Теория неустойки

Существуют различные точки зрения. Неустойка выступает только в качестве обеспечительного средства – обеспечивает исполнение обязательств. Другие полагают, что неустойка не только обеспечительное средство, но и мера гражданской правовой ответственности (Яковлев).

Позиция о неустойки является более обоснованной.

(Ветрянский) - Неустойка одновременно признается одной из форм гражданской правовой ответственности.

(Яковлев) – неустойка и задаток действую в качестве профилактических средств до нарушения обязательств должников. Взыскания о неустойке должника признаются мерами гражданской правовой ответственности, то есть неустойка рассматривается также как санкция.

Делает разграничение между неустойкой как способом и неустойкой как санкцией. До нарушения обязательств – способ, а после нарушения – санкция.

В ряде зарубежных государств, неустойка выступает в качестве минимальной суммы возмещения убытков и как договорное определение убытков.

Оценочная теория – неустойка является заранее обусловленной оценкой возможных будущих убытков. Теория имеет глубокие исторические корни и широко распространена в разных правовых системах. Например, параграф 292 Прусского земского уложения – «интерес контрагента, подлежащего возмещению, при ненадлежащем исполнении договора, может быть заранее определен путем соглашения о неустойке».

Пар. 340 германского Гражданского уложения – неустойка определяется как минимальная сумма возмещения убытков.

Французская доктрина рассматривает неустойку как договорное определение убытков – заранее заключается договор об убытках. В доктрине некоторых стран, неустойка допускается лишь в виде заранее оцененных убытков, в силу чего, неустойка в виде штрафа не допускается. Неустойка в подобных правовых системах не выполняет обеспечительной функции.

Функции:

- обеспечительные

- в качестве санкций

- стимулирующая (неустойка как способ обеспечения исполнения обязательств)

- компенсационная (гражданско-правовая ответственность, то есть санкция)

Основания возникновения неустойки

Принято делить на 2 части: законные и договорные.

Соответственно, неустойка может быть законная и договорная.

Законная неустойка ассоциируется у разных авторов с понятием законодательных актов.

1.Это только законы

2.Термин включает не только законы, но и подзаконные акты

Под законной неустойкой понимается только то, что содержится в законе. Такая неустойка будет являться законной.

Законная неустойка называется еще «нормативной неустойкой». В теории частного права имеются утверждения о том, что законная неустойка не может признаваться способом обеспечения исполнения обязательства, так как она никак не привязана к конкретному обязательству, либо к конкретным сторонам, которые вступают в такое обязательство.

(Ветреянский) – Законная неустойка применяется исключительно в качестве меры имущественной ответственности. Здесь речь идет при определении вида неустойки с точки зрения основания ее возникновения. Стороны, принимая на себя обязательства, обеспеченные законной неустойкой, понимают и осознают, что в случае неисполнения обязательства, они будут платить неустойку.

Неустойка в законе обеспечивает надлежащее поведение сторон. Неустойка привязывается не только к предмету, но и к участникам договора.

- поставка продукции для государственных нужд

- ФЗ «О поставках продукции для гос нужд» устанавливает неустойку в 50% (при 15%) от стоимости недопоставленной продукции. Неустойка может носить штрафной характер.

Законная неустойка играет роль обеспечительного средства для обеспечения исполнения обязательств.

Проблематичен вопрос о соотношении взыскания неустойки и % за пользование, а также соотношение неустойки и убытков.

Не точного разграничения понятия «неустойка» и «%». Что касается определения неустойки, то все более урегулировано, а «%» - нет.

Взимание % за пользование чужими деньгами не исключает взимание законной неустойки. Неустойка и % за пользование являются самостоятельными институтами. В теории и на практике частного права имеет место 4 позиции о соотношении неустойки с % и убытками:

1. Проценты за пользование чужими деньгами представляют собой плату за пользование капиталом и не имеют никакого отношения к неустойке (Новицкий, Розенберг, Лунц)

2. % годовых за пользование чужими деньгами признаются неустойкой за нарушение обязательства (санкция).

3. К % не должны относится правила о неустойке. Быстрее всего, он является разновидностью возмещения убытков (Садиков). Если исковая давность и под допустимости снижения неустойки, то вопрос решается Арбитражным Судом. Размеры кредитора должны составлять его убытки.

4. Неустойка не признается ни %, ни убытками. % отнесены к форме гражданско-правовой ответственности, а неустойка и убытки разделены на 2 независимых института.

Штраф – 10% стоимости подачи газа, который не был поставлен в течение месяца, а за необоснованные списания средств со счета, виновная сторона, кроме возврата, списанной суммы, уплачивает в 2 размере.

Основные положения порядка заключения и исполнения государственных контрактов на строительство объектов для фед гос нужд, предусматривает, что за просрочку обязательства с подрядчика взыскивается штраф в пользу заказчика в размере 1/1000 части стоимости договора за каждый день просрочки до фактического завершения капитального строительства объекта.

Если нарушены сроки оказания услуг телеграфной связи, уплачивается штраф – 3% стоимости услуги. По телеграммам, за каждый час просрочки, а по другим – за каждый день просрочки.

В законе о государственном материальном резерве предусмотрено 12 видов неустойки. О

Основания возникновения – договор.

Установлено, что суду дано право уменьшать размер неустойки. Но практика Арбитражных судов пошла по другому пути.

Неустойка, оговоренная коммерсантом, при ведении своего торгового промысла, не может быть понижена на основе предписаний государственных органов. Не допускается волевое вмешательство в размер неустойки – Германия.

Договор в гражданском праве

1. История и понятие договора

2. Принципы, условия и формы договора

3. Виды договора

Договорная практика наиболее отчетливо рассматривается в Древнем Риме и других Древних стран. Законодательно был закреплен в Др Риме, Греции.

Задаток выполняет 3 функции:

- обеспечительная

- платежная

- в качестве санкции

Договор купли-продажи можно рассматривать как двустороннюю или многостороннюю сделку – это как средство регулирования взаимоотношений участников. Также, это юридическая программа по достижению определенного результата.

Не достаточно назвать договор двух или многосторонней сделкой, так как он устанавливает не только права и обязанности, но и предусматривает совершение субъектами предметных действий.

Если сравнивать понятие договора и сделки, то сделка определяется, как действие, направленное на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей. Существует общее определение, которое совпадает со сделкой и договором.

Функции договора значительно шире, чем сделки, так как договор определяет, что именно должно быть сделано и какие требования предъявляются к сторонам для совершения сделки.

Сделка – двусторонний или односторонний договор по выполнению чего-нибудь. Или правомерно основание (действие), направленное на установление, изменение и прекращение прав и обязанностей. Договор как средство (инструмент) регулирования отношений, предстает в виде согласованной сторонами и ставшей для них юридической, обязательной программой их совместных действий по достижению определенного экономически-имущественного результата.

Договор не является ни сделкой, ни договором – это соглашение двух или нескольких субъектов, наделенных взаимными правами и обязанностями.

Сделка является первичной по отношению к договору. Она зарождается еще когда не существовало права. Сделка как явление, не может быть тождественна правоотношению. А договор не может быть идентичен к правоотношению.

Из договора вытекает правоотношение.

Договор является соглашением 2 или нескольких лиц (Иоффе) на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей.

Реальная жизнь показывает, что договор – это одно из главных оснований возникновения обязательств.

Под договором стран континентальной Европы понимается соглашение, направленное на установление, изменение и прекращение прав и обязанностей.

(Англия) Договор - обещание или ряд обещаний, за нарушение которых, право устанавливает санкцию, что свидетельствует о наличие у кредитора прав требования об исполнении обязательства к должнику, а также право его на иск в суде. То есть, в основе договора – добровольное обещание принять на себя юридическую обязанность.

Концепция используется также и в США. Однако, начиная с середины 20 века, приведенное выше определение Англии и США, привносит еще термин «соглашение» как основной элемент договора.

Международная практика предусматривает, что одним из важнейших условий договора является совпадение воли, которое может возникнуть только через осуществления соглашения.

Договор – правовое обязательство, вытекающее из соглашения сторон.

Кодекс раскладывает понятие «оглашения».

Это фактически совершенная сделка сторон, наличие которой вытекает из заявлений этих сторон и иных, взятых на себя, обязательств (статья 1 Торгового Кодекса США).

ГК Нидерландов определяет договор как многостороннюю сделку, в которой одна или несколько сторон принимает на себя взаимные обязательства о выполнении условий договора. Таким образом, договор – это 1 или многосторонняя сделка не только в теоретическом, но и в законодательстве ряда государств. Это действие, которое порождается участниками и нацелено на достижение соглашения для осуществления цели.

Определения договора:

1. Сделка, соглашение между 2 и более лицами, направленное на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей.

2. Правоотношение, возникающее в результате заключения сделки, которое реализует субъективные права и обязанности.

3. Документ

4. Корпоративный акт

5. Форма соглашения, устанавливающее права и обязанности сторон

Термин «договор» употребляется и как соглашение, и как документ, фиксирующих это соглашение и как возникающее обязательство. \

Современное международное законодательства рассматривает договор как соглашение между коммерческими организациями разных государств.

Венская конвенция ООН устанавливает, что договор – соглашение между коммерческими предприятиями разных государств, согласно которому, продавец обязуется передать товар в собственность покупателю, а покупатель – принять товар и уплатить определенную денежную сумму.

Форма договора

Существует 2 формы – письменная и устная.

Письменно:

- недвижимость

- между юридическими лицами

- между юриками и физиками

- внешнеэкономические

- договоры не более 100 мрот

Существует договорное право (появилось в Англо-Саксонской системе).

Договорное право – совокупность норм частного права, регулирующих отношения между участниками гражданского оборота, нацеленные на обеспечение связи вещного и обязательственного права.

Это механизм. Предмет договора – движимое и недвижимое имущество.

Бывают:

- 2сторонние

- многосторонние (договор о совместной деятельности, простого товарищества)

В договоре каждый участник является стороной.

Всякий договор является сделкой, но не каждая сделка является договором!!!

- например, договор дарения

Договор – основа становления и развития рыночных отношений. Это средство правового характера, упорядочивающее систему экономических связей и влияющее на состояние управления экономическими процессами и обществом в целом, а также оказывающее влияние на повышение уровня культуры участников договора.

Принципы (основополагающие начала, на которых строятся договоры и договорное право) договора:

1. Свобода договора

2. Юридическое равенство сторон

3. Свободное перемещение товаров и услуг (свободное, беспошлинное перемещение в пределах страны)

4. Принцип надлежащего исполнения договора (договорная дисциплина)

5. Недопустимость одностороннего отказа

6. Реальное исполнение договора

7. Разумность и добросовестность

Определение количества принципов считают приемлемым, если оно осуществляется на основе конституционных норма и норм гражданского права. Мы должны всегда проводить исследования исходя из метода от общего к частному.

Конституция устанавливает принципы общего значения, которые широко распространяются в ГК и Конституции, которые регулируют отношения договорного характера (статья 8 Конституции).

Торговая экономическая деятельно является элементов торгового оборота. А торговый оборот – составляющее экономической деятельности. То, что установлено в статье 8, является основой для развития договорных отношений на территории всей РФ. Конституция гарантирует единство экономического пространства. Так как договор опосредует торговый оборот, являющийся элементом экономики, он включается как юридический факт, как действие, направленное на достижение определенного результата в сфере экономики. Данный принцип создает равные условия для всех на всей территории РФ, относительно экономики всей страны. Принцип является важнейшим в силу того, что появляется возможность для применения договорной практики как универсального механизма, способствующего укреплению единого экономического пространства.