15. Оговорка о публичном порядке и её значение.

Под термином «публичный порядок» понимаются всего основополагающие принципы правопорядка, а именно положения Конституции, принципы гражданского законодательства, принципы семейного законодательства.

Источник: национальное законодательство.

Оговорка о публичном порядке предусмотрена в законодательстве большинства стран. Так, в РФ данная оговорка присутствует в ГК, СК и других нормативных правовых актах. Согласно ст. 1193 ГК норма иностранного права, подлежащая применению в соответствии с правилами ГК РФ, в исключительных случаях не применяется, когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка. В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма российского права.

Отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономической системы РФ.

В науке приняты две концепции публичного порядка:

1. Позитивная определяет публичный порядок путем перечисления законов, принципов, которые должны применяться независимо от содержания норм иностранного права.

2. Негативная определена в ст. 6 вводного закона к Германскому гражданскому уложению, согласно которой правовая норма иностранного государства не применяется, если ее применение ведет к результату, который явно несовместим с основными принципами германского права. При этом определяется иностранный закон, который не может быть применен в случае противоречия национальному публичному порядку.

16. Физические лица в международном частном праве. Понятие личного закона физического лица. Содержание правоспособности и дееспособности в международном частном праве. Закон гражданства и закон домициля.

Личный закон физических лиц (lex personalis). Эта привязка применяется при регулировании отношений с участием граждан, иностранцев, апатридов в отношении определения их право- и дееспособности, личных прав неимущественного характера (имя, честь и достоинство), а также некоторых отношений в области брачно-семейного и наследственного права. 2 вида:

1. национальный закон, или закон гражданства лица (lex patriae). В данном случае коллизионная норма оговаривает необходимость применения закона того государства, гражданином которого является соответствующее физическое лицо, например «гражданская дееспособность иностранного гражданина определяется его личным законом» (п. 1 ст. 1197 ГК РФ) (Страны континентального права).

2. закон местожительства лица (lex domicilii) предусматривает применение закона страны, на территории которой данное физическое лицо имеет «оседлость» (проживает или находится), например «личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства» (п. 5 ст. 1195 ГК РФ от 2001 г.) (Страны общего права).

Смешанный подход к решению данной проблемы можно встретить в законодательстве России, Австрии, Швейцарии, Мексики, Венесуэлы и др.

Правовой статус иностранца складывается как бы из 2 частей: правового статуса гражданина отечественного государства и собственно статуса иностранца.

Правовая доктрина большинства стран обычно определяет гражданскую правоспособность физического лица как его способность быть носителем гражданских прав и обязанностей, допускаемых объективным правом данной страны.

2 подхода к определению нормативной основы правоспособности:

1. Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в стране пребывания гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных законом (национальный режим).

2. Правоспособность и дееспособность физических лиц регулируются их личным законом, кроме случаев ограничения его применения, установленных местным правом (режим наибольшего благоприятствования).

Под гражданской дееспособностью физического лица обычно подразумевается его способность своими действиями приобретать гражданские право и обязанности. Чтобы быть дееспособным, человек должен осознавать и правильно оценивать характер совершаемых им действий, имеющих правовое значение, то есть это правовое свойство субъекта зависит, в отличие от правоспособности, от его умственного состояния.