71. Порядок подачи апелляционной и кассационной жалоб (представлений). Оставление их без движения. Основания возвращения.

Порядок подачи апелляционных и кассационных жалоб

В соответствии со статьями 257, 260, 275, 277 АПК РФ, апелляционные, кассационные жалобы подаются через арбитражный суд, принявший решение в первой инстанции.

Жалобы могут быть направлены через отделение почтовой связи, либо сданы нарочно в Арбитражный суд Кемеровской области в кабинет 123.

Содержание апелляционной (кассационной) жалобы:

1. Апелляционная (кассационная) жалоба подается в арбитражный суд в письменной форме. Апелляционная (кассационная) жалоба подписывается лицом, подающим жалобу, или его представителем, уполномоченным на подписание жалобы.

2. В апелляционной (кассационной) жалобе должны быть указаны:

1) наименование арбитражного суда, в который подается апелляционная (кассационная) жалоба;

2) наименование лица, подающего жалобу, и других лиц, участвующих в деле;

3) наименование арбитражного суда, принявшего обжалуемое решение, номер дела и дата принятия решения, предмет спора;

4) требования лица, подающего жалобу, и основания, по которым лицо, подающее жалобу, обжалует решение, со ссылкой на законы, иные нормативные правовые акты,

обстоятельства дела и имеющиеся в деле доказательства;

5) перечень прилагаемых к жалобе документов.

В апелляционной жалобе могут быть указаны номера телефонов, факсов, адреса электронной почты и иные необходимые для рассмотрения дела сведения, а также заявлены имеющиеся ходатайства.

3. Лицо, подающее апелляционную жалобу, обязано направить другим лицам, участвующим в деле, копии апелляционной жалобы и прилагаемых к ней документов, которые у них отсутствуют, заказным письмом с уведомлением о вручении либо вручить их другим лицам, участвующим в деле, или их представителям лично под расписку.

4. К апелляционной жалобе прилагаются:

1) копия оспариваемого решения;

К кассационной жалобе прилагаются:

1) копия обжалуемого судебного акта;

2) документы, подтверждающие уплату государственной пошлины в установленном порядке и размере или право на получение льготы по уплате государственной пошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки ее уплаты или об уменьшении размера государственной пошлины;

3) документ, подтверждающий направление или вручение другим лицам, участвующим в деле, копий апелляционной (кассационной) жалобы и документов, которые у них отсутствуют;

4) доверенность или иной документ, подтверждающие полномочия на подписание апелляционной жалобы.

К апелляционной жалобе на определение арбитражного суда о возвращении искового заявления должны быть также приложены возвращенное исковое заявление и документы, прилагавшиеся к нему при подаче в арбитражный суд.

Статья 323. Оставление апелляционных жалобы, представления без движения.

1. Анализ правил ч. 1 ст. 323 показывает, что:

а) мировой судья обязан (а не вправе) оставить апелляционную жалобу, представление прокурора без движения, если они:

не соответствуют хотя бы одному из требований ст. 322 (например, не указано место жительства или нахождения лица, подавшего жалобу или представление), см. коммент. к ст. 322;

не оплачены госпошлиной (в порядке, размерах и в сроки, предусмотренные в ст. 333.19, 333.20 НК, см. коммент. к ст. 89-93);

б) об этом мировой судья должен вынести определение. Последнее по своему содержанию должно соответствовать требованиям ст. 225. В частности, в нем необходимо указать мотивы оставления жалобы, представления без движения (см. коммент. к ст. 225);

выносится мировым судьей по общим правилам, установленным в ст. 224 ГПК (см. коммент. к ней);

направляется лицу (либо вручается ему под расписку при личной явке последнего к мировому судье);

в) мировой судья обязан (путем указания в определении) назначить лицу срок для исправления недостатков жалобы. Он должен быть реальным и достаточным (исходя из характера недостатков);

г) оставление апелляционной жалобы или представления прокурора без движения следует отличать от:

1) оставления без движения кассационной жалобы. Во-первых, несколько различаются основания этих действий (ср. ст. 322, 341), во-вторых, оставить без движения апелляционную жалобу вправе только мировой судья. Вопрос об оставлении без движения кассационной жалобы может решать судья (председатель) и районного суда, и суда кассационной инстанции (см. коммент. к ст. 341);

2) возвращения апелляционной жалобы (см. коммент. к ст. 324);

3) отказа от апелляционной жалобы (см. коммент. к ст. 326).

2. Применяя правила ч. 2 ст. 323, нужно учесть, что:

а) если лицо, подавшее апелляционную жалобу, или прокурор, принесший апелляционное представление, выполнит указания (содержащиеся в определении мирового судьи) об устранении недостатков апелляционной жалобы и представления (причем сделает это своевременно, т.е. в срок, прямо указанный в определении):

жалоба, представление считаются поданными в день ее первоначального поступления мировому судье (в официальном тексте ст. 323 допущена ошибка; в ней говорится: "в день первоначального поступления их в суд", хотя апелляционная жалоба, представление поступают к мировому судье (см. коммент. к ст. 320). Следовало употребить иное словосочетание: "в день первоначального поступления мировому судье");

мировой судья обязан направить копии жалобы, представления и приложенных к ним документов лицам, участвующим в деле (см. коммент. к ч. 1 ст. 325);

мировой судья направляет жалобу, представление прокурора (с поступившими на их возражениями) и дело в районный суд (см. коммент. к ч. 3 ст. 325);

б) если лицо не устранит указанные в определении мирового судьи недостатки (либо пропустит срок, установленный мировым судьей для этого), апелляционная жалоба, представление:

считается неподанной, а сумма уплаченной госпошлины подлежит возврату заявителю (вывод сделан на основании систематического толкования ст. 323 и ст. 93, см. коммент. к ней). Однако лицо, подавшее апелляционную жалобу (представление), не лишается права (если еще не истекли сроки, установленные в ст. 321, см. коммент. к ней) подать ее повторно (в общем порядке);

и приложенные к ней документы подлежат возврату лицу. В практике возник вопрос: вправе ли мировой судья (по ходатайству заявителя) продлить срок, установленный для устранения недостатков? Да, вправе: это соответствует положениям ст. 111 (см. коммент. к ней). В этом случае жалоба (представление) не возвращается.

3. О возвращении апелляционной жалобы (представления) мировой судья должен вынести определение (см. коммент. к ст. 324). Такой же акт выносится о продлении ранее установленного срока для устранения недостатков.

Возможность принести представление либо подать частную жалобу или определение об оставлении апелляционной жалобы без движения и об отказе в продлении установленного мировым судьей срока правилами ст. 111, 112, 323, 331 ГПК не предусмотрена.

Статья 324. Возвращение апелляционных жалобы, представления

Комментарий к статье 324

1. Согласно комментируемой статье мировой судья возвращает апелляционные жалобу, представление лицам, их подавшим, в случае если:

1) лицом, подавшим апелляционную жалобу, апелляционное представление, не выполнено в установленный в определении об оставлении апелляционной жалобы, представления без движения срок требование мирового судьи об исправлении недостатков;

2) истек предоставляемый законом десятидневный срок обжалования решения мирового судьи и от заинтересованного лица не поступило заявления о восстановлении пропущенного процессуального срока либо мировым судьей было вынесено определение об отказе в восстановлении пропущенного срока, которое вступило в законную силу (по истечении срока на обжалование) либо было оставлено в силе судом апелляционной инстанции;

3) поступила просьба лица, подавшего апелляционную жалобу, либо отзыв прокурором апелляционного представления. В данном случае жалоба возвращается, если дело еще не направлено в районный суд.

По сравнению с ранее действовавшей ст. 318.5 ГПК РСФСР, предусматривавшей основания для возвращения апелляционной жалобы, комментируемая статья не содержит такого основания для возвращения апелляционной жалобы, как случай, когда жалоба подана с изменением предмета или основания требования, рассмотренного мировым судьей. Правило о недопустимости содержания в апелляционной жалобе требований, не заявленных мировому судье, содержится в ч. 2 ст. 322 ГПК, нарушение таких требований влечет оставление апелляционной жалобы без движения по ст. 323 ГПК.

В АПК одним из оснований возвращения апелляционной жалобы заявителю является случай, когда апелляционная жалоба подана лицом, не имеющим права на обжалование судебного акта в порядке апелляционного производства (п. 1 ч. 1 ст. 264 АПК). При рассмотрении гражданского дела в судах общей юрисдикции вполне может возникнуть аналогичная ситуация, когда апелляционная жалоба подана лицом, не имеющим права на обжалование решения мирового судьи в порядке апелляционного производства, например апелляционная жалоба подана правопреемником, но рассматриваемое правоотношение не допускает правопреемства. При несоблюдении предпосылок права на предъявление иска, жалобы, апелляционной жалобы в арбитражном процессе предусмотрены две формы судебного реагирования: оставление заявления без движения и возвращение заявления, жалобы. В гражданском процессе существует помимо названных и еще одна форма, а именно отказ в принятии заявления, но ГПК не предусматривает нормы, регулирующей отказ в принятии апелляционной жалобы. Статья 134 ГПК, регулирующая случаи отказа в принятии искового заявления, также не содержит такого основания, как отсутствие у лица, обращающегося за судебной защитой, права на обращение в суд, хотя отказ по данному основанию логично было бы отнести к этой статье. Поэтому, учитывая действующее гражданско-процессуальное законодательство, нормы, действующие в арбитражном процессе, при подаче апелляционной жалобы лицом, не имеющим на это права, суд должен основываться на нормах комментируемой статьи и возвращать апелляционную жалобу заявителю.

2. О возврате апелляционной жалобы мировой судья выносит определение, где обязательно указывается основание, по которому суд пришел к выводу, что жалоба, представление должны быть возвращены заявителю, сделан вывод суда и разъяснен порядок и сроки обжалования. Определение о возврате апелляционной жалобы, апелляционного представления обжалуется в суд апелляционной инстанции в течение 10 дней. Поскольку определение выносится мировым судьей не в судебном заседании и заявители знакомятся с ним лишь в момент получения, то десятидневный срок следует исчислять с момента получения данного определения. Дата получения определения фиксируется в уведомлении о вручении. В определении о возвращении апелляционной жалобы мировой судья должен указать о возврате государственной пошлины, уплаченной при подаче апелляционной жалобы.