§4. Обстоятельства, смягчающие и отягчающие административную ответственность, в налоговой сфере

Субъективную сторону состава как административного, так и налогового правонарушения характеризуют предусмотренные соответственно нормами КоАП РФ и НК РФ обстоятельства, смягчающие и отягчающие ответственность за совершение правонарушения в налоговой сфере.

В соответствии с КоАП РФ к обстоятельствам, смягчающим ответственность за совершение административного правонарушения, относятся:

1. Раскаяние лица, совершившего административное правонарушение;

2. Предотвращение лицом, совершившим административное правонарушение, вредных последствий, добровольное возмещение причиненного ущерба или устранение причиненного ущерба;

3. Совершение административного правонарушения в состоянии сильного душевного волнения (аффекта) либо при стечении тяжелых личных или семейных обстоятельств;

4. Совершение административного правонарушения несовершеннолетним;

5. Совершение административного правонарушения беременной женщиной или женщиной, имеющей малолетнего ребенка.

Судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дело об административном правонарушении, могут признать смягчающими и иные обстоятельства, не указанные в КоАП или в законах субъектов РФ об административных правонарушениях.

Статья 112 НК РФ при наличии существенных обстоятельств позволяет в индивидуальном порядке снизить или увеличить виновному лицу размер налоговых санкций. Порядок такой корректировки установлен п. 3 ст. 114 НК РФ.

Обстоятельствами, смягчающими ответственность за совершение налогового правонарушения, признаются:

1. Вследствие стечения тяжелых личных или семейных обстоятельств;

2. Под влиянием угрозы или принуждения;

3. В силу материальной, служебной или иной зависимости;

4. В силу иных обстоятельств, которые судом могут быть признаны смягчающими ответственность.

По смыслу этих обстоятельств они применимы преимущественно к налогоплательщикам -физическим лицам.

Для того чтобы применить предусмотренные данной нормой условия, следует обязательно установить причинную связь между совершением налогового правонарушения и указанными тяжелыми обстоятельствами.

Следующим обстоятельством, является совершение правонарушения под влиянием угрозы или принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости.

Угроза – это психическое воздействие на волю лица посредством заявления ему о причинении вреда в будущем, если данное лицо не совершит определённого деяния, имеющего признаки состава налогового правонарушения. Для того чтобы использовать данное обстоятельство, необходимо установить реальность характера угрозы, то есть угрожающее лицо должно обладать действительной возможностью причинения вреда правонарушителю или членам его семьи.

Физическое принуждение, воздействие может быть выражено в причинении побоев, телесных повреждений правонарушителю, его родным или близким, уничтожении или повреждении их имущества.

Материальная зависимость наблюдается в том случае, если налоговое правонарушение совершается субъектом в интересах лица, которое его материально обеспечивает и содержит. Служебная зависимость наблюдается в отношениях подчиненности между лицом, совершившим налоговое правонарушение, другому лицу (руководителю, либо наделённому соответствующими полномочиями административно-распорядительного характера), которое принудило к совершению данного правонарушения.

Субъект административной юрисдикции вправе признать по своему усмотрению в качестве смягчающих ответственность обстоятельств и иные обстоятельства, не предусмотренные законодательством. В данном случае субъект административной юрисдикции в налоговой сфере вправе действовать по так называемому административному усмотрению, под которым следует понимать определенную рамками правовых норм известную степень свободы субъекта правоприменения в разрешении индивидуального дела, предоставляемую в целях принятия оптимального решения по делу.

Указанный перечень смягчающих обстоятельств, приведенный в п. 1 ст. 112 НК РФ, не является исчерпывающим, т.е. по сути является открытым. В п. 19 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 11 июня 1999 г. N 41/9 отмечается, что суд по результатам оценки соответствующих обстоятельств (например, характера совершенного правонарушения, количества смягчающих ответственность обстоятельств, личности налогоплательщика, его материального положения) вправе уменьшить размер взыскания и более чем в два раза. Исходя из Постановления Президиума ВАС РФ от 12 октября 2010 г. N 3299/10, поскольку перечень смягчающих ответственность обстоятельств, приведенный в ст. 112 НК РФ, не является исчерпывающим, суд вправе признать иные обстоятельства, не указанные в подп. 1, 2, 2.1 п. 1 ст. 112 НК РФ, в качестве смягчающих ответственность. При этом, отсутствие ходатайства налогоплательщика о применении судом смягчающих ответственность обстоятельств не исключает обязанности суда дать оценку соразмерности исчисленного штрафа тяжести совершенного правонарушения и применить иные смягчающие ответственность обстоятельства даже в том случае, если налоговый орган частично применил положения ст. 112 НК РФ.

Единственным обстоятельством, отягчающим ответственность, п. 2 ст. 112 НК РФ признает совершение налогового правонарушения лицом, ранее привлекаемым к ответственности за аналогичное правонарушение. При этом п. 3 ст. 112 НК РФ устанавливает, что лицо, с которого взыскана налоговая санкция, считается подвергнутым этой санкции в течение 12 месяцев с момента вступления в законную силу решения суда или налогового органа.

В этом плане представляют интерес Постановления Президиума ВАС РФ от 1 апреля 2008 г. N 15557/07 и от 9 декабря 2008 г. N 9141/08. Суд разъяснил, что увеличение размера штрафа за налоговые правонарушения на 100% в соответствии с п. 4 ст. 114 НК РФ допустимо только в случае, когда лицо, привлекаемое к ответственности с учетом отягчающего ответственность обстоятельства, совершило правонарушение уже после привлечения его к ответственности за аналогичное правонарушение.

Кроме того, сходные разъяснения содержатся в Постановлении Президиума ВАС РФ от 25 мая 2010 г. N 1400/10. Исходя из данного судебного акта, применение п. 4 ст. 114 НК РФ возможно только при наличии следующей последовательности:

- совершение первичного правонарушения (например, неуплата налога по итогам конкретного периода);

- привлечение к налоговой ответственности за первичное правонарушение;

- совершение повторного правонарушения (неуплата налога по итогам какого-либо последующего периода);

- привлечение к налоговой ответственности за повторное правонарушение с учетом п. 4 ст. 114 НК РФ.

Наличие обстоятельств, смягчающих или отягчающих ответственность за совершение налогового правонарушения, учитываются судом им при наложении санкций за налоговые правонарушения в порядке, установленном ст. 114 НК РФ.

При наличии хотя бы одного смягчающего ответственность обстоятельства, размер штрафа подлежит уменьшению не менее чем в 2 раза по сравнению с размером, установленным соответствующей статьей Налогового кодекса за совершение данного вида налогового правонарушения, а при наличии отягчающего обстоятельства (повторность) размер штрафа увеличивается на 100 %.

При этом выявлять обстоятельства, смягчающие или отягчающие ответственность за совершение налогового правонарушения, обязан согласно пп.4 п.5 ст. 101 НК РФ руководитель (заместитель руководителя) налогового органа в ходе рассмотрения материалов налоговой проверки.

Таким образом, налоговый орган должен учитывать смягчающие и отягчающие ответственность налогоплательщика обстоятельства при рассмотрении материалов налоговой проверки о налоговом правонарушении и при принятии решения по результатам проверки. При определении размеров соответствующих санкций налоговый орган также должен учитывать смягчающие и отягчающие ответственность обстоятельства. Как справедливо обращает внимание Ю.М. Лермонтов, НК РФ не ставит возможность уменьшения размера штрафа при наличии хотя бы одного смягчающего ответственность обстоятельства в зависимость от наличия отягчающих ответственность обстоятельств¹¹⁷.

КоАП РФ в отличие от НК РФ помимо повторного совершения правонарушения в ст. 4.3 устанавливает еще целый ряд обстоятельств, отягчающих административную ответственность за административные правонарушения в различных сферах государственного управления. К ним относятся:

1) продолжение противоправного поведения, несмотря на требование уполномоченных на то лиц прекратить его;

2) повторное совершение однородного административного правонарушения¹¹⁸, если за совершение первого административного правонарушения лицо уже подвергалось административному наказанию, по которому не истек срок, предусмотренный статьей 4.6 настоящего Кодекса (один год со дня окончания исполнения постановления о назначении административного наказания);

3) вовлечение несовершеннолетнего в совершение административного правонарушения;

4) совершение административного правонарушения группой лиц;

5) совершение административного правонарушения в условиях стихийного бедствия или при других чрезвычайных обстоятельствах;

6) совершение административного правонарушения в состоянии опьянения.

Судья, орган, должностное лицо, назначающие административное наказание, в зависимости от характера совершенного административного правонарушения могут не признать данное обстоятельство отягчающим.

Перечисленные в КоАП РФ обстоятельства не могут учитываться как отягчающие в случае, если указанные обстоятельства предусмотрены в качестве квалифицирующего признака административного правонарушения соответствующими нормами об административной ответственности за совершение административного правонарушения.

Одной из последних новелл КоАП РФ явилась возможность установления открытого перечня отягчающих обстоятельств. Так Федеральным законом от 06.12.2011 г. N 404-ФЗ могут быть предусмотрены иные обстоятельства, отягчающие административную ответственность за совершение отдельных административных правонарушений, а также особенности учета обстоятельств, отягчающих административную ответственность, при назначении административного наказания за совершение отдельных административных правонарушений¹¹⁹.