ выражения, оформления, закрепления норм права, то, где содержатся нормы права, откуда юристы черпают знания о позитивных нормах права.

Выделяют следующие источники права:

1. Нормативно-правовой акт, который рассматривается как документ изданный компетентным органом и содержит норм права. Наиболее распространенный источник права.

Виды:

• Законы;

• Указы;

• Постановления и т.д.

Закон – это нормативно-правовой акт изаднны высшим представительным органом власти (из чего высшая юридическая сила) в установленном законом порядке регулирует наиболее важные общественные отношения.

Классификация по юридической силе:

Конституция;

ФКЗ, принятый в порядке референдума;

ФКЗ;

ФЗ, законы субъектов РФ

Президент не может налагать вето на ФКЗ.

2. Правовой обычай – это обычай, который возникает в обществе и которому государство придает обязательную юридическую силу.

Иногда обычаи носят противозаконный характер.

ч. 1 ст. 5 ГК РФ – обычай делового оборота.

ч. 4 ст. 15 КРФ – общепризнанные принципы и нормы международного права.

3. Судебный, административный прецедент – это судебное решение по конкретному делу, которое приобретает статус обязательных правил для разрешения аналогичных дел для всех судов.

Наша юридическая наука не признает наличие судебного прецедента. Однако ППВС (ВАС) приняты исходя из рассмотрения конкретных дел – простое толкование права, но имеет явные признаки прецедента.

Поэтому судебный прецедент имеет место и в системе источников российского права, но данный источник не получил своего широкого распространения в силу того, что российская система принадлежит к Романо-германской системе права. Следовательно, рецепция римского права, где норма единственный источник права.

По мнению Витрук постановления Конституционного суда являются источником права, так как КС рассматривает дела о проверке конституционности нормативно-правового акта, решение о том, что норма не соответствует КРФ – теряет юридическую силу.

4. Нормативный договор – источник права, действующий на территории РФ. Международные договоры, ратифицированные ГД РФ. Действующая конституция провозглашает приоритет этих договоров над КРФ, они имеют прямое действие, то есть не требуют дублирования в законах РФ. Например: Договоры между субъектами РФ.

Договоры нормативного характера: трудовые соглашения работодателем и профсоюзами, коллективные договоры.

5. Научные доктрины. Для российской правовой системы такой источник неприемлем и не востребован.

ТЕМА: ФОРМИРОВАНИЕ ПОЗИТИВНОГО ПРАВА. ПОНЯТИЕ,

ПРИЗНАКИ ПРАВОТВОРЧЕСТВА

Под формированием права понимается все процессы, происходящие в обществе, направленные на возникновение норм позитивного права.

Этот процесс изучается законодательной социологией.

Это может быть не вполне осознанные людьми процессы, протекающие в обществе, в результате которых рождаются стихийные нормы поведения, закрепленные потом государством. Например: обмен продуктами труда привел к возникновению норм, регулирующих сделки купли-продажи.

Это может быть и осознанная людьми деятельность, направленная на создание норм права. Например: деятельность ученных по разработке проектов НПА.

Процесс формирования права берет свое начало в любой общественно значимой деятельности:

1. такая деятельность требует урегулированности и приведения в порядок;

2. объективные потребности формируют обязательные интересы, которые можно закрепить в праве;

3. на почве общих интересов формируется правосознание о должном праве;

4. господствующие в обществе социальный слой формирует свои интересы в виде правовых идей;

5. эти правовые идеи обсуждаются в СМИ, научных статьях, собраниях, на партийных съездах;

6. политическое господство правящих общественных слоев, имеющих контроль над государством позволяет закрепить представление о должном, запрещенном, допустимом праве в качестве обязательного и охраняемых государством норм права.

Понятие и виды правотворчества:

Правотворчество – это особого рода деятельность в основном государственных органов по разработке и принятию норм права.

Признаки правотворчества:

1. одна из стадий формирования права, последняя стадия, в которой происходит воплощения правовых идей в нормы права;

2. деятельность особых субъектов, компетентных издавать нормы права в государственных органах или по поручению, или с согласия государства правотворческие функции могут делегироваться негосударственным органам

а) предварительное санкционирование – государство сразу по определенному кругу вопросов разрешает негосударственным органам издавать нормы являющиеся правовыми;

б) последующие санкционирование – государство поручает разработать проект какой-либо организации, а проект утверждается органами государственной власти;

3. в результате правотворческой деятельности рождается норма права, то есть правило поведения, общественная характеристика. Рожденная норма содержит новое правило или отменяет действие прежнего правила или изменяет прежнее правило;

Общественная характеристика нормы:

а) действует непрерывно, рассчитана, на неоднократное применение. Например: приказ о призыве на срочную военную службу – акт правоприменения

б) субъекты не конкретизированы.

4. правотворчество – фиксирование каких-либо источников права, формулирование норм;

5. правотворчество – 1 из форм осуществления функции государства;

6. правотворчество – деятельность по отражению общественных потребностей или потребностей отдельных социальных слоев.

Классификация

1. По субъектам правотворчества:

1) народ в целом (референдум):

а) императивный

б) консультативный – выявление общественного мнения для последующего принятия решения органов государственной власти

2) федеральным органом РФ

а) законодательный орган государственной власти – Федеральное Собрание

- ФКЗ;

- ФЗ;

- Постановления палат ГД и СФ по внутренним организационным вопросам.

б) Президент

- Указы (нормативные и ненормативные);

- Распоряжения (чаще ненормативные).

в) Правительство

- Постановления

- Решения

г) Федеральные министерства и иные федеральные органы исполнительной власти

- нормативные приказы

3) Высший судебный орган

Постановления КС РФ – может отменять неконституционные нормативные акты (негативное правотворчество)

4) Органы власти и управления субъекта РФ;

5) ОМС;

6) Руководящие органы государственных предприятий и учреждений;

7) негосударственные органы (по делегированию);

8) совместное правотворчество (коллективные договор, постановления ВЦИК, СНК)

2. По формам правотворчества

1. издание НПА;

2. создание судебного прецедента;

3. принятие нормативных договоров двумя и более сторонами;

4. санкционированные государством обычаи, которые существовали в обществе;

5. создание доктрин, научных теорий, которые в последствии становятся источниками права.

Принципы правотворчества. Факторы их обуславливающие

Принципы правотворчества – основные правила, руководящие идеи, организационные начала, действующие в процессе создания норм права.

Правотворчество – процесс возведения в закон государственной воли.

1. Демократизм проявляется в:

1. реализации в процессе создания норм права компромисса и интересов различных групп общества;

2. принятие законов путем референдума;

3. обсуждение проектов законов в правотворчестве через представительные органы власти;

4. действие принципа верховенства законов принятыми представительными органами над всеми иными подзаконными актами;

5. опубликовании принимаемых актов;

6. широкой гласности и открытости этого правотворческого процесса.

2. Научная обоснованность:

а) Заключается в использовании научных методов и приемов при изучении общественных явлений, которые подлежат урегулированию с помощью норм права;

б) в использовании знаний юридических наук при составлении правовых актов, использование наработанных приемов и способов юридической техники;

в) в проведении научных экспертиз проектов нормативных актов;

г) в экспериментальной проверке эффективности принимаемых норм права.

3. Принцип субъективизма – игнорирование законов общественного развития (законодательство начала 90 гг.).

4. Принцип законности:

а) принятие норм права конкретным органом;

б) соблюдение правотворческой процедуры принятия нормативных актов;

в) непротиворечивости издаваемых актов законам и конституции. Принцип произвола – в противовес принципа законности.

5. Оперативность – быстрое и своевременное принятие нормативных актов приводит к непродуманности решений, поэтому иногда следует руководствоваться принципом медлительности – все тщательно продумывать.

6. Профессионализм – осуществление правотворчества лицами, которые профессионально, на постоянной основе занимаются этой деятельностью (профессиональные юристы, политики).

7. Непрерывность правотворческого процесса – изменения в общественной жизни непрерывны и все должны находить постоянное отражение в правотворческой деятельности государства.

Характер правотворчества обуславливается следующими факторами

1. Экономические условия жизни общества, уровень развития производительных сил и производительных отношений;

2. Социальная и национальная структура общества;

3. Внутриполитическая и внешнеполитическая программа;

4. Господствующей в обществе идеологией и правосознанием;

5. Сущностью и формой государства;

6. Предыдущим развитием правовой надстройки.

Особой разновидностью правотворчества является законотворчество, что вытекает из особенностей данного НПА. Закон принимает органы государственной власти, характеризуется высшей силой, отличается установленной процедурой принятия и направлен на урегулирование особо важных общественных отношений.

ст. 104 КРФ – законодательная инициатива:

• президент;

• совет федерации;

• законодательные органы субъектов;

• глава совета федерации;

• депутаты государственной думы;

• правительство;

• КС, ВС, ВАС по вопросам их деятельности.

ФЗ принимается государственной думой большинством голосов, если иное не предусмотрено КРФ. В течении 5 дней направляется в совет федерации. В течении 14 дней совет федерации должен рассмотреть. Если не рассмотрел, то считается одобренным.

Группа вопросов, по которым совет федерации обязан рассматривать законопроекты и заключения по вопросам бюджета, федеральные налоги и сборы, финансовое, валютное, кредитное, таможенное регулирование и денежная эмиссия, вопрос ратификации или денонсации международных договоров РФ, статусе и охране государственной границы РФ, вопросы войны и мира.

Принятый ФЗ в течении 5 дней направляется Президенту. В течении 14 дней должен подписать. Если Президент не подписывает, то это означает, что он наложил вето, которое преодолевается квалифицированным большинством (п. 3 ст. 107 КРФ).

Есть предложение по изменению этого пункта, так как это дополнительное мощное средство воздействия президента на законодательные органы страны: вынуждает принимать закон квалифицированным большинством.

Считается, что необходимы изменения: президентское вето преодолевались в том случае, если при повторном обсуждении было большинство ГД и СФ – простое большество.

ТЕМА: СИСТЕМА ПОЗИТИВНОГО ПРАВА

Понятие системы позитивного права и её основные элементы

Система позитивного права – совокупность связанных между собой норм права и их объединений (институтов, отраслей) существовавших в одном государстве.

Систему позитивного права необходимо отличать от системы законодательства, так как оно состоит не из отраслей, а из источников права, в которых помещаются нормы отраслей права.

Поэтому система позитивного права и система законодательства соотносятся как содержание и форма.

Элементы

1. Элементами системы права являются нормы права, как единичные правила поведения, устанавливающие обязанности совершать действия или бездействия, или дающие право на какое-либо поведение.

2. Институт права – это совокупность норм права, регулирующих односторонний вид общественных отношений (*институт собственности в ГП).

3. Подотрасль права – это совокупность институтов права, образованных внутри отрасли права обособленная группа норм, которая регулирует свои общественные отношения.

Например:

• нормы, регулирующие общественные отношения по поводу земли;

• обязательства в ГП;

• преступления в УП.

Иногда в качестве элемента системы права выделяют комплексные отрасли права, в которые входят нормы различных отраслей права, регулирующих свою особую группу общественных отношений (страховые, хозяйственные, природоохранные и в.т.). В этих образованиях нет своего особого метода правового регулирования.

Например: Аграрное право включает нормы административного, гражданского, трудового, семейного права.

Нормы и институты внутри развитых отраслей права:

• нормы общей части, которые устанавливают общий порядок реализации прав и обязанностей;

• нормы особенной части, устанавливающие конкретные права и обязанности.

Система права делится на:

1. Частное право – регулирует отношения преимущественно между негосударственными субъектами и касается их обособленных частных институтов.

2. Публичное право – регулирует отношения по вмешательству государства в общественную жизнь по поводу общезначимых публичных институтов.

Такое деление не во всех системах – в тоталитарном государстве вообще отсутствует, государство контролирует все стороны общественной жизни.

Все отрасли и нормы права разделяются:

• нормы материального права – определяют содержание основных прав и обязанностей субъекта;

• нормы процессуального права – устанавливают порядок реализации норм материального права.

В системе права выделяют:

• внутригосударственное право;

• нормы международного права – принятые группой государств или международных организациями.

К системе права предъявляются требования:

1. Единство, целостность, непротиворечивость.

Все нормы права должны быть направлены на реализацию единых целей, что должно обеспечить эффективность правовых норм.

Объективной основой выполнения этого требования является однородность социально-экономических, политических идеологических, духовных отношений. Противоречивость этих отношений при переходе от одной системы к другой неизбежно порождает противоречивую систему права (Например: РФ).

Субъективной основой реализации этого требования является проведение научно обоснованной правовой политики с привлечением специалистов как правоведов так и других наук.

Для разрешения противоречия используются коллизионные нормы.

2. Разделение труда и взаимодополняемость элементов системы права.

Разделение труда между … а также разделение труда между нормами, устанавливающими права и обязанности субъектов и нормами, устанавливающими порядок реализации правовых норм.

3. Объективность – все нормы права вытекают из объективных требований общественного развития, то есть разделение норм права на отрасли, институты должны происходить не произвольно, а с учетом особенностей предмета и метода.

4. Динамизм – развитие вместе с изменениями общественных отношений, выделение новых институтов, отраслей, подотраслей права.

Основные отрасли системы права

Основания деления системы права на отрасли являются:

• предмет правового регулирования - общественные отношения, регулируемые правом;

• метод – совокупность приемов, способов с помощью которых право воздействует на общественные отношения.

Обычно выделяют 2 метода

1. Гражданско-правовой (диспозитивный, метод автономии):

• характеризуется установлением равенства прав и обязанностей между субъектами правоотношений;

• широким использованием диспозитивных норм права, которые действуют только в том случае, если стороны не договорились о другом;

• использованием правовосстанавливающих санкций (например: предупреждение возместить убытки, признание сделки ничтожной, реституция);

• возникновением отношений непосредственно из нормы права или договора без вмешательства власти государственных органов;

• в основном предоставляет субъектам права.

2. Административный (метод власти и подчинения, субординации):

• установлением неравенства прав и обязанностей между субъектами: с одной стороны права власти, с другой – обязанность подчиниться;

• одной из сторон является государство;

• использованием императивных норм, которые не терпят иных вариантов поведения;

• использование штрафных санкций, содержащих элементы кары (смертельная казнь, лишение свободы);

• отношения за частую возникаю не из нормы, а из акта применения, изданного властным органом;

• устанавливаются в основном обязанности и запреты для участников правовых отношений.

Возникает вопрос: это однопорядковые основания (предмет и метод)или есть главные и второстепенные? Если исходить из объективного критерия, то есть общественные отношения (предмета), а метод определяется характером общественных отношений, то можно сказать, что определяющим основанием является предмет правового регулирования, в качестве дополнительного метод.

Выделяют следующие отрасли права

1. Государственное (конституционное) право

Предмет – сущностные черты государства, общественного строя, формы организации государства, основные обязанности граждан, порядок образования, властные полномочия, взаимоотношения между органами власти, управления, состав, полномочия территориальных органов.

Метод – в основном административно-правовой;

Источники – КРФ, законы о выборах в государственных органов, их властных полномочиях.

2. Гражданское право

предмет – имущественные отношения по поводу различных материальных благ, вещные отношения по поводу принадлежности материальных благ (собственности), обязательственные отношения, возникающие при заключении, исполнении сделок, связанные с возмещением вреда личным имущественным отношениям по поводу таких благ как честь, достоинство, продукты творчества.

Метод – диспозитивный;

Источники – ГК и др.

3. Административное право – отношения возникающие в процессе исполнительно распорядительной деятельности государственных органов, состав порядок деятельности этих органов, установление ответственности за совершение менее опасных чем преступления правонарушений.

Метод – административно-правовой.

Источники – КоАП и др.

5. Уголовное право

Предмет – какие действия являются преступными, какова за них ответственность.

Метод – административно правовой.

6. Уголовный процесс

Предмет – отношения между органами дознания, предварительного следствия, прокурора, суда с одной стороны и гражданами – с другой в процессе привлечения виновного к уголовной ответственности при возбуждении уголовного дела, расследовании, придании суду.

Метод – административно правовой.

Источники – УПК.

7. Трудовое право

Предмет – отношения связанные с наймом на работу, организация работы, социальной защитой трудящихся.

Метод – административно правовой (в процессе труда), диспозитивный (при устройстве, заключении договоров).

8. Земельное право

Предмет – отношения по поводу земли – собственности порядка передачи в том числе отчуждения, использования земли.

Метод – диспозитивный с элементами административного.

9. Финансовое право

Предмет – отношения по поводу денежных средств ЦБ, облигаций, налогов.

Метод – административно правовой с элементами диспозитивного.

Источники – НК, закон о бюджете.

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ И ЕГО МЕХАНИЗМ

1. Правовое регулирование и правовое воздействие

Правовое воздействие – осуществляемая с помощью права деятельность, оказывающая влияние на сознание людей, их поведение и общественные отношения в целях их упорядочения.

Виды правового воздействия:

1. Информационное воздействие – доведение до сведения людей норма права. Право является информацией о необходимом или возможном поведении людей. Обеспеченные государством возможности являются средством достижения целей, последствия нарушения норм права.

2. Воспитательное воздействие (ценностно-ориентационное). Право несет информацию об определенных человеческих ценностях. В его социальный механизм входят средства воздействия, средства агитации, пропаганды, педагогики. Средством воздействия являются чувства, убеждения, мировоззрение людей.

Оба этих вида воздействия входят в общесоциальный механизм воздействия.

От правового воздействия следует отличать правовое регулирование – это особый чисто юридический вид целенаправленного воздействия на сознание людей, их поведение посредством специальных юридических средств.

Таким образом, регулирование отличается от информационного и воспитательного воздействия.

По средствам воздействия, по предмету воздействия, то есть конечным предметом воздействия являются общественные отношения людей и они складываются из актов поведения людей. Сознание, воля – промежуточные элементы, через которые регулируется поведение.

Результатом воздействия являются правомерное поведение людей или урегулированное правом правовое отношение.

Информационное и воспитательное воздействие права входит составной частью в правовое регулирование, но и существование сомнительно, процесс правового обучения и правового воспитания.

Например: студенты юристы много изучают нормативные правовые акты – информационное воздействие существует, а правовое регулирование нет, так как нормы не переходят в акты регулирования.

2. Механизм правового регулирования и его основные средства

Механизм правового регулирования – совокупность специальных юридических средств, с помощью которых право воздействует на поведение людей.

Данная категория позволяет выделить набор средств, с помощью которых можно регулировать поведение людей. С помощью этой категории можно представить всю совокупность правовых средств в системе, определить место и роль каждого правового средства в механизме правового регулирования.

Позволяет видеть процесс взаимосвязи этих юридических средств, при которых норма права превращается в правомерное поведение. Все это позволяет видеть недостаток в действии механизма правового регулирования и вовремя его устранить, что, в свою очередь, позволяет повысить уровень правового регулирования.

Правовое регулирование - деятельность государства, направленное на упорядочение общественных отношений. Эта деятельность рассматривается как процесс, который существует в пространстве и во времени.

Стадии правового регулирования

1. Стадия регламентации общественных отношений – эта стадия обеспечивается следующим правовым средством – норма права, которая содержится в НПА.

2. Стадия возникновения субъективных прав и юридических обязанностей – обеспечивается правоотношением.

3. Стадия реализации субъективных прав и юридических обязанностей. Правовое средство – акты реализации.

Совокупность этих элементов есть механизм правового регулирования, то есть это совокупность правовых средств, обеспечивающих процесс правового регулирования. Названные элементы являются основными, но в механизм правового регулирования входят также и иные средства, которые могут пронизывать весь процесс правового регулирования: правосознание, юридические факты и ответственность и законность.

Например, правосознание пронизывает весь процесс правового регулирования, является стержневой основой всего процесса правового регулирования. Иногда его роль была очень велика - начало Советской власти. Остальные элементы примыкают к какой-то отдельной стадии правового регулирования.

Механизм правового регулирования - взятая в единстве система правовых средств, то есть совокупность взаимосвязанных между собой способов методов, типов, уровней правового регулирования, при помощи которых осуществляется правовое регулирование общественных отношений.

Система правового регулирования отвечает на вопрос: как происходит правовое регулирование.

Средства правового регулирования отвечает на вопрос: чем урегулировано поведение людей.

Механизм правового регулирования одна из важнейших категорий юридической науки и ему присущи особенности:

1. Это объемная категория, она в единстве охватывает все правовые средства, при помощи которых осуществляется правовое регулирование. Эти правовые средства в совокупности дают возможность картину всех звеньев юридической надстройки.

2. Эта категория носит системный характер, так как она не только собирает правовые явления вместе, но и расставляет их по своим местам. Перед нами не разрозненные правовые явления, а целостный механизм, каждая часть которого во взаимодействии с другими выполняет свои специфические функции.

3. Эта категория, которая выявляет своеобразие правового регулирования. Идеологическое воздействие права, если оно не проходит через механизм правового регулирования, то оно по своему характеру в принципе ничем не отличается от влияния на общественные отношения других идеологических средств (пропаганда, агитация, моральное воздействие). Таким образом, идеологическое воздействие не является специфическим только для права и не охватывается правовым регулированием как особым видом социального регулирования. Для правового регулирования характерно то, что оно всегда осуществляется при помощи особого механизма - специальные правовые средства. В данном случае прослеживается различие понятий правового регулирования и правового воздействия. Второе шире, чем первое, т.к. может реализовываться не только через механизм правового регулирования, но и другие вышеуказанные средства.

Способы правового регулирования:

1. Дозволение – предоставление субъектам различных прав, возможностей, для их совершения;

2. Запрет;

3. Обязывание;

4. Поощрение;

5. Рекомендация – указание государства на наиболее приемлемый с его точки зрения вариант поведения.

Сочетание указанных способов позволяет реализовывать различные функции права:

1. правоохранительная – по средством запрета и обязывания государственных органов применения меры ответственности к правонарушителям.

2. регулятивно-динамичная – по средством обязывания совершать какие-либо действия;

3. регулятивно-статическая – по средство запретов.

Применение различных способов правового регулирования характеризует политический режим: авторитарный режим вынужден широко применять запреты обязывание, демократический – больше использует дозволение.

Уровни правового регулирования:

1. централизованный – издание норм права и индивидуальных актов правоприменения, охрана норма права по средством органов государственной власти и управления, суда.

2. децентрализованный – правотворчество, издание актов применения органов гос. власти, заключение договоров между гражданами и другими субъектами права.

Приемы правового регулирования:

1. нормативное регулирование – издание НПА

2. индивидуальное регулирование – правоприменение и заключение договоров индивидуального характера.

Методы правового регулирования:

1. императивный;

2. диспозитивный.

Можно также говорить о поощрении и рекомендательном методе.

Типы правового регулирования

Тип образуется из сочетания в различных пропорциях дозволения и запрета.

1. общедозволительный – субъектам права разрешается все, кроме того, что прямо не запрещено.

2. разрешительный тип – субъектам права может разрешаться только то, что прямо предусмотрено законом. Если какое-то поведение не урегулировано нормой права, то оно запрещено.

ТЕМА: ПРАВОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ

Закономерности, которые выражает категория правовые отношения:

1. Принцип неразрывной связи прав и обязанностей.

2. На уровне этой категории выясняется объем прав и полномочий, анализируется сбалансированность прав и обязанностей. Например: много прав и мало обязанностей – безответственный тип; много обязанностей и мало прав – социально пассивный тип.

В настоящее время требуется социально активный и ответственный тип, это достигается сбалансированностью прав и обязанностей.

Функции правовых отношений в механизме правового регулирования:

1. На уровне правовых отношений контролируются субъекты, определяются субъекты.

2. На этом уровне происходит закрепление за конкретными участниками конкретного объема прав и обязанностей.

3. Возникает из правопритязаний только на этом уровне в случае ненадлежащего исполнения, нарушения появляется возможность привести в действие механизм государственного принуждения.

Признаки:

1. Правовые отношения – это вид общественных отношений, которые всегда появляются только на основе норм права. В переходный период, когда происходит ломка одной правовой системы, а другая еще не сформировалась, государство искореняя одни общественные отношения и устанавливая другие защищает последние.

Если правовая система сформировалась, то появление правовых отношений без соответствующих норм является прямым беззаконием. Норма права предусматривает условия возникновения правовых отношений, она определяет состав участников правовых отношений, их права и обязанности и устанавливает юридические последствия за их использование. Через правовые отношения требования юридических норм предваряются в поведение людей, поэтому в этому смысле правовые отношения – это норма права в действии.

2. Правовые отношения носят волевой характер:

1) в них находит выражение государственная воля;

2) возникновение конкретных правоотношений зависит от воли самих участников (трудовые отношения);

3. Участники правовых отношений наделяются субъективными правами и корреспондирующими им юридическими обязанностями. Только субъективные права и корреспондирующие им юридические обязанности образуют ту правовую связь, субъекты которых становятся в определенные отношения или состояние друг с другом. Поэтому субъективные права и юридические обязанности – это суть правоотношений.

4. Реализация правоотношений гарантируется принудительной силой государства. Государство в лице своих органов поддерживает и охраняет действия носителя субъективного права и обеспечивает исполнение юридической обязанности.

5. Правовые отношения носят индивидуально-определенный характер. Прежде всего правовые отношения определены его субъектами и только этим субъектам принадлежат субъективные права и юридические обязанности и индивидуальный объект правового отношения.

Правовое отношение – возникающее на основе норм права, индивидуальная общественная связь, участники которой наделены субъективными правами и юридическими обязанностями гарантированными принудительной силой государства.

Определение объекта и предмета правового отношения является дискуссионным. Если свести все существующие подходы к пониманию правового отношения, то можно выделить 3 основных подхода.

1. Наиболее полно освещены в работе Халфиной Р.О. «Общее учение о правовом отношении». Этого подхода придерживаются многие юристы, в том числе Щеглов.

Правовое отношение – это общественное отношение, урегулированное нормой права. Акцент делается на само общественное отношение. Под содержанием правового отношения понимается сами общественные отношения или поведение участников общественных отношений.

Форма правового отношения – субъективные права и юридические обязанности.

Объект правового отношения – они понимают материальные и нематериальные блага.

При таком подходе к правовому отношению, правовое отношение – результат правового регулирования.

Механизм правового регулирования:

• норма права;

• правовое отношение;

• акты реализации.

2. Представители Хеченьян, Толстой, Назаров, Иоффе.

Правовое отношение – индивидуальная правовая связь субъективных прав и юридических обязанностей. Они утверждают, что для возникновения правового отношения достаточно, чтобы у субъекта возникло субъективное право, а у которого юридическая обязанность корреспондируется субъективному праву. Акцент делается на права и обязанности.

Содержание субъективные права и юридические обязанности.

Форма способ связи субъективных прав и юридических обязанностей.

Правовые отношения могут быть активного и пассивного вида. При активном правовом отношении способ связи прав и обязанностей сделан на совершении каких-либо действий. При пассивном виде – воздерживаются от совершения каких-либо действий.

Объект – поведение участника общественного отношения или сами общественные отношения.

3. Авторы рассматривают правовое отношение не как результат правового регулирования, а как средство правового регулирования, которое обеспечивает процесс воздействия на общественные отношения. Эта точка зрения была освещена И.В. Федоровым в работе «Хозяйственные связи в СССР».

Правовое отношение – это сложное многогранное явление, поэтому его можно рассматривать с различных сторон. Выделяется два аспекта:

• материальный – поведение участников;

• юридический – субъективные права и юридические обязанности.

Алексеев: у правового отношения несколько содержаний:

• фактическое – поведение участников общественных отношений и сами общественные отношения;

• юридическое – субъективные права и юридические обязанности.

NB: При ответе важно занять какую-либо позицию и придерживаться её до конца!

Достоинства и недостатки подходов к пониманию правового отношения

1. Если придерживаться 1-го подхода, что правовое отношение – это общественное отношение урегулированное нормой права, то не видно активной роли правового отношения. Зачем оно возникает. Согласно этой точки зрения правовое отношение возникает в результате урегулирования.

2. Халфина утверждает, что если правовое отношение рассматривать только как совокупность прав и обязанностей, то правовое отношение оторвано от общественного отношения, то есть от своего материального субстрата. Поэтому могут возникнуть в сфере сознания, что противоречит материалистическому подходу к природе правового отношения.

Назаров: Да, суть правового отношения его субъективные права и юридические обязанности. Они возникают в результате юридических фактов, которые переводят норму права в субъективную плоскость. Правовое отношение – субъективные права и обязанности, которые возникают не на пустом месте, а на основе юридических фактов – это конкретные жизненные обстоятельства, это предшествующее поведение людей, а права и юридические обязанности направлены на будущее поведение.

В схеме видна активная роль правового отношения. Они возникаю как средство урегулирования поведения людей. Результат может быть различен.

3. Федоров. Имеются существенные философские недостатки. Каждое явление должно иметь одно содержание. Если мы выделяем несколько содержаний, то это не соответствует философскому пониманию содержания явления.

Большинство склоняется ко второму подходу. Так как приоритет второму подходу, то все структурные элементы исходя из этой точки зрения.

Содержание и форма правового отношения

Форма – способ связи субъективных прав и юридических обязанностей.

Содержание – субъективные права и юридические обязанности (важнейшие элементы).

В субъективном праве выражается сама природа права как определителя свободного правомерного поведения. Субъективные права закрепляют свободу, инициативу и самостоятельность отдельных субъектов права, через субъективные права обеспечивается порядок и организованность, которые сопряжены с развитием личности. Субъективные права устанавливают границы индивидуальной свобод. Вот почему субъективное право – это, прежде всего, мера возможного поведения управомоченного лица.

Субъективное право находится в тесном единстве с интересами, учет момента интереса в понимании субъективного права позволяет определить значение права в системе общественных отношений. Его роль как юридического средства – обеспечение жизненных интересов граждан. Поэтому управомоченному лицу предоставляется мера возможного поведения именно для удовлетворения его интересов.

Необходимо заметить, что и обязанное лицо строит свое поведение в интересах носителя субъективного права, и таким образом обеспечивается реализация субъективного права.

С учетом сказанного можно дать следующие определение субъективного права:

- это принадлежащее управомоченному лицу в целях удовлетворения его интересов мера возможного, дозволенного поведения, обеспеченная обязанностями других лиц.

Субъективное право имеет свою структуру и состоит из следующих правомочий:

1. право на свои активные действия, которое выражается в возможности лица самому осуществлять положительные действия;

2. право требования – возможность требовать от других лиц исполнения или соблюдения юридических обязанностей.

3. право притязания – возможность привести в действие механизм государственного принуждения против обязанного лица.

Юридическая обязанность – это способность выработки у граждан социально полезных качеств и привычек и служит наряду с правами специальным способом координации людей и коллектива. Юридические обязанности определяют направление общественно необходимой деятельности, конкретные виды и границы нежного, должного и полезного с точки зрения государства поведения.

В обязанностях объективируется социальные, политические, нравственные требования, предъявляемые государством гражданину.

Под сущностью юридической обязанности следует понимать государственно-правовая необходимость определенного поведения.

Таким образом, необходимость определенного поведения составляет главный признак всякой юридической обязанности. Необходимость поведения заключается и в моральной обязанностях, разница в том, что юридическая обязанность государственную необходимость и связана с возможностью государственного принуждения.

Юридическая обязанность как и субъективное право характеризуется видом и мерой предписываемого поведения. Безмерных, неопределенных обязанностей нет, именно конкретный вид поведения призван ориентироваться субъект обязанностей, чтобы его действия носили должный, требуемый характер. В противном случае, он не знал бы как себя вести, а правоохранительные органы не могли бы определить правомерно или неправомерно его поведение.

Таким образом, вид и мера обязательного поведения – второй признак характеризующий юридическую обязанность.

Юридическая обязанность выступает как гарантия и необходимое условие осуществления субъективного права управомоченного лица.

Юридическая обязанность – установленная государством мера общественно необходимого, ответственного поведения, направленная на удовлетворение интересов общества и личности управомоченных ей правообязанных субъектов.

Элементы

1. необходимость совершать определенные действия;

2. необходимость воздействия от совершения определенных действий;

3. необходимость требовать совершения или несовершения определенных действий со стороны других лиц. Эта обязанность лежит на правоохранительных органах;

4. необходимость отвечать за неисполнение предписанных действий.

Субъекты правовых отношений

Субъекты права – это потенциальные субъекты правовых отношений. Чтобы быть субъектом права необходимо обладать правоспособностью и дееспособностью. Разрыв между институтом право- и дееспособности компенсируется институтом законного представительства.

Под правовым статусом понимается правовое положение личности в обществе. Принцип единства правового статуса – он должен быть одинаков у всех граждан РФ.

Правовой статус характеризуется:

1. правами и обязанностями (основной структурный элемент) – конституционные (неотъемлемые) и возникающие в конкретном правовом отношении (субъективные права и юридические обязанности).

В правовой статус включаются только конституционные права и обязанности. Статус конкретного гражданина включает и те и другие права и обязанности.

2. Законные интересы.

3. Гарантии (признают не все):

Первая группа:

• материальные;

• социальные;

• политические.

Вторая группа:

• общие;

• юридические (специальные) – если и включают, то только эти гарантии, которые выражаются через субъективные права и юридические обязанности.

4. Правоспособность (признают не все) – это способность иметь права.

Правовой статус – правовое положение гражданина.

Правоспособность не структурный элемент, а необходимая предпосылка.

5. Гражданство (признают не все) также является необходимой предпосылкой, а не элементом.

Объект правового отношения

Его можно рассматривать как цель, ради чего люди вступают в правовые отношения, поэтому безобъектных правовых отношений в природе не бывает. Существует, различные определения объектов правовых отношений, это различие диктуется различием подходов к правовому отношению.

1. то, на что направленно правовое отношение. То есть объект должен реагировать на эту направленность.

2. то, по поводу чего возникает правовое отношение. То есть у объекта способности реагировать нет, то есть объект материальный или нематериальный. Соответствует первому подходу.

Охранительные правовые отношения: объект – отношения собственности; предмет $10 000.

Когда говорим об объекте, необходимо выделять и предмет правового отношения. В литературе существует различные подходы: если правовое отношение – средство правового регулирования, то объект общественные отношения, поведение людей; если правовое отношение – результат правового регулирования, то объекты различны.

Виды правовых отношений

1. По функциям:

1) регулятивные;

2) правоохранительные.

(1) так как регулятивная функция делится на динамичную и статичную можно выделить: активные и пассивные правоотношения.

2. По отраслевому принципу.

3. В зависимости от того, на основе каких норм возникают:

• материальные;

• процессуальные.

4. От степени конкретизации субъектов правовых отношений:

• относительные – когда конкретны две стороны (договор купли-продажи);

• абсолютные – связанные с абсолютным правом (право собственности) – четко определен только один субъект, сторона, обладатель абсолютным правом;

• общерегулятивные – каждые к каждому, они возникают в силу закона, обладания гражданской правоспособностью.

Сторонники первого подхода выделяют только относительные правовые отношения.

Сторонники второго – все 3 вида.

ТЕМА: РЕАЛИЗАЦИЯ СУБЪЕКТИВНОГО ПРАВА

Понятие реализации позитивного права и её формы

Сторонники первого подхода говорят, что реализация права возможна. Сторонники второго – возможна только в рамках конкретного правоотношения в зависимости от вида правового отношения.

Реализация позитивного права – это воплощение предписаний, указанных в нормах права, в поведение людей. Реализация – процесс претворения права в жизнь.

Реализация позитивного права обеспечивается государственными, правовыми и общими гарантиями.

Выделяют 4 формы реализации норм права.

1. Исполнение – реализация обязывающих норм, заключается в активных действиях субъекта. Например: исполнение обязанностей оплаты проезда, коммунальные услуги.

2. Соблюдение – форма реализации запрещенных норм, она заключается в воздержании от каких-либо действий.

3. Использование – форма реализации управомочивающих норм, когда лицу предоставляется возможность совершать какие-либо действия и он сам решает использовать это право или нет. Исполнение субъективного права обычно заключается в таких видах как совершение фактических или юридических действий (заключение договора) или предъявление требования и обязанностей сторонам, или предъявление притязаний к государственному органу, защищать нарушенное право.

Эти формы реализации позитивного права являются непосредственными, так как предписания заложенные в норме права реализуются в поведении людей без особого вмешательства государства и его органов.

4. Правоприменение – это особая форма реализации, выражающаяся в деятельности компетентных органов, должностных лиц, которая заключается в вынесении на основании общих указаний нормы права обязательных для исполнения индивидуальных предписаний, устанавливающих права и обязанности субъектов общественных отношений.

Для полной реализации норм права государство и общество должно создать следующие гарантии:

1) материальные гарантии - наличие технических, финансовых средств для исполнения своих обязанностей государственными органами,

2) политико-организационные гарантии - наличие органов, контролирующих соблюдение и исполнение норм права всеми, а в случае необходимости принуждать к их реализации,

3) идеологические гарантии - пропаганда правовых знаний и убеждение населения в необходимости реализации норм права,

4) юридические (правовые) гарантии - наличие четких и ясных норм права, доступность законодательства, установление процессуального порядка реализации норм, юридической ответственности и мер защиты при нарушении права.

Реализация естественного права.

Естественное право исходит от общества. Реализация естественного права проходит следующие стадии:

1. Закрепление естественных претензий общества в нормах позитивного права - правотворчество.

2. Реализация позитивного права.

Признаки правоприменения.

В отличие от непосредственных форм реализации права, правоприменение имеет особые черты.

1. Это деятельность властных органов. Ими могут быть государственные органы, должностные лица, наделенные властными полномочиями, негосударственные органы. Гос. органы и должностные лица имеют право предписывать определенное поведение другим участникам правоотношений.

Негосударственные органы могут быть субъектами правоприменения - например, органы местного самоуправления, третейские суды, руководители предприятий; они должны быть наделены государством полномочиями осуществления правоприменительной деятельности, имеют строго определенную компетенцию, в рамках которой их деятельность считается правоприменительной, а если выходит за рамки, то правоприменительной уже не может считаться.

Физические лица не могут быть субъектами правоприменения. (По субъекту)

2. Эти органы имеют строго установленные рамки властной деятельности по реализации права, так как они должны обладать строгой компетенцией, в рамках которой из деятельность считается правомерной. (По форме).

3. Это деятельность по реализации норм права в конкретной жизненной ситуации. Поэтому она является реализацией конкретной нормы, то есть не является произволом власти. В результате правоприменения устанавливаются предписания - индивидуальный акт правоприменения. Это предписание содержит указание на конкретные субъективные права и юридические обязанности точно указанных в нем субъектов права.

4. Этот акт имеет властный характер, то есть реализация этого акта обеспечивается силой государственного принуждения.

Кроме 4-х основных признаков можно выделить дополнительные:

1. Правоприменение - деятельность, проходящая, как правило, в строго установленном законом порядке. Сам процесс правоприменения урегулирован процессуальными нормами, в которых указаны порядок, стадии, сроки.

2. Правоприменение - управленческая деятельность, то есть организующая деятельность по принятию решения.

3. Это творческая деятельность, так как нормы права носят абстрактный характер, а жизненные ситуации разнообразны в своих проявлениях.

4. Это политическая деятельность, так как:

1) осуществляется политическим институтом – государство;

2) касается отношений между различными социальными группами и категориями граждан;

3) в актах правоприменения происходит реализация воли государства в лице правящих социальных групп.

Необходимость правоприменения, как формы реализации диктуется следующими обстоятельствами:

1. При возникновении конфликта, спора между субъектами правоотношения и при необходимости его разрешить.

2. При защите прав граждан и осуществлении мер юридической ответственности.

3. При распределении общественных благ, находящихся в собственности государства.

4. При выполнении функций управления внутри государственного аппарата (назначение на должность, увольнение, поощрение, регулирование поведения должностных лиц).

5. Стремлением государственного аппарата сохранить контроль за поведением населения (лицензирование).

Правоприменение можно классифицировать по различным основаниям:

1. По форме.

1. административное - наложение штрафа,

2. предварительное расследование в форме дознания и следствия,

3. правосудие - в форме уголовного, гражданского, арбитражного процесса.

2. По субъектам правоприменения:

1. представительные органы власти;

2. исполнительно-распорядительные;

3. судейские;

4. Президентом РФ -?).

3. По составу:

1. Коллегиальные (решения Госдумы);

2. Единоличные.

4. По видам применяемых норм:

1. регулятивных и охранительных норм;

2. материальных и процессуальных норм;

3. норм различных отраслей права.

Стадии правоприменения:

1 стадия. Установление правоприменительным органом фактических обстоятельств дела. Эта стадия сводиться к сбору и анализу фактов, которые характеризуют данное деяние. Собираются доказательства - сведения о фактах действительности, полученных и закрепленных в установленном порядке. Необходимы для установления истины и правильного разрешения дела. Факты действительности, не подкрепленные доказательствами, не могут быть использованы при разрешении дела. В доказательствах совмещаются фактическое содержание и процессуальная форма. Ст. 50 Конституции РФ - про незаконные доказательства. Работа с доказательствами разбивается на несколько стадий:

1) Сбор доказательств. Иногда здесь строго регулируется порядок, т.е. способы сбора доказательств. В Уголовном процессе способы сбора доказательств называются следственными действиями.

2) Оценка доказательств. Собранные доказательства должны быть оценены с точки зрения относимости к делу, доступности, достоверности, достаточности для разрешения дела (полнота).

Требования к первой стадии правоприменения:

1. полнота сбора доказательств;

2. всестороннее глубокое исследование доказательств;

3. выяснение истинных обстоятельств дела;

4. законность при сборе доказательств и правильность их процессуального оформления.

2 стадия. Подбор и анализ правовых норм, подлежащих применению. Правоприменитель осуществляет юридическую квалификацию обстоятельств дела. Это сводиться к оценке обстоятельств дела с точки зрения соответствия их условиям действия правовой нормы, которые изложены в гипотезе данной нормы. Провести юридическую квалификацию - показать, что, исходя из собранных доказательств, в данном деле необходимо применять именно выбранную норму права.

Эта стадия заключается, прежде всего:

1. в отыскании нужной правовой нормы в общей массе правовых нормативного материала;

2. в проверке действует ли данная норма в данное время, на данной территории, на каких субъектов распространяется, не противоречит ли законам и Конституции;

3. необходимо проверить правильность текста нормы, сверить с официальным изданным нормативным актом;

4. необходимо толкование, то есть уяснение смысла нормы.

3 стадия. Принятие решения по рассмотренному делу. На этой стадии реализуется в поведении право применителя диспозиция/санкция нормы права. Это мыслительная деятельность. Оформление - на бумаге. Эта стадия заключается в том, что решение доводится до заинтересованных лиц.

Требования к акту применения:

1. законность, обоснованность, справедливость - по содержанию;

2. должно соответствовать установленным в законе требованиям по форме документа: вводная часть (кто, что, где, когда), фабула дела, мотивировочная часть, резолютивная часть.

Выделяется и 4 стадия – контроль за исполнением принятого решения.

Пробелы законодательства устраняются с помощью аналогии закона и аналогии права

В ряде случаев правоприменитель может столкнуться с обстоятельствами, когда в силу важности общественных отношений или по просьбе сторон ему необходимо урегулировать отношения, а нормы права, рассчитанные на данные отношения, отсутствуют. Возникает пробел в праве. В данном случае правоприменитель не только имеет право, но и должен восполнить этот пробел уже в процессе применения. Не допускается в уголовном праве, административном праве.

Аналогия права – суд выносит решение исходя из общих принципов права. Когда дело доходит до Верховного Суда оно получает свое закрепление в Постановлении Пленума – оно становится нормативным, чтобы подобные дела решались по этому пути.

Допускается в гражданском праве. Условия применения аналогии права:

1. допустимость по отрасли;

2. находится ли данный случай в сфере правового регулирования или регулируется другими социальными нормами (например, моральное осуждение);

3. имеется ли специальная норма, рассчитанная на этот случай;

4. если нет, то ищем нормы, регулирующие сходные отношения (сходные по родовым признакам, различающиеся по видовым);

5. если нет схожей нормы, то из общих принципов права.

Возможно субсидиарное применение права - с помощью другой отрасли права. Например, исковая давность в гражданском праве хорошо изложена, а в других отраслях нет - мы обращаемся к гражданскому праву.

ТЕМА: ПРАВОМЕРНОЕ ПОВЕДЕНИЕ И ПРАВОНАРУШЕНИЕ В ОБЩЕСТВЕ

Правомерное поведение. Признаки

В результате реализации возникает правомерное поведение, складывается правопорядок. Это поведение, которое соответствует предписаниям правовых норм.

Вообще все деяния с юридической точки зрения можно оделить на:

• правомерное;

• неправомерное;

• нейтральное.

Признаки правомерного поведения:

1. Деяние (действие или бездействие), но не событие и мысли

2. Это деяние соответствует нормам права (например, исполнение обязанностей, соблюдение запретов). Деяние регулируется государством, если деяние не регулируется государством, то их нельзя рассматривать как правомерное или неправомерное – нейтральное (право на благодарность).

3. Считается, что правомерное поведение обязательно должно быть социально полезно. Это не совсем так, ибо есть правомерное поведение не социально полезное (развод)

4. Деяние осознано человеком, так как поведение малолетних и психически больных не оценивается с точки зрения правомерности.

5. Гарантируется государством.

Само деяние и его последствия соответствуют внешнюю сторону поведения. Психическое отношение, преследуется цель, осознанность – субъективная сторона.

Классификация правомерного поведения:

1. По значимости:

• общественно-необходимое (требование соблюдать законы)

• общественно-допустимое (например, развод, частая смена рабочего места).

2. По субъективной стороне:

• социально-активное, высоко сознательное (исходя из своего сознания),

• конформистский (так как находится в социальной группе, которая правомерно поступает - быть как все),

• маргинальный (пограничный - не нарушает из-за страха наказания);

• привычка.

3. По степени активности субъекта:

• активные действия;

• бездействия

4. По формам реализации права:

• соблюдение запретов;

• исполнение обязанностей;

• правоприменение.

5. По отношению к интересам общества:

• общественно полезное;

• общественно вредное;

• общественно нейтральное.

Понятие и признаки правонарушения

Признаки:

• деяние (действие или бездействие), но не мысли, события;

• противоправное;

• виновное;

• либо должно быть деликтоспособно;

• вред должен быть нанесен общественным отношениям;

• за правонарушением следует наказание.

Правонарушение – виновное, противоправное деяние деликтоспособного лица, наносящее вред обществу, характеризуется опасностью

Все деяния условно разграничиваются на преступления и проступки. Критерий - общественная опасность. В литературе это воспринимают неоднозначно. Некоторые считают, что преступление - общественно опасно, а проступок - общественно вредное деяние.

Общественная опасность - так как наносит вред. Всю массу правонарушений мы можем классифицировать в зависимости от степени и характера общественной опасности на преступления и проступки.

Преступление - общественно-опасное деяние, ответственность за которое предусмотрена в УК. Все остальные правонарушения – проступки – представляют меньшую степень общественной опасности, но общественно вредны.

Соотношение общественной опасности и общественного вреда

Общественно опасные – должен быть нанесен вред лицу, то есть в основе общественной опасности лежит вред, а именно характер и количественная характеристика. Если больший вред, то и большая общественная опасность, и наоборот.

Поэтому правильно давать классификацию на проступки и преступления по критерию общественной опасности. Основной аргумент – так как это существенный признак правонарушения.

Причины правонарушения

Правонарушение - социально нежелательное явление, поэтому много усилий общество и государство тратит на борьбу с ними. Необходимо знать причины этого явления. Если причины конкретного правонарушения занимаются отраслевые науки (криминология - конец 19 века), то теория государства и права изучает это явление как социальное явление, присущее обществу, то есть причины правонарушения на уровне всего общества в целом.

Причины правонарушений представляют собой совокупность социальных явлений и процессов, которые во взаимодействии с обстоятельствами предстают в виде условий, раскрывают существование правонарушения как социального явления, наличие его составных частей, а на индивидуальном уровне - совершение конкретных правонарушений. Следовательно, понятие причины правонарушения неразрывно связано с философской категорией причин, условий, детерминант, а также имеет различные уровни: причины всех правонарушений, отдельных их структурных подразделений, единичных правонарушений.

Обычно утверждают, что причины носят социальный характер. Однако некоторые видят причины в биологической природе человека – Ломбразо. Ной в монографии говорил, что при изучении нужно усматривать биологических факторы. Эти факторы нельзя не учитывать при формировании структуры правонарушения. Другое дело какое место они занимают, не следует ограничиваться только преобладанием социального фактора.

Анализ причин правонарушений раскрывает существо этого социального негативного явления, объясняет его происхождение, показывает от чего зависит существование правонарушений, что способствует их сохранению или оживлению, а что препятствует этому, предупреждает. Только на основе подобных знаний возможно обеспечить эффективную работу по пресечению правонарушений.

Проблема причин правонарушений решается в настоящее время в соответствии с философской теорией причинности, которая выражается применительно к нашему вопросу в следующем:

1) В объективном характере, то есть причина порождает следствие в реальной действительности, а не в сознании, мыслях людей.

2) Причинная связь предполагает взаимодействие явлений, находящихся в такой связи. Взаимодействие причины и следствия может носить различный характер - механический, физический, психологический, но так как правонарушение является виновным поведением людей, то действительные причины носят социально-психологический характер. То есть воздействие соответствующих объектов, явлений, процессов на сознание людей.

3) Любое явление, так или иначе, прямо или косвенно связано со всеми другими явлениями, то есть признается всеобщая связь и взаимообусловленность явлений.

4) Всеобщая связь явлений не означает, что все связи равноценны и равнозначны. Следует выделять существенные и несущественные связи, прямые и обратные.

5) Причинную связь необходимо отличать от иных видов связи (время, пространство), то есть из всех совокупность явлений и процессов выделить такие, которые так или иначе связаны с правонарушением. Непременно вызывает и порождает правонарушение как свое следствие. Такие связи принято называть генетическими

Для правильного понимания причинной связи очень важно учитывать, что она носит многоступенчатый характер. У каждой причины есть своя причина, следствием которой она является, и у каждого следствия есть следствие, для которого оно будет причиной. Более того, одна причина может породить несколько следствий и наоборот.

Уголовная статистика фиксирует зависимость между числом преступлений и временем года, днем недели, временем суток. Это закономерность не носит генетического характера, сами по себе указанные обстоятельства не порождают правонарушения, но имеют существенное значение для предупреждения и пресечения правонарушений.

6) Причина существует лишь при наличии определенных условий, так как только взаимодействие причин и условий порождают следствие. Разграничить условия и причины часто очень трудно. При этом условием явления в отличие от его причин называется комплекс явлений, которые сами по себе не могут породить непосредственно данное условие (то есть следствие), но сопутствуя причинам в пространстве и во времени, влияя на них, обеспечивает опрееленное их развитие, необходимое для возникновения следствия.

Таким образом, причина рождает следствие, в то время как условие этому способствует обеспеченная возможность действия причин. Однако влиять на правонарушение, предупреждая их, можно воздействуя не только на причины, но и на условия. Во многих случаях при воздействии на условия происходит блокирование воздействие причин.

Такое разграничение больше применимо в отношении индивидуального правонарушения, где можно достаточно точно определить, что послужило появлению соответствующего поступка индивида, а что лишь обусловило его совершение.

На более высоком уровне (общества, социальной группы) разграничить довольно трудно, так как многоступенчатая взаимосвязь: в одном случае - как причина, а в другом - как условие. То есть всякая причина в определенном отношении является условием и наоборот. Это все охватывается понятием детерминизма - связь, закономерность совокупности причин и условий. Обычно правонарушения порождаются комплексом причин и условий. Иногда эту совокупность в литературе называют полной причиной, как совокупность всех обстоятельств, при которых неизбежно наступает следствие.

Всякое явление, в том числе правонарушение имеет не только ряд причин, но и ряд условий, способствующих наступлению данного явления. При этом одни условия имеют сопутствующий характер, то есть не оказывают непосредственного воздействия на совершение правонарушения. Например, ночное время при совершении преступления. Другие условия более существенные – неограниченность досуга, слабая воспитательная работа.

Особое значение приобретает необходимые условия, без которых причина не может породить следствие. Например, надлежащая охрана имущества при хищении недостаток охраны.

Причины правонарушения необходимо рассматривать по уровням

1. На уровне общества выделяются наиболее общие причины, условия, с которыми связано существование правонарушение общества как явления.

Биологическое и социальное направление. Причина - это какое-то противоречие, которое должно носить объективный характер. Это область экономических отношений. Несоответствие между уровнем общественных потребностей и уровнем развития производительных сил (несоответствие между потребностями человека и возможностью общества). Последствия этого несоответствия ведут к постоянному характеру правонарушений (правонарушение - постоянный спутник человеческого общества, общественного развития). С правонарушениями можно бороться только в плане сокращения числа правонарушений и предупреждения на уровне социальных групп - человек формируется в социальной среде (семья, детский сад, школа и т.д.). Эти социальные группы формируют его взгляды, ценностную ориентацию. Те недостатки, которые имеются на уровне общества, проецируются на уровень социальной группы. У личности формируются установки антиобщественной направленности, что потом сказывается на уровне конкретного поведения, на уровне совершения правонарушения. Эти уровни непосредственно взаимосвязаны. Причины на уровне общества проецируются на уровень социальных групп, где формируются конкретные личности.

2. На уровне малых социальных групп фиксируются причины и условия, характерные для коллективов людей, в котором формируется личность правонарушителя или указанная социальная группа является социальной средой, где возникает конфликт, лежащий в основе правонарушения.

3. На индивидуальном уровне речь идет о причинах и условиях отдельного правонарушения, совершенного конкретным лицом. Много индивидуального, субъективного (связи, знакомства, стечение обстоятельств).

Обычно непосредственной причиной противоправного поведения является антисоциальные взгляды и побуждения индивида.

Важным в практическом отношении является классификация причин и условий по содержанию.

Криминогенные детерминанты подразделяются на действующие в:

• экономике;

• идеологии;

• политике;

• социально-психологической сфере;

• управленческой сфере.

При этом все детерминанты проявляют себя через психологию, сознание людей, так как все побудительные силы, вызывающие действие человека неизбежно должны пройти через его голову, должны превратиться в побуждение и его волю.

Поэтому в конечном слете правонарушения всегда с социально-психологическими детерминантами, которые формулируют поддерживают, восстанавливают или усиливают антисоциальные взгляды, стремления, побуждения.

Социально-психологическое явление часто поддерживается субъективными детерминантами правонарушения. Все что находится вне индивида и влияет психологию – объективными детерминантами.

Причины и условия правонарушений могут различаться по направленности, механизму действия. Один из них детерминант – неблагоприятное, недостаточное нравственное формирование личности (недостатки воспитанная, неблагоприятное окружение).

Другие связаны с внешними по отношению к индивиду условиями, способствующими иногда провоцирующими проявление антисоциальных связей (злоупотребление алкоголем).

Если первая группа связана с причинами, то вторая с условиями совершения преступления.

В свою очередь условия классифицируются на:

• формирующие – связанные с противоречиями в обществе (на уровне групп, индивидуальное сознание;

• другие – способствуют проявлению правонарушений. Здесь выделяются пробелы и ошибки в системе профилактики правонарушений.

Социальная сущность причин и условий определяется во взаимосвязи с основными законами развития общества в части его противоречия.

Причины обладают постоянным характером. Нет государств (обществ) без преступности. Это связано с закономерностью развития, с общественными противоречиями. Но противоречия – это и источник развития.

Основные противоречия на уровне общества – между уровнем развития производительных сил и потребностями общества. Если наши потребности будут полностью удовлетворены, то не будет стимула развития. Вывод: преступность – постоянный и неизбежный спутник.

Стоит ли с этим мириться? Это можно минимизировать с помощью различных программ, снизить до размеров не опасных для общества.

Таким образом, когда говорим о причинах:

• носят социальный характер;

• отличаются от условий;

• в совокупности можно выдать правонарушение;

• причины и условия нужно различать на отдельных уровнях и показывать взаимосвязь.

ТЕМА: ЮРИДИЧЕСКАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ.

Будем рассматривать в ретроспективном плане, негативная ответственность. Есть еще и проспективный аспект (позитивная) (ответственность за порученное дело). Позитивная ответственность заключается в регулятивном правоотношении, где одна сторона должна совершать действия, бездействия в пользу другой стороны, другая сторона имеет право требовать совершения действий. Иногда в литературе отмечается что под позитивной ответственностью подразумевается обязанность одних совершать действия в пользу других.

Зачастую под позитивной ответственностью понимается чувство долга обязанного лица в понимании важности в понимании важности правомерного поведения.

Такая ответственность по правовым отличается последствиям – нет государственного принуждения. Этот аспект ответственности слабо улавливается, поэтому нет ценности. Больше представляется моральная ответственность за поведение, за будущее поведение.

Юридическая ответственность традиционно освещается в ретроспективном аспекте как ответственность за совершенное деяние. Юридическая ответственность выступает как реакция государства на совершенное правонарушение. Реакция проявляется в наказании (вопрос: наказание и юридическая ответственность - одно и то же?), государство дает отрицательную оценку. Отрицательная оценка + наказание = юридическая ответственность. То бишь два элемента характеризуют юридическую ответственность.

Цель ответственности – это конкретные проявления общих целей права. В качестве таковых выступают закрепление, регулирование, охрана общественных отношений. Эти цели обуславливают существование регулятивной и охранительной функции права. Ответственность же применяемая к конкретному правонарушению имеет наряду с охраной общественных отношений и более узкую цель, а именно наказание виновных. При этом государство, осуществляя меру государственного принуждения преследует цели общей и частной превенции совершения правонарушения.

Указанные цели юридической ответственности определяют и функции:

1. Карательная (основная) - реализация цели наказания - общая, частная превенция, социальная адаптация. Выступает как реакция государства на вред, причиненный правонарушением. Прежде всего это наказание правонарушителя – средство самозащиты общества от нарушения, условий его существования. Наказание всегда причиняет правонарушителю духовные, личные, материальные обременения. Реализуется путем или изменения правового статуса через ограничение его прав и свобод, или возложением дополнительных обременений.

2. Однако наказание правонарушителя – это не самоцель. Это средство предотвращения совершения новых правонарушений, то есть юридическая ответственность выступает превентивную функцию. Реализуя наказание государство оказывает воздействие на правонарушителя – устрашение, неизбежность наказания. Этим предотвращаются новые правонарушения. Причем предупреждение воздействует не только на нарушителей, но и осужденных.

3. Исторический опыт показывает, что предупреждающие воздействие определяется не жестокостью, а неотвратимостью. В литературе говорят, что наказание направленно на воспитание нарушителя – функция воспитания, перевоспитания. Трудно сказать, что эта функция действует в РФ. Необходимо создать условия для того, чтобы человек почувствовал себя полноправным гражданином общества.

2. Право восстановительная (компенсаторная) - направлена на восстановление нарушенных прав. Гражданское право – возмещение ущерба (ст. 15 ГК). Возмещение ущерба возможно не во всех случаях, где достижимо – эта функция одна из важнейших.

Таким образом, юридическая ответственность связана в основном с охранительной функцией, но выступает и организационно-регулятивной функцией. Так как сам факт существования и неотвратимости наказания обеспечивает организующие начала деятельности общества.

Признаки юридической ответственности:

1. Признак, отражающий связь с государственным принуждением. Юридическая ответственность всегда выступает в форме государственного принуждения. Всякое ли государственное принуждение есть ответственность? Нет! Далеко не всякое! Помимо юридической ответственности существует иные меры государственного принуждения, которые не являются юридической ответственностью - меры защиты (право собственности), превентивно-процессуальные меры (принудительная доставка свидетеля, обыск, выемка), меры пресечения. Юридическая ответственность - реализация санкции правовой нормы. Реализация санкции правовой нормы. Реализация санкции любой правовой нормы является юридической ответственностью. Все меры государственного принуждения регламентированы нормами права. Поэтому мы ставим знак равенства между юридической ответственностью и мерами государственного принуждения. Такое определение юридической ответственности нельзя признать правильным.

2. Юридическая ответственность непосредственно связана с наступлением отрицательных последствий для правонарушителя (может носить материальный, организационный, личный характер - причем к организационным, по словам Парфенова, относится и лишение свободы. Экая странность, не правда ли? Личный характер по Парфенову - это когда лишают охотничьего билета браконьера, водителя лишают прав на вождение, запрещают занимать определенные должности).

3. Юридическая ответственность наступает только за правонарушение. В гражданском праве есть конструкция гражданско-правовой ответственности как ответственности без вины. Это не соответствует теории основания юридической ответственности. Если юридическая ответственность всегда наступает за правонарушение, а отсутствие вины говорит об отсутствии субъективной стороны как одного из элементов состава правонарушения, а, следовательно, и об отсутствии правонарушения, а, следовательно, нет юридической ответственности. Поэтому не стоит эту конструкцию называть юридической ответственностью. Это какие-то компенсирующие меры.

Государство через санкции реализует не только юридическую ответственность, но и иные меры гос. принуждения.

Юридическая ответственность - обязанность лица претерпеть меры государственного принуждения за совершенное правонарушение (направление в ЛТП - ну какая это к чертовой матери юридическая ответственность. Пьянство - это не правонарушение, а значит нет ответственности).

Принципы юридической ответственности:

1. Законность - подразумевает применение юридической ответственности только при наличии указанных выше признаков, элементов правонарушения (основания - норма права, устанавливающая ответственность и факт правонарушения). При отсутствии одного из элементов отсутствует законность основания привлечения к ответственности.

Применение ответственности должно происходить в рамках санкции данной нормы. Реализация юридической ответственности осуществляется всегда компетентным органом в соответствии с процессуальным законом. Именно закон требует применения юридической нормы только при наличии ее обоснованности.

Законность предъявляет требования к порядку привлечения к ответственности. Не допускает отступления от установленного законом порядка под видом эффективности, ускорения или со ссылкой на излишний формализм закона.

2. Справедливость - применение наказаний пропорционально, адекватно тяжести совершенного правонарушения (отягчающие, смягчающие обстоятельства). Закон не допускает применение мер, унижающих человеческое достоинство. Должны приниматься все меры для возмещения причиненного вреда. Наказание следует только за виновное деяние. Справедливость носит персональный характер.

Справедливость – это принцип права и основа правосудия. Важно исходить не из формального отношения к личности, а из совокупность конкретных обстоятельств, характеристик личности, условий совершения правонарушения. Юридическая ответственность – не абстрактное правовое или психологическое понятие. Справедливость проявляется в системе требований:

1) нельзя назначать уголовное наказание за проступки;

2) закон, усиливающий ответственность не имеет обратной силы;

3) если вред, причиненный правонарушением имеет обратный характер, то юридическая ответственность должна обеспечивать восполнение;

4) за одно нарушение – одно наказание;

5) ответственность несет тот, кто совершил правонарушение.

3. Целесообразность - не формально, а целенаправленно привлекать к ответственности правонарушителя в интересах защиты интересов общества и граждан. Не допустимо освобождение нарушителя ответственности без законных оснований, под предлогом тяжести, эффективности, политических, идеологических и иных внеправовых мотивов.

4. Оперативность применения юридической ответственности.

5. Неотвратимость наступления ответственности – не тяжесть наказания оказывает предупреждающее воздействие, а ответственность. Должно быть сделано все, чтобы правонарушитель был найден и наказан.

6. Недопустимость удвоения наказания – назначения, целой цепочки наказаний за одно правонарушение (вытрезвитель + лишение премии + передвижение в очереди на квартиру).

7. Ответственность за вину;

8. Индивидуализация наказания – ответственность за правонарушение должен нести сам. Недопустимо перенести ответственность на другое лицо. У нас часто за безответственные действия руководителя ответственность возлагается на юридическое лицо, а за несовершеннолетнего – на его законных представителей.

Для приведения принципа в жизнь необходимо закрепить в законодательстве функции каждого работника, четко определить меры ответственности за их неисполнение. Юридическая ответственность эффективна только тогда, когда носитель персонально определен, это исключает возможности коллективной ответственности или круговой поруки.

Виды юридической ответственности: уголовно-правовая, гражданско-правовая, административно-правовая, дисциплинарная, конституционная, международно-правовая, материальная.

Материальная отличается от гражданско-правовой тем, что гражданско-правовая всегда наступает в полном объеме за редким исключением, а материальная носит ограниченный характер (зарплатой) и в исключительных случаях - в полном объеме (преступления, состояние опьянения).

Основания юридической ответственности. Одни авторы - сам факт правонарушения является основанием, точнее моментом возникновения юридической ответственности. Другие авторы - моментом возникновения является правоприменительный акт. Третьи - тот акт, который вступил в законную силу. Прекращается юридическая ответственность - если связывать ее с обязанностью претерпеть, то когда заканчивается эта обязанность.

Юридическая ответственность и охранительные правоотношения. Юридическая ответственность возникает и развивается в рамках особого правоохранительного правоотношения. Заложить юридическую ответственность - установление правовой обязанности претерпеть воздействие государственно-принудительного характера. Нести ответственность - реализация этой обязанности по охранительному правоотношению.

Алексеев С.С. - характеристика юридической ответственности через категорию охранительного правоотношения является чрезвычайно важно по следующим моментам. Юридическая ответственность может быть найдено определенное место в общей системе правовых явлений. В качестве узловых категорий, выражающих механизм правового регулирования, выступают понятия право, правоотношение, правовые акты. Правоотношение может быть использовано для характеристики юридической ответственности. В рамках охранительного правоотношения может быть четко определено и содержание юридической ответственности. Когда утверждается, что юридическая ответственность - это санкция за правонарушение, применение/осуществление санкции, то подобные взгляды правильны, но не вскрывают содержание правовой ответственности при помощи общих юридических понятий помимо правоотношения. Существенное значение имеет то, что юридическая ответственность, как и иные средства государственного принуждения, существует, реализуется в рамках правоотношения. Это означает, что осуществляемое средствами государства принудительное воздействие опирается на прочные правовые основания.

Освещение юридической ответственности через охранительное правоотношение дает возможность правильно определить и правовое положение носителя ответственности. Его положение не исчерпывается одним лишь претерпеванием мер государственного принуждения.

Правонарушитель несет по охранительному правоотношению определенные обязанности штрафного характера. Но он не является объектом государственно-принудительного воздействия, а выступает в качестве субъекта правоотношения. Он вправе требовать, чтобы применение к нему меры воздействия четко соответствовало действующим нормам права. Правонарушитель в ряде случаев выступает как носитель правомочий (они имеют дополнительный характер).

Таким образом, характеристика правовой ответственности в неразрывной связи с правоотношением способствует утверждению начала законности в такой важной области деятельности государства, какой является применение государственного принуждения.

Отмечая тесную связь, единство между охранительным правоотношением и юридической ответственностью, было бы не верно отождествлять эти понятия. В рамках охранительных правоотношений реализуется не только юридическая ответственность, но и все другие меры государственного принуждения. Юридическая ответственность - особое правовое явление, выражает содержание охранительного правоотношения.

Охранительные правоотношения, как и любые другие правоотношения, слагаются из ряда элементов. Юридическая ответственность характеризует содержание охранительного правоотношения главным образом с толчки зрения положения правонарушителя, его обязанностей, возникающих вследствие совершения правонарушения. В этой связи - в ряде случаев правовая ответственность возникает лишь на определенной стадии развития охранительного правоотношения.

Уголовно-процессуальные отношения возникают в момент совершения преступления, а уголовно-правовые отношения - после того, как данные охранительные правоотношения в результате расследования и вынесения приговора полностью развернулось, конкретизировалось.

Юридическая ответственность в данном случае выражает реакцию охранительного правоотношения, когда в его рамках реализуется санкция, а правонарушитель фактически несет юридические обязанности по претерпеванию определенных лишений.

Основанием возникновения является сам факт правонарушения. Следовательно, возникновение юридической ответственности связано с возникновением самого правоохранительного правоотношения. Это только начальный момент возникновения юридической ответственности. Если связать факт возникновения охранительного правоотношения с юридической ответственностью, то остается много вопросов:

1) правонарушение есть, а правонарушителя нет;

2) реакция - государственное осуждение, а здесь его нет, оно возникает на стадии вынесения правоприменительного акта;

3) юридическая ответственность должна носить строго персонифицированный характер, должна быть ответственность конкретного лица, конкретный вид, мера ответственности устанавливается не в момент обнаружения правонарушения, а на более поздней стадии - вынесении правоприменительного акта. Следовательно, сам момент возникновения юридической ответственности растягивается во времени и развивается в рамках охранительного правоотношения. Окончательно момент связан с вынесением правоприменительного акта.

Приговор - юридический факт, в котором выражается реализация ответственности, обязанностей. Вынесение правоприменительного акта - окончание юридической ответственности или реальное ее исполнение? Окончательный момент - после того, как эти исполнительно-правовые отношения были прекращены - с момента отбытия наказания.

Но в некоторых случаях отрицательные последствия продолжаются. Означает ли это, что это выходит за рамки охранительного правоотношения? В каждом конкретном случае следует четко установить эту связь.

Человек претерпевает только те отрицательные последствия, которые прямо указаны в правоприменительном акте, например, судимость - его не берут на работу. Эти ограничения не входят в рамки конкретного правоприменительного акта, но сам факт их существования относится к каждому правонарушителю, в отношении которых вынесен обвинительный приговор. Таким образом, отрицательные правовые последствия имеют четкую правовую основу. Правовые основы могут быть и не установлены (ни правоприменительным актом, ни общими нормами) - данные ограничения являются нарушением законности.

Таким образом, юридическая ответственность возникает в силу предписаний норм права на основании правообразующих юридических фактов. Фактическим основанием является правонарушение - виновное, социально-вредное деяние деликтоспособного лица. Без правонарушения нет юридической ответственности.

Это принципиальное положение, соответствующее социальной и правовой природе правового принуждения, является главным и определяющим, непосредственно выражающим требование законности. Однако при решении практических вопросов одно лишь указание на правонарушение, как на фактическое основание юридической ответственности, оказывается недостаточным. Правонарушение как таковое является правообразующим фактом только для возникновения охранительного правоотношения.

Юридическая ответственность наступает по большей части лишь после известного внутреннего развития правоотношения, после вынесения компетентным органом правоприменительного акта.

Причем правовое значение приобретает здесь большое количество разнообразных жизненных обстоятельств, в том числе особенности деликтоспособности, вменяемости данного лица, своеобразие и значимость регулируемых отношений, то есть объекта правонарушения, факты, характеризующие личность правонарушителя, в том числе различного роды обстоятельства, которые отягчают или являются извинительными/смягчающими. Да и само правонарушение является сложным фактом, имеющим свой состав, ряд характеристик, элементов.

При детализированном подходе выясняется, что фактическое основание юридической ответственности образует значительное число жизненных фактов, ядром которого является правонарушение. Эти жизненные факты объединены в два звена:

1) состав;

2) правоприменительный акт.

Состав правонарушения – совокупность существенных признаков, наличие которых дает возможность утверждать, что данное деяние является правонарушением. Структура - объект, субъект, объективная сторона (деяние, последствие и причинная связь, место, время, способ), субъективная сторона (форма вины, мотивы, цель).

Правоприменительный акт - решение правоприменительного органа, которым возлагается юридическая ответственность. Правоприменительный акт является завершающим фактом, который приводит в действие правоохранительное правоотношение. Следовательно, заканчивается накопление обстоятельств, необходимых для возникновения юридической ответственности.

Фактический состав - когда для возникновения правоотношения требуется несколько юридических фактов. Имеет ли значение сам порядок накопления этих фактов? В некоторых случаях имеет - они должны идти в определенной законом последовательности.

Через правоприменительный акт на правоотношение, складывающееся в области юридической ответственности, оказывает влияние еще одна группа фактических обстоятельств, которая называется основаниями освобождения от юридической ответственности. Это обстоятельства, которые в соответствии с указаниями юридических норм выступают при издании правоприменительного акта в качестве фактических оснований для полного или частичного освобождения от юридической ответственности (необходимая оборона и т.п.).

В литературе выделяются случаи наступления ответственности без вины, чаще всего встречающиеся в частноправовых отношениях. Мы рассматривает общетеоретическую ответственность, которой должны соответствовать все отрасли права. Если ответственность без вины, то нет субъективного элемента правонарушения. Тогда нет и правонарушения, а юридическая ответственность – компенсация. Реакция общества. В точном понимании юридической ответственности неудачно определять ответственность без вины как юридическую ответственность.

Основания освобождения от юридической ответственности являются обстоятельствами, которые приобретают реальную юридическую силу только в сочетании с актом правоприменительного органа. Эти обстоятельства являются ориентирующими, которые указывают правоприменительному органу на факты, которые могут быть приняты во внимание при решении вопроса о необходимости возложения ответственности и об ее объеме.

Роли между составом правонарушения и основаниями освобождения от ответственности распределяются так:

• состав правонарушения призван обеспечить строгое проведение начал законности, неотвратимости, исключения произвола из сферы государственного принуждения;

• основания освобождения от ответственности призваны из сферы государственного принуждения;

• основания освобождения от ответственности призваны обеспечить учет разнообразных, индивидуальных обстоятельств;

- это ориентиры для конкретизации решений и устанавливает рамки для усмотрения правоприменительного органа.

Таким образом, юридическая ответственность может быть возложена на лицо лишь при наличии состава правонарушения. Поэтому в правовом государстве действует презумпция неответственности. Лицо предполагается неответственным, пока отсутствуют необходимые и законные основания для применения к нему мер государственного воздействия. Таким основанием является только состав правонарушения.

Презумпция неответственности выражается в презумпции невиновности. Это предположение, согласно которой лицо даже при наличии фактов, свидетельствующих о наличии объективной стороны правонарушения, предполагается невиновным до тех пор, пока не будет доказано обратное. Презумпция невиновности последовательно применяется в тех областях права, где ответственность выражена в жестких, карательных, штрафных санкциях, прежде всего - уголовное право.

Она является важнейшей гарантией неприкосновенности личности. Практическое значение - она освобождает обвиняемого от обязанности доказывать свою невиновность. Его вина должна быть доказана государственными органами.

Гражданское право - презумпция виновности, согласно которой лицо при наличии объективной стороны правонарушения предполагается виновным, пока не докажет обратное. В гражданском праве санкции имеют не только штрафное воздействие, но и - восстановление нарушенного права, обеспечение интересы потерпевшей стороны. Поэтому было бы несправедливо возлагать на потерпевшего обязанность по доказательству состава правонарушения в целом.

И закон распространяет бремя доказывания между обеими сторонами. Потерпевший - факты, свидетельствующие о наличии объективной стороны (деяние, материальный вред, причинная связь). Лицо, привлекаемое к ответственности - факты, свидетельствующие о том, что оно не могло предотвратить наступление этих последствий, то есть свою невиновность.

Таким образом, следует выделить формальное основание (норма права и правоприменительный акт) и фактическое основание (состав правонарушения и те факты, которые дают основания для освобождения от юридической ответственности).

ТЕМА: ЭФФЕКТИВНОСТЬ ПРАВОВЫХ НОРМ.

Эффективность является важным показателем, характеризующим роль права в обществе. Эффективность выражает тот реальный эффект, практический результат, который достигается при выполнении намеченных правовых мероприятий. Эффективность права охватывает ряд моментов и, прежде всего таких как:

1) фактическая эффективность;

2) обоснованность и целесообразность;

3) полезность;

4) экономичность правового регулирования.

Фактическая эффективность - соотношение между фактически достигнутым результатом и той целью, для достижения которой были приняты соответствующие нормы. Цели правовой нормы являются масштабом оценки их эффективности. Сопоставляя эти цели с реальным результатом действия норм, можно количественно измерить степень фактической эффективности соответствующих правовых мероприятий. В этой плоскости показатель эффективности может иметь не только позитивное значение, но и значение отрицательной эффективности (то бишь - неэффективность, со знаком "-", например, хочешь сократить преступность, а она наоборот выросла).

Фактическая эффективность является исходным материалом при определении результативности правового регулирования. Однако эффективность права, как сложно-социального явления, не должна исчерпываться лишь количественными показателями. Для получения полного представления должны быть учтены и другие важные моменты - обоснованность и целесообразность.

Это условия, осуществление которых делает само право действенным и результативным регулятором общественных отношений. Угол зрения расширяется и в соответствии с этим рассматривается соотношение между конечными целями, лежащими в основе правового мероприятия, и содержанием правовых норм. Особенно касается правотворчества (и научная обоснованность правовых норм, их соответствие назревшим потребностям общественного развития, степень учета общественного мнения).

Полезность - фактическая эффективность, уточненная с точки зрения особенности и целесообразности правового регулирования. Здесь берется лишь степень положительности реально достигнутого эффекта. В данной плоскости цель и реальный результат рассматривается с учетом тех положительных задач, которые содержат нормы.

Такой анализ возможен только после определения фактической эффективности правовых норм. Однако полезность, как степень положительной эффективности правовых норм, является главным показателем, характеризующим активную роль права в жизни общества.

Экономичность - положительная эффективность, рассматривается с учетом количества затраченных в процессе правового регулирования материальных средств, человеческой энергии, времени, то есть реальный эффект правовых мероприятий нельзя рассматривать безотносительно к тем средствам, которые были использованы в процессе правового регулирования. Главное здесь - деловая подготовка кадров, штат госоргана, их техническая оснащенность, профессионализм сотрудников и т.д. На соответствующие правовые мероприятия должны быть направлены соответствующие правовые средства. Особо важно при принятии законов - их экономическая обеспеченность (принимают законы, которые сразу обречены на неисполнение из-за необеспеченности ресурсами и т.п.).

Реальный показатель эффективности во многом зависит от функций права. Эффективность права в области осуществляемых им охранительной и регулятивно-статической функции выражается главным образом в состоянии правопорядка (предупреждение правонарушений, результативность мер государственно-принудительного воздействия, динамика правоотношений).

Эффективность права при осуществлении им регулятивно-динамической функции неразрывно связана с результативностью социально-экономических/социально-культурных мероприятий, облекаемых в правовую форму. Количественное измерение эффективности можно получить выраженной в определенных экономических, социальных показателях (правовое обеспечение реформ можно наблюдать по социальным, экономическим изменениям в стране).

Эффективность во многом определяется общими условиями, в которых эффект права может проявляться. Эффективность права зависит от таких качественных характеристик отдельных средств правового регулирования, как:

• полезность целей, поставленных в нормах права;

• справедливость правовых норм;

• оптимальность способов, приемов, методов и типов правового регулирования, использованных в нормах права, средств достижения поставленных целей, закрепленных в процессуальных нормах;

• правильность выбора санкций, предусмотренных за нарушение правовых норм;

• доступность правовых норм для населения и понятность изложения норм прав в статье закона;

• правильность выбора субъектов, которым предписывается реализовывать возникшие правоотношения;

• степень участия самого государства в реализации права;

• действенность выбора видов юридической ответственности;

• конкретный вид и размер наказания.

Эффективность права зависит и от действительности государственного механизма правового регулирования - от способности правотворческих органов вовремя выявить общественные потребности и правильно закрепить их в нормах права, от силы, то есть наличия средств пропаганды, принуждения, профессиональных навыков исполнительных органов, которые реализуют и охраняют нормы права, от качественных характеристик работы судебной системы. Эффективность зависит от восприимчивости самого общества к регулирующему воздействию норм прав - способности общества воспринимать правовые идеи, соответствие этих идей правилам общественной морали, от экономических, организационных способностей общества реализовывать правовые нормы, от соответствия этих правовых идей основным потребностям и закономерностям общественного развития.

Это общие условия, от которых зависит эффективность права. В настоящее время есть все основания говорить о том, что наиболее слабым звеном в системе правовых факторов эффективности действующего российского законодательства является низкое социально-правовое качество законов, их неадекватность социальным реалиям, неспособность законодательства обеспечить согласование социальных интересов в рамках правообразующего интереса.

В силу различных причин российский парламент стал не столько органом, выражающим общую волю, сколько ареной борьбы различных политических и корпоративных группировок, которые стремятся обеспечить применение законов в пользу тех или иных частных групповых интересов. Система усугубляется тем, что у законодателя нет ясной концепции и продуманной программы проводимых реформ. Следствием этого зачастую является хаотичный, некомпетентный характер преобразований, когда вырвавшись вперед так называемый прогрессивные законы зависают без должной опоры, входят в противоречие с действующим законодательством. Однако и при наличии у властных структур четкой программы действий, трудно было бы ожидать согласованного, поступательного проведения рыночных реформ по всему фронту.

Реформирование подобного уровня и масштаба требует высокой степени согласия со стороны общества, консенсус между основными социально-политическими силами по поводу целей, средств реформирования. Такого согласия в настоящее время нет.

Задача исследования эффективности - в каждом конкретном случае найти причины рассогласования социальных интересов, которое блокирует действие данного закона, попытаться по возможности выявить формы и механизмы достижения компромисса различных социальных позиций, найти приемлемые правовые компенсации для тех интересов, которые могут оказаться ущемлены в результате применения тех или иных законов. Важно иметь ввиду, что своеобразие переходного периода, когда еще не сформировалось система действующего права и не сложился прочный правопорядок, и старое и новое существует одновременно и конфликтует друг с другом не только в обществе, но и в законодательстве.

ТЕМА: ЗАКОННОСТЬ И ПРАВОПОРЯДОК.

Законность - это принцип права, выражающий демократический режим общества и состоящий в требовании строгого и неукоснительного соблюдения всеми законов и основанных на них подзаконных актов, а также полного и реального осуществления субъективных прав, надлежащего и обоснованного применения права при исключении малейшего произвола в деятельности государственных органов и должностных лиц. Главное в законности - неукоснительное соблюдение и исполнение законов, основанных на них подзаконных актов всеми участниками правоотношений.

Понятие законность характеризует право, взятое под углом зрения его фактического осуществления, реального претворения в жизнь. Понятие законность выражает:

1) реалистическое отношение к праву, его силе и ценности;

2) в рамках законности реально проявляются основные свойства права, так как требования законности (равенство всех перед законом, неукоснительное соблюдение) - это сущность и выражение свойств самого права, его общеобязательности, нормативности, принудительности;

3) понятие законности позволяет связать право с другими социально-политическими институтами, прежде всего с демократией, так как, как самостоятельное правовое явление, законность выступает в качестве элемента демократического политического режима. Само понятие законности вытекает из идеи единства права и его практическое реализации.

Само содержание законности раскрывается в виде основных ее требований:

1. Верховенство закона - законы должны занимать ведущее место среди других нормативных и, естественно, индивидуальных актов.

2. Равенство всех перед законом - на всех субъектов ложится равная обязанность соблюдать юридические нормы. Все субъекты равны и при осуществлении субъективных прав. Значит и все они в равной степени должны быть защищены от произвола государственных органов и должностных лиц при применении правовых норм.

3. Строгое и неукоснительное соблюдение норм права субъектами - требование общеобязательности правовых норм выражается в обязанности всех субъектов соблюдать нормы Конституции РФ и законов. Это конституционная обязанность.

4. Обеспечение для всех субъектов полного и реального осуществления субъективных прав.

5. Надлежащее, обоснованное и эффективное применение права, как последовательная борьба с нарушениями юридических норм. Это требование осуществляется при помощи целой системы мер государственного контроля и надзора, предполагает обеспечение своевременным и правильным рассмотрением жалоб граждан, неразрывно связано с применением мер юридической ответственности к нарушителям.

6. Исключение произвола в деятельности государственных органов. Их должностных лиц при применении норм права.

Законность - сложное, многогранное явление.

Поэтому существуют различные определения:

1) в большинстве случаев - принцип права;

2) также часто рассматривается как элемент политического режима, законность рассматривается в качестве метода осуществления государственной власти;

3) законность - принцип организации и деятельности государственного аппарата.

Полное отражение понятия законности предполагает рассмотрение законности как режима общественно-политической жизни с учетом всех подходов. Было бы неправильным противопоставлять эти подходы, так как они с разных сторон характеризуют данное явление, отражая разные его свойства. Правильный подход к определению законности предполагает решение более общего вопроса - соотношение законности, права и демократии.

Симощенко - законность, как общественно-политический режим, возникает вместе с демократией. Законность - общественное явление, связанное лишь с определенной формой государственного строя - демократией. Как нет демократии без законности, так нет и законности без демократии.

Законность возникает вместе с правом. Сначала возникают лишь ее отдельные элементы - требование соблюдения закона, адресованное всем субъектам. В данном случае законность не может быть охарактеризована через такие категории, как принцип, требования, режим. Здесь она выступает в виде метода осуществления политической власти.

Возникновение же законности как особого политико-правового явления связанно с утверждением и развитием демократического правового режима. Только тогда законность становится не только методом, но и принципом. А принцип законности выражается в системе требований, о которых уже говорили. Поэтому правильнее всего говорить о требованиях законности как режима законности, так как режим - это система определенных требований.

Законодатель тесно связан с демократией. Демократия невозможна без законности. Только в условиях законности массы людей с различными интересами и возможностями могут отстаивать свои права, вырабатывать согласованные цели и устанавливать порядок их осуществления. Иначе - состояние беззакония, антидемократический режим.

Осуществление демократии невозможно без государственной организации. Законность помогает обществу ограничить произвол госчиновников, не позволяет превратить государство в орудие какой-либо правящей группировки. Демократия способствует укреплению режима законности. При демократическом правотворчестве в нормах права наиболее полно реализуются интересы большинства граждан. Поэтому они готовы реализовывать требования этих норм без государственного принуждения. Демократизм позволяет массам контролировать деятельность государственных органов и не допускать произвола с их стороны.

Общественные организации народа в условиях развитой демократии способны наиболее полно проконтролировать соблюдение законов всеми субъектами, гражданами, должностными лицами. Развитая демократия предполагает развитое гражданское обществ с его институтами.

Законность неразрывно связано с тем, что за нее нужно бороться. Уровень правовой культуры населения значит много.

Законность необходимо анализировать с точки зрения целесообразности действующих правовых норм. Проблема соотношения законности и целесообразности становиться особенно актуальной в период государственных реформ. Правотворчество не успевает за изменениями в общественной жизни, и законы оказываются пробельными, несовершенными, перестают удовлетворять новые общественные силы. В этих условиях некоторые политики предлагают отбросить законы и решить все, исходя из жизненных потребностей, интересов сторон, понятия справедливости, то есть исходя из целесообразности.

Эта проблема решается и выражается в том, что отход от законности нельзя обосновать ссылкой на целесообразность, что самое целесообразное решение - решение, основанное на законе. Вопрос о целесообразности может ставиться только в рамках закона.

Вопрос о соотношении законности и целесообразности нельзя решать без учета конкретных исторических условий жизни общества. Известно немало примеров, когда в интересах народа, во имя великих идей руководствовались именно целесообразностью, а не мертвой буквой статьи закона (первые годы советской власти и последующая практика советской власти). Но истории известен и другие случаи - люди шли на смерть во имя торжества законности и правопорядка (Платон).

В периоды обострения, переходные периоды (например, осень 93 г.) многие законы приостанавливаются и это лучшее решение, чтобы потом все поставить на свои места. В мирных условиях - должен быть своевременный пересмотр правовых норм, если вытекающие из них последствия не соответствуют целесообразности текущего момента.

Приводится много аргументов в пользу принципа законности - произвол суда, администрации при допущении малейшего отхода от законности. Сторонники целесообразности боялись бездушного понимания правовой нормы: по закону - правильно, а по существу - издевательство.

При решении конкретных вопросов необходимо учитывать различные исторические факторы жизни общества:

1) уровень законодательной работы, степень совершенства законодательства;

2) уровень общей культуры и специальной подготовки субъектов, принимающих правовые нормы;

3) единство целей законодательной и правоприменительной практики;

4) степень доверия правоприменителю со стороны законодателя и со стороны граждан;

5) эффективность контрольно-надзорных мер в сфере применения права.

Таким образом, основной принцип решения проблемы - высшая целесообразность должна заключаться в самом законе.

Единство законности - эта идея принадлежит В.И. Ленину. В 22 г. встал вопрос о создании прокуратуры и ее двойном подчинении. Ленин сказал, что прокуратура должна подчиняться только по вертикали, этим достигается принцип единства законности. Законность должна быть едина.

Федеральное устройство - законность должна быть едина в рамках Федерации и в рамках каждого из ее субъектов.

Проблемы вытекают из своеобразия формирования РФ. При создании РФ был нарушены принцип равенства всех субъектов РФ. Это касается союзных республик, у которых были значительные привилегии (налоговые льготы). Конституция 93 г. поделила на: - исключительная компетенция РФ и - совместное ведение. Читайте Конституцию РФ, друзья мои, самостоятельно!

Гарантии законности - это те объективно сложившиеся условия и меры, в рамках которых происходит реализация закона, направленные на реальное обеспечение законности. То есть это те средства, при помощи которых обеспечивается полное и последовательное проведение принципов законности в жизнь.

Гарантии - не нечто внешнее по отношению к законности, а это есть необходимый момент в самом ее существовании. Без надлежащих гарантий нет ни права, ни законности. Все гарантии можно объединить в виде общей системы, которая может быть представлена как общие и специальные гарантии (юридические).

Общие гарантии - экономические, идеологические и политические условия, в которых функционирует правовая система. Они определяют общую атмосферу существования и реализации правовых норм.

Специальные гарантии - особые, закрепленные в юридических нормах правовые средства, непосредственно направленные на обеспечение законности. Правовые гарантии входят в само содержание права, и по своей природе юридические гарантии представляют собой такие механизмы, назначение которых состоит в гарантировании реального осуществления требований права. Решающим правовым средством обеспечения законности является государственное принуждение, основанное на правовых нормах, облеченное в необходимую процессуальную форму.

Специальные юридические гарантии могут быть подразделены на следующие виды:

1. Общее закрепление.

2. Обеспечение реализации.

3. Предупреждение правонарушений.

4. Контроль и расследование.

5. Восстановление нарушенных прав.

6. Штрафное воздействие.

Общее закрепление - прямое нормативно-правовое закрепление требований законности. Сам факт четкого, ясного закрепления требований законности и воплощения этих требований в нормативном материале является существенным средством, обеспечивающим принцип законности.

Обеспечение реализации - организационные и юридические средства, направленные на обеспечение надлежащей реализации норм права. Существенное значение здесь принадлежит средствам, направленным на обеспечение совершенства законодательства и всей системы нормативно-правовых актов. Совершенство законодательства проявляется в том, в какой степени оно соответствует назревшим общественным потребностям, в какой степени оно кодифицировано, насколько обеспечивается правильное и единообразное понимание норм права, своевременности и полноты разъяснения нормативных положений, использования аналогии права и закона. Это все исключает саму возможность различного понимания содержания правовых норм, их произвольного применения.

Предупреждение - средства превентивного характера. Меры запрещения в административном праве, меры обеспечения исполнения обязательств в гражданском праве (залог, поручительство), обеспечительные меры в процессуальных отраслях (запрет на отчуждение имущества, арест имущества).

Контроль и расследование - средства наблюдения и надзора за соблюдением юридических норм, установление и расследование фактов правонарушений. Средства, при помощи которых обеспечивается своевременное и точное установление фактов нарушения законности. Это достигается при помощи контрольно-надзорных мер, призванных предупредить нарушение законности, а при нарушении - незамедлительно восстановить противоправный факт. Контрольно-надзорные меры охватывают конституционный контроль, контроль высших органов власти, ведомственный контроль, надзор, осуществляемый органами прокуратуры, судебными органами. К таким контрольно-надзорным мерам примыкают и правовые средства, предоставляемые гражданам для охраны их законных прав и интересов от посягательств, правонарушений. Это жалобы потерпевшего, которые обязаны быть рассмотрены в установленный срок, это иски, направленные в судебные органы, протесты прокурора, которые заявляют по просьбе потерпевших/инициативе прокурора, представления должностных лиц, организаций в соответствующие госорганы.

Восстановление - меры защиты, направленные на обеспечение восстановления нарушенных прав и реального исполнения юридической обязанности. Они принимаются в качестве реакции на совершение правонарушений. Главная задача - восстановить нарушенное состояние и по возможности привести общественные отношения к положению, существовавшему до нарушения (например, изъятие у незаконного владельца имущества по решению суда).

Штрафное воздействие - меры юридической ответственности, применяемые к правонарушителю за совершение противоправного деяния. В отличие от других средств государственного принуждения, здесь преследуется карательная цель, то есть в установленном законом объеме и порядке оказать штрафное воздействие на виновного (лишение свободы, штраф, неустойка, пеня).

ПРАВОПОРЯДОК.

Правопорядок - порядок в обществе, при котором важнейшие общественные отношения урегулированы правом, а поведение субъектов этих отношений точно соответствует требованиям закона.

Часто понимание правопорядка отождествляется с понятием законности. Если законность - это требование следовать в своем поведении нормам права, принципам общественной жизни, то правопорядок - результат осуществления этого требования и принципа. Правопорядок - часть общественного порядка, который устанавливается не только правовыми нормами, но и нормами морали, корпоративными нормами, традициями.

Существенное влияние на правопорядок оказывают и международные правовые нормы, под воздействием которых складывается мировой правопорядок. Это уже система реально существующих отношений между людьми, организациями и государствами в освоении человеком жизненного пространства. Эта система отношений урегулирована принципами и нормами международного и внутригосударственного позитивного права. Сторонники естественного права считают, что мировой правопорядок урегулирован нормами естественного права, в котором они видят только общие гуманистические свойства мирового порядка и закрывают глаза на принцип силы, которым руководствуются державы при решении конкретных международных проблем и при реализации своих интересов на международной арене.

Необходимо отметить, что мировой правопорядок обусловлен появлением проблем, которые можно решить только совместными усилиями государств (экология, ядерная война, стихийные бедствия, организованная преступность, совместное развитие НТП, потребность в связи между народами и т.д.). Формируется система соответствующих организаций, ведущая роль в которых должна играть ООН (185 государств сейчас).

Взаимоотношения международного права и внутригосударственного прав - в науке международного прав сформулировано. Три концепции соотношения: дуалистическая, примат международного права и примат внутригосударственного права.

Дуалистическое понимание основывается на признании существования двух разных взаимодействующих систем права (внутреннее и международное). Сторонники концепции примата внутреннего права рассматривают международное право как сумму внутригосударственных прав различных государств. В современных условиях во взаимоотношениях внутригосударственного и международного права определился примат международного права. Примат - первенство, преимущественное значение. Речь не идет об исключительности международного права, о его юридическом верховенстве. Речь идет о характере взаимоотношений этих двух правовых систем.

В большинстве современных государств внутригосударственное законодательство закрепляет приоритет международного договора, включает его в качестве составной части в правовую систему конкретного государства. Впервые в истории Конституция США провозгласила международный договор частью права страны. В ст. 6 Конституции предусмотрено, что Конституция и Законы США, равно как и все договоры, которые заключены или будут заключены США, являются высшими законами страны, и судьи каждого штата обязаны их использовать, хотя бы в конституциях и законах отдельных штатов были противоречия. Аналогично - Конституции Франции, Германии. Ст. 24 Конституции ФРГ - общие нормы международного права являются составной частью права Федерации, они имеют преимущественное значение перед законами и непосредственно порождают права и обязанности для жителей ФРГ.

См. Статью 15 Конституции РФ. Кроме того, в ряде других внутригосударственных актов такое же положение (ст. 7 ГК РФ, Таможенный Кодекс, Кодекс Торгового Мореплавания, Семейный Кодекс, законодательство о здравоохранении, нотариате).

Однако признание возрастающей роли международного права не означает, что внутригосударственное право подверглось коррозии, что оно заменяется единой мировой правовой системой. Здесь происходит реальное действие двух правовых систем. Примат не означает, что происходит подчинение одной системы другой. Примат не может быть истолкован в смысле, что внутригосударственные нормы находятся в подчинении у норм международного права. Конституция государства, воплощающая его авторитет, не может быть автоматически подчинена нормам международного права.

В Конституции РФ нет положения о ее изменении в связи с международно-правовыми договорами, в том числе содержащие нормы, противоречащие п. 1 ст. 15 Конституции РФ.

Конституция РФ имеет высшую юридическую силу, законы и иные нормативо-правовые акты, применяемые в РФ, не должны ей противоречить. Толкование этого пункта дает основания заключить, что Конституция РФ 93 г., признавая авторитет международного права над внутренним законодательством, не распространяет это верховенство на Основной Закон. То есть ратифицированные договоры обладают приоритетом в отношении всех правовых норм, за исключением норм Конституции. См. ст. 22 Закона "о международных договорах РФ".

Содержание ст. 17 Конституции РФ - нет оснований делать вывод, что по своей природе и юридической силе Конституция и международные нормы равнозначны.

Когда РФ вступила в ЕС, она взяла на себя обязательство привести внутренне законодательство в соответствие с общепризнанными международными нормами и стандартами. ЕС был образован в 1992 году, его законодательство имеет прямое действие на территории всех государств, входящих в его состав (двойное гражданство).

Конституция РФ закрепила право гражданина в соответствии с международными договорами обращаться в международные органы по защите прав и свобод человека, если исчерпаны все внутригосударственные средства правовой защиты. Конституция закрепила, что гражданин РФ не может быть выслан за пределы РФ или выдан другому государству, а гражданам, которые находятся за пределами РФ, РФ гарантирует защиту и покровительство. Гражданин РФ может иметь двойное гражданство, гражданство иностранного государства. РФ предоставляет политическое убежище иностранным гражданам в соответствии с нормами международного права - ст. 62 Конституции. Не допускается выдача другим государствам лиц, преследуемых за политические убеждения, а также за деяния, не признанные в РФ преступлением.

Ст. 69 Конституции - РФ гарантирует права коренных малочисленных народов в соответствии с общепризнанными принципами и нормами международного права.

Таким образом, сделаны только первые шаги в приведении внутреннего законодательства в соответствие с международным правом.

0