Вопрос 22. Нормы договорного права (виды, способы применения)

(старые лекции, в новых этого вопроса не давал)

1. Классификация норм договорного права. Традиционная:

• Обязывающие и управомочивающие

• Императивные и диспозитивные.

Императивные нормы договорного права.

Императивная норма гражданского права - норма ГП, под которой стороны регулируемого отношения не вправе по своему усмотрению отступить или исключить ее применение к своим отношениям.

По степени императивности:

- абсолютно императивные – это нормы, от которых стороны не вправе по своему усмотрению в к-л степени отступить

- относительно императивные – это нормы, от которых стороны вправе по своему согласию в ограниченных пределах отступить, но не вправе не применить. ≈, из закона следует, что стороны в договоре могут отступить, но не в любых пределах, а лишь в заданных – например норма, в отношении неустойки – можно отступить в размере увеличения уровня качества.

Императивные нормы служат для унификации норм права и для обеспечения справедливости.

Диспозитивные нормы договорного права.

Диспозитивная норма – это норма гражд права, от которой стороны регулируемого отношения вправе по обоюдному согласию неограниченно отступить, урегулир свои отношения иным образом или искл ее применение к своим отношениям.(ст421 ГК РФ).

Указание на диспоз характер может быть в самой норме. Типичная конструкция - “если иное не …”. Как правило диспозит характер дается группе норм. В ряде случаев диспозитивный характер предается одной норме.

КТМ – договоры о морской перевозке – делается диспозитивн оговорка. Но диспозитивными могут счит все нормы ГП, если иное не вытекает из закона. Это рассматривалось при подготовке ГК. По ГК Украины все нормы ГК явл диспозитивными если иное не предусмотрено в самой норме или не вытек из самого существа. Следовательно – проблема, т.к. диспозитивность может быть предусмотрена в др нормах.

Норму права след счит императивной, если не будет выявлен ее диспозитивный характер.

Диспозитивн нормы характерны для ДП.

1. Диспозитивный характер норме придается в самой этой норме;

2. Норма сформулированная как императивная, но диспозитивный характер ей придает другая норма. Например, согласно п. 5 ст. 896 ГК РФ правила настоящей статьи (п.п. 1 – 4) применяются, если договором хранения не предусмотрено иное;

3. Целой категории норм придается диспозитивный характер;

4. “Если иное не предусмотрено законом или договором”. Необходимо установить закон, где содержится иное правило.

Например, согласно ст. 211 ГК РФ риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несет его собственник, если иное не предусмотрено законом или договором.

Договор подряда (императивная):

Согласно п. 1 ст. 705 ГК РФ если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, иными законами или договором подряда:

риск случайной гибели или случайного повреждения материалов, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного используемого для исполнения договора имущества несет предоставившая их сторона;

риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком несет подрядчик.

4. Иные виды норм договорного права.

Брагинский Михаил Исаакович:

“Общепризнанное двухчленное деление норм на императивные и диспозитивные в действительности не охватывают всего относящегося к договорам правого массива. Речь идет о существовании в нем еще и третьего вида регулирующих договор норм. Имеются в виду факультативные нормы. Последние отличаются тем, что для их вступления в силу необходимо положительным образом выраженное согласие сторон.

Факультативная норма: для ее вступления в силу необходимо соглашение сторон. См.: ст. 922 ГК РФ “Хранение ценностей в индивидуальном банковском сейфе”.

Сфера применения ограничивается стадией заключения договора.

После заключения договора – это управомочивающая норма.

Эффект переменной императивности – одна и та же норма может быть одновременно императивной и диспозитивной. Применит к одним договорам – она императивна, к другим – диспозитивной. Применяется к смешанным договорам. Согласно, ст421 ГК к смшанным договрам в соотв части применяются правила о соотв договорах, если иное не предусм в смеш договорах. То есть, импер норма права применительно к обычному договору явл императивной, но если есть договор который содерж элементы договора для котор эта норма импер, то это будет диспозитивн нормы, так как стороны в силу ст421 могут от них отступить.

Смешанный договор – договор, в котором соединены различные договоры. По всем нормам у сторон есть возможность от них отступить – они диспозитивные, а в отношении основного договора – нормы императивные.

1. Способы применения норм ДП.

   1. Прямое применение норм ДП.

Это обычное применение к нормам котор расчит и на регулир данных отношений.

2. Субсидиарн применение ном ДП.

Имеет место, когда отношения по данному договору прямо не урегулированы, но законодатель путем отсылки распростран нормы для регулирования других отношений.

Характерно наличие отсылки к той или иной норме, но применение норм о другом договоре не меняет его правовую природу

3. Применение норм ДП по аналогии.

Когда в правовом регулировании имеется пробел и он распространяется путем аналогии.

Необходимо отличать от субсидиарного применения.

Когда речь – о применении по аналогии, то пробел. А при субсидиарном – пробела нет. При аналоговом применении конкр отсылки нет.

4. Применение общих и спец норм ДП.

На практике приоритет применения принадлежит специальной норме. Сложность – бывает сложно когда не оговорено когда примен общие и спец нормы. Если изъятие сделано другой нормой – то это правомерно. А если изъятие др. нормой закона, подведомственным актом – то возник вопрос на сколько это правомерно.