Правовая работа в предпринимательских (коммерческих) организациях

Лекция 6. (14.10.2002 г.)

ТЕМА: Использование правовых средств (ПС) для улучшения экономических показателей деятельности организаций.

Вопросы:

17. Основные виды ПС.

18. Роль договора в системе ПС.

19. Организация использования договора для повышения прибыльности.

В числе основных задач корпоративных юристов (п. 2 Общего положения) три задачи из пяти касаются ПС. Напомню, это:

• активное использование правовых средств для улучшения экономических показателей;

• обеспечение правовыми средствами сохранности собственности, выполнения договорных обязательств, улучшения качества продукции;

• защита прав и законных интересов организаций и граждан – их работников.

Вводя задачу применения ПС, повторяя это требование в ряде правовых актов, центральные органы не дают определения понятия ПС, не раскрывают их содержания. Между тем, без четкого понимания сущности ПС невозможно налаживать их применение, не говоря уже об «активном» применении. И вот, для того, чтобы двинуться вперед и исследовать, рассмотреть порядок применения ПС для улучшения экономических показателей, мы должны сначала отступить немножечко назад и поговорить о сущности ПС.

Для осмысления ПС и освоения порядка работы с ними, важно учитывать следующее. Сама концепция ПС возникает из понимания объективно сложившегося разделения методов правового регулирования и видов правовых норм на два основные блока. Первые, это императивно предписывающие или запрещающие. Второй блок – дозволительные, управомочивающие на совершение субъектами разнообразных действий юридического характера.

Общая теория права целиком строится на анализе, на разборе норм первой группы, на идее нормативного регулирования жизни общества, с использованием предписывающих и запрещающих норм. Сама реализация права согласно десятки лет существующей концепции состоит в исполнении и соблюдении требований норм: читай норму и работай как написано; а также в правоприменении, которое осуществляется исполнительными органами и судами. Правоприменение – это публичная деятельность.

Что касается дозволений, то они лишь вскользь в трудах теоретиков права, без серьезного разбора. За исключением книжки С.С. Алексеева «О дозволениях и запретах в праве» я не знаю литературы во всем 20 веке, анализирующей порядок реализации дозволительных норм. Наша нынешняя теория права по этой причине является чисто позитивистской, сложившейся более 2х сотен лет назад и сохранившейся без значительных изменений. В советский период там добавляли утверждения о классовом характере права, потом этот классовый характер тихо убрали без долгих рассуждений. Все остальное осталось. Вследствие этого общая теория права покамест неспособна объяснить порядок реализации дозволительных норм, служащих основой частного права, прежде всего, права гражданского. Она не содержит объясняющих концепций на этот счет. Все 75 советских лет теоретики отмахивались от частного права ленинской цитатой, что «у нас в праве нет ничего частного – все публичное». Ну и до сих пор продолжают эту линию. Итак основной дефект нашей позитивистской теории права заключается в полной неспособности, непригодности конструкций, идеологии общей теории права, объяснить механизм правового регулирования, принятый в частном праве. Теоретики попросту замалчивают эту проблему, делая вид, что в отраслях частного права все происходит также как и в публичном праве. В результате полностью нивелируются смысл и назначение дозволительного метода, его кардинальное отличие от предприсывающе-запретительного регулирования, замалчивается огромная социальная ценность частного права.

Вот здесь надо перейти к исходным положениям частного права. Определяя основные начала гражданско-правового регулирования, статья 1 ГК РФ устанавливает, что «граждане и организации приобретают и осуществляют свои права своей волей и в своем интересе». Они свободны, гласит ГК, в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих закону условий договора. Итак, субъекты на основании свободно заключаемого договора и иными способами сами устанавливают свои права и обязанности во взаимоотношениях, устанавливают их своей волей и в своем интересе. И вот к этой деятельности не применима общетеоретическая схема реализации права (путем осуществления, соблюдения, исполнения норм), она не позволяет ничего объяснить. К сожалению, пока и сама цивилистика оказалась неспособной объяснить механизм реализации правовых дозволений. Цивилисты также вслед за общей теорией идут по пути нормоприменения, сводя свою науку к толкованию, к разъяснению норм. Это, на мой взгляд, совершенно непригодный путь.

Наиболее достоверной и правдоподобной, покамест единственной, представляется концепция, объясняющая способ реализации дозволительных установлений, т.е. метод частного права, представляется концепция правовых средств. Она была предложена мною в начале 70х годов, наиболее полно изложена в книжке «Гражданско-правовые средства» и в докторской диссертации «Об основах теории правовых средств», хотя, как я убеждаюсь, она конечно же нуждается в дополнительном развитии и разъяснении.

Термин «правовые средства» вошел в научное обращение и даже применяется в практике, но он используется во многом интуитивно, без действительного и глубокого понимания. В адрес даже высказываются иногда обвинения, будто я протащил этот термин в ряд правительственных и цековских документов, а затем это понятие, ссылаясь на ряд актов, где оно было закреплено. Все это полная чушь. Я действительно участвовал в подготовки документов о юридической службе и правовой работе, но лишь как рядовой участник. Я вовсе не располагал возможностью формулировать положения правительственных и партийных документов.

Внутри гражданского права, помимо норм, мною предлагается выделять иные регулирующие образования ненормативного характера. Они служат инструментами реализации законодательных дозволений. Итак, средства – это инструменты реализации дозволений. Их следует называть ненормативными, поскольку они применяются субъектами своей волей в своем интересе для достижения своих целей. Познание правовых средств, только оно на данный момент создает возможность для раскрытия и реализации огромного регулятивного потенциала гражданского права. Без концепции правовых средств, без деятельностной идеологии, цивилистика остается слабой беспомощной доктриной, плохо соображающей, с какими регулятивными инструментами она имеет дело. Записавши в первой статье ГК, что права и обязанности осуществляются лицами своей волей и в своем интересе, лишь бы не нарушали закон, дальше она начинает комментировать нормы вместо показа способов использования этих возможностей. Следует признать, что в гражданском праве имеется определенный массив предписывающих и запрещающих норм, которые реализуются не через правовые средства, т.е. там тоже существует правовое регулирование по позитивистской модели. Однако сфера такого регулирования является весьма узкой и по значению носит чисто вспомогательный характер для реализации на основе дозволительного метода. Посмотрите на основную, на вторую часть ГК и вы убедитесь, что почти все обязательства возникают из договоров, требуя привлечения этого средства в качестве основы реализации, создания и исполнения обязательств. Можно утверждать, что имущественный оборот в основной части осуществляется на базе, с использованием правовых средств.

Напомню, что правовые средства – это основанные на дозволениях закона совокупности инициативных юридических действий, служащих достижению собственных целей лиц. Правовые средства гражданского права образуют определенную систему, главным в этой системе является договор. Это проистекает из предусмотренной законом возможности для субъектов установления основной массы своих прав и обязанностей на основе договора. При посредстве договора субъекты предусматривают применения многих других, вспомогательных средств, определяют их конкретное содержание и порядок их использования.

Я в курсе коммерческого права называл вам функции договора, так вот в связи с рассматриваемой проблемой можно указать, обозначить еще одну функцию, которая в курсе не названа – это функция введения во взаимоотношения сторон, определения содержания и порядка применения других правовых средств, средств, обслуживающих договор. Можно указать немало таких средств, направленных на обеспечения нормального исполнения создаваемого договором обязательства. Таковы меры договорной ответственности за неисполнение обязательства (убытки, неустойка). В договоре можно много чего разного предусмотреть в отношении этих инструментов. Или же соприкасающиеся с ответственностью способы обеспечения договорных обязательств (задаток, поручительство, залог и другие как названные в законе, так и созданные творчеством договорных контрагентов обеспечительные условия). Здесь же можно назвать меры оперативного воздействия, которые широчайше используются по инициативе субъектов, будучи предусмотрены в договоре.

Наряду с этим в гражданском праве имеется немало ПС не связанных с договором, а предназначенных для достижения других разнообразных целей. Возьмите юридическое лицо тоже самое. Для ученых-нормативистов, комментаторов законов, - это один из институтов права, совокупность норм. Хотя последнее время даже у цивилистов появляется проблески, суждения, что «сущность юридического лица, его назначение состоит в обособлении имущества, используемого субъектом гражданского оборота». Вы вдумайтесь, ведь это уже зачатки целевого, средственного подхода, не просто комментируют слова и запятые, а пытаются уразуметь, а для чего, с какой целью введено и используется это образование, этот феномен. Хотя я лично считаю, что назначение юридического лица и как институт, и как ПС, состоит в допуске, либо недопуске организаций к участию в гражданском обороте. Вот дали ей эту бирку, зарегистрировали – и пошел работать, даже без имущества. И напротив, у группы людей может иметься имущество, обособленное для определенных целей, как у простого товарищества или «общак» какой-нибудь, однако данная группа на основании одного этого обстоятельства не становится юридическим лицом и на регистрацию пойти не может. Она не признается и не будет признана субъектом гражданско-правовых отношений.

Юридическое лицо как любое правовое средство обладает рядом функций, что собственно и породило множество видов, разновидностей юридических лиц. Предприниматели выбирают определенный вид юридического лица, чтобы обеспечить определенную цель: сохранить права на внесенное в уставной фонд имущество на случай выхода из организации; осуществлять контроль за использованием имущества организации и распределением доходов от имущества, внесенного в уставной фонд; обеспечить, что очень важно, снижение трансакционных издержек. Имеются и другие функции, просто цивилистика никогда их не изучала. И элементарно путает сущность объекта и функции этого объекта.

Можно назвать немало других ПС, не сопряженных с договором. О видах ПС, их классификациях, их функциях – см. книгу.

Здесь я хочу перейти к связи ПС с задачами, работой ЮС. В 1925 году ВСНХ утвердил Положение о юрисконсульте. Вот это Положение касалось юристов предприятий и учреждений хозяйственной сферы. В нем основные обязанности юриста звучали примерно так:

- юрист дает устные и письменные разъяснения применения законодательства, примерно как адвокат;

- юрист ведет учет правовых актов;

- юрист докладывает руководству о выявленных нарушениях.

Само появление этого Положения было связано с проведением НЭПа, восстановления рынка в условиях советской власти. Но потом с отказом от НЭПа на полвека о юристах вообще забыли. Лишь в 1970 и 1972 принимаются первые крупные акты о ЮС и ПР в народном хозяйстве. Я просил бы вас вдуматься и для себя прочувствовать следующее. По Положению 1925 юрисконсульт мало отличался от какого-нибудь письмоводителя, чиновника 14 класса. Это была, используя выражение Радиона Раскольникова, «тварь дрожащая», без прав и с ограниченным объемом задач. Общее положение 1972 года кардинально изменило состояние ЮС и возможности ЮС. Оно, во-первых, возложило на юристов обеспечение законности в организации, не просто дача там письменных заключений, а обеспечение законности. Во-вторых, передало в распоряжение юристам ПС, обязало активно применять ПС для достижения основных целей организации. Это цели улучшения экономических показателей, повышения качества товаров и проч.

Правовой статус юристов в смысле предоставленных им прав был повышен не столь существенно. Однако гораздо значимее было то, что в распоряжении юристов под их ответственность был передан гражданско-правовой инструментарий: ПС. Между тем, применение ПС служит источником получения доходов и предупреждения потерь, условием развития бизнеса. ЮС получила возможность на этой основе через деятельность по применению ПС резко повысить свою роль и влияние на фирме.

Я рассказываю об очень любопытной вещи. Правомочия субъекта можно повышать по-разному. Можно давать ему новые и новые права, что у нас обычно и просят, а можно давать ему дополнительные обязанности, но обязанности такого рода, что, исполняя их, лицо или орган поднимается над другими в своих возможностях. Если главный бухгалтер значим потому, что через его руки проходят денежные средства, то в руках юристов с 1972 года оказались источники и условия получения денег – договоры и другие ПС. И у нас, учтите, не в меньшей степени, чем непосредственно за деньгами, не в меньшей степени гоняются собственно за договорами. Договоры – это конфиденциальная вещь, это источник получения средств. Причем эти возможности в условиях рыночного хозяйства резко возросли и возрастают. Договор превратился в самостоятельное и главное средство регулирования экономических отношений. Итак, главное средство регулирования экономических отношений. К сожалению, основная масса корпоративных юристов из-за отсутствия подготовки, незнания способов работы с ПС, не смогла использовать появившиеся новые возможности и для организации в которой они работают, и для себя лично.

Превращение договора в главное средство регулирования экономических отношений требует налаживания на фирме четко продуманной системы договорных связей и точного исполнения договоров. Это главенствующая задача юриста, ваша задача. Именно на участке договорной работы создаются предпосылки для улучшения экономических показателей на основе использования ПС. Я прошу вас это запомнить. Договор – главный регулятор экономических отношений и на участке договорной работы создаются основные предпосылки успешной работы фирмы, ее прибыльности. Если ЮС удается решить данную задачу, то за счет этого качественно упорядочивается вся деятельность фирмы, нормализуются и оптимизируются хозяйственные связи, сама фирма переходит на более высокий уровень организации. Возникает и производный эффект: ЮС, надлежаще поставившая договорную работу, сама становится гораздо более необходимой для фирмы. Если юрист держит в руках систему договоров, всю договорную работу, такой юрист оказывается необходимым, значимым, важным лицом на фирме, его трудно заменить, так же как главного инженера, наладившего производственный процесс, знающего все его тонкости и умело поддерживающего нормальный ход производства. Юрист, успешно поставивший договорную работу, становится членом управляющей команды, ведущей и развертывающей бизнес. Посмотрите, это уже не вспомогательная роль, как у юрисконсульта в 1925 году – это ведущая роль в управлении. Я знаю по наблюдениям, я хочу, чтоб вы прониклись пониманием того, что хорошие юристы-договорники обычно рано или поздно включаются в управляющую верхушку фирмы. И способ вашей карьеры – не переход просто в подспорье к торгашам, а налаживание договорной работы, налаживание и использование правовых средств. Для этого надо перетягивать на себя эту работу, больше ею заниматься, зря отдавать в чужие руки, некому. У меня был принцип – перетягивай на себя работу, больше делай, и когда я больше делаю, мое дело уже не знают другие. И если это нужное дело, то я становлюсь значимым и в моей работе оказываются заинтересованными руководители организаций и они меня автоматически продвигают, деться им некуда, вот такая модель служебного продвижения. И я видел и обратное, когда, используя родственные связи кто-то двигался, а потом, когда развалился Союз и надо было опираться на знания, на навыки, на опыт, эти люди бедные прогорели все до единого, а я напротив, и здесь оказался в выйгрыше. Еще раз обращаю ваше внимание, вы же думаете о своей судьбе. Таких, живущих по принципу «куда кривая вывезет» не так уж и много на курсе. Вот поэтому я вам и рассказываю о ПС, организации их использования, заботясь о вашей обеспеченной старости.

При организации работы с договорами следует изучать и использовать передовой опыт ее ведения, имеющиеся прогрессивные решения. См. книжки С.А. Хохлова «Договорная работа» и «Организация договорной работы в народном хозяйстве» (1984). Это фактически 2 части цельного труда, они изданы одновременно, одна в Свердловске, другая – в Красноярске. Вот издают под видом классики всякую писанину, а ведь имеются фактически вот на пальцах перечтешь, труды об организации договорной работы. Есть в них рекомендации актуальные и сейчас. Хохлов, я с ним познакомился в году 68м, когда он принес мне на заключение проект долгосрочного договора. Он на огромном числе предприятий изучал эту работу, писал договоры, инструкции по их ведению. Настоящий специалист, не из книг, а из жизни знавший, что такое договоры.

В договорной работе надлежит выделять организационные задачи, которые должны решаться с руководителем и старшими менеджерами, а также юридико-техническую работу, осуществляемую с участием других служб и специалистов фирм. Вот эти направления договорной работы можно сформулировать в виде нескольких групп обязанностей ЮС. Это и есть то самое использование договора для улучшения экономических показателей фирмы.

Юристу следует выявлять и прорисовывать схемы основных хозяйственных связей фирмы по профилю ее деятельности. Я уже говорил об этом в курсе Коммерческого права, но вам преподают столько всякого вздора, что повторить нечто дельное я не считаю грехом. В ходе такой работы должны анализироваться перспективы развития имеющихся связей. С учетом маркетинговых данных и конкурентной стратегии фирмы следует определять возможности установления новых отношений и принимать меры к их налаживанию. Затем юрист обязан определять виды договоров, наиболее для организации соответствующих хозяйственных связей, это выбор оптимальной одели договоров. Он должен подбирать наиболее пригодные договорные модели и разрабатывать схемы договорных связей, требующие использования цепочек договоров. Далее, юрист обязан определять всю совокупность вспомогательных и обслуживающих договоров, необходимых для исполнения договоров по основной деятельности. Другие службы должны подыскивать контрагентов по вспомогательным договорам. Однако уже совместно с этими службами непосредственно юрист должен обеспечивать увязку, согласованность вспомогательных и основных договоров по всем параметрам: количеству, срокам, ассортименту, техническим характеристикам и другим.

Все названные задачи связаны с организацией самого процесса заключения, а затем исполнения договора. Здесь в качестве организационного решения рекомендуется обеспечивать привлечение к выработке условий договоров наиболее квалифицированных специалистов основных служб фирмы. Хорошо зарекомендовала себя, является наиболее удачной практика создания в фирме договорных групп. Для этого приказом руководителя определяется состав договорной группы из ведущих специалистов основных отделов: экономического, производственного, сбыта, транспорта и проч. Определяется по одному участнику и заменяющему лицу на случай отсутствия основного. Участники группы работают на своих основных рабочих местах, а договорная группа действует по принципу ad hoc. Группа собирается для составления договора или рассмотрения поступившего проекта договора, либо проведения переговоров с представителями контрагента. Участники группы, сидя за одним столом, совместно рассматривают договорный документ, совместно согласовывают более приемлемую редакцию текста или возражений по проекту, полученного от другой стороны.

Такой порядок многократ рациональнее, продуктивнее, чем обычно практикуемое составление договора одним лицом, с последующим визированием такого документа у руководителей основных служб. Такая схема – она лишь создает видимость участия всех служб в разработке договора. Практика показывает, что когда девочке дают текст этого договора и велят обежать руководителей основных служб, происходит следующее. При визировании принесенной бумаги человек обычно занят другим делом, он не готовится специально к рассмотрению, как это происходит при работе договорной группы. Он не в состоянии обычно быстро переключиться на новую задачу, поэтому такое визирование производится формально, не сопровождается глубокой проработкой договорного документа. Это сразу сказывается негативно на качестве договора. Сам фактор организации предопределяет уровень договорной работы.

Причем вопли о повышении роли договора, заклинания прямо скажу, я слышу всю свою жизнь. Мы как-то готовили сборник инструктивных писем Госарбитража СССР и мне попалось в руки письмо, подписанное Главным госарбитром СССР в декабре 1941. Когда немцы были под Москвой, Главный арбитр писал указания: «Повысить роль договора в деле поставок на нужды фронта». Ну повысить - это ходить с плакатом «Повысить». Роль повышается только умелыми организационно-техническими решениями, решениями, проводимыми в жизнь, а не написанными в книжках.

Качественно по-иному должны составляться тексты договорных документов. Они должны основываться на тщательном анализе возможностей и интересов фирмы. Вот такой анализ и обеспечивается участниками договорной группы, и переход к такому анализу дает создание группы. При необходимости, юрист, как ответственный за организацию договорной группы, должен требовать проведения и представления соответствующих расчетов и обоснований к проекту договора. Нужно заставлять себя и других также проверять исполнимость и выгодность каждого условия договора. Это одновременно не допускает использование низкокачественных, примитивных шаблонных проформ договора.

Следует постоянно проводить линию на развитие долгосрочных связей, если характер отношений сторон позволяет это сделать. Долгосрочные договоры являются эффективным регулирующим средством, обеспечивающим максимизацию прибыли за счет ряда факторов:

• резкое сокращение трансакционных издержек, возникающих при неоднократном заключении разовых, краткосрочных, т.н. спотовых сделок;

• стабилизация и координация взаимосвязанной деятельности, создающая условия для устойчивого получения прибыли;

• повышение экономического эффекта за счет использования производителями, да и потребителями специализированного оборудования и технологий для работы на определенного потребителя. Это так называемая специализация активов, которая, как давно показано экономистами, является фактором повышения прибыли.

Доля, процент долгосрочных договоров в общей массе заключаемых договоров – это достоверный показатель качества работы юридической и маркетинговой службы, их квалификации, понимании ими своих обязанностей.

Следующее. В договорах должен находить урегулирование весь комплекс хозяйственных вопросов, возникающих во взаимоотношениях с контрагентом. Юристы не должны позволять обходиться куцыми договорами из нескольких пунктов, которые служат показателями халтуры, некомпетентности и отсутствия организации договорной работы.

Необходимое наполнение договоров должно обеспечиваться в результате формулирования каждой из служб фирмы своих пожеланий контрагенту, требующих формулирования в договоре. Учет таких пожеланий обеспечивается конечно же на паритетной основе путем взаимных предоставлений и уступок.

Особый случай здесь представляют долгосрочные договоры. В них обязательно конечно же должны находить отражение вопросы, касающиеся развития отношений сторон на перспективу. Для покупателя – это условия о поэтапном улучшении качественных характеристик, обновления ассортимента по периодам, перехода производителя на новые технологии или материалы, совершенствование тары и упаковки, способов доставки. Для продавца – это обязанность внедрения нового оборудования и технологий для изготовления товаров с последовательными улучшениями. Это, кстати, те самые специализированные активы. В тоже время в долгосрочных договоров могут содержаться, к сожалению наш закон ничего об этом не говорит, он вообще не употребляет слово «долгосрочные договоры», так называемые открытые условия. Они обычно касаются количества, ассортимента или цены товара на будущие периоды. Они должны определяться отдельными соглашениями и открытый характер таких пунктов не делает долгосрочный договор недействительным. С учетом вероятностных изменений условий деятельности в период существования долгосрочного договора, в этом договоре следует определять необходимость и порядок адаптации (приспособления) содержания договора к изменившемся обстоятельствам. Ну и наконец, в договорах должны предусматриваться в необходимых сочетаниях способы обеспечения исполнения обеспечения исполнения обязательства, не только в кредитных договорах, но и в элементарных торговых, меры оперативного воздействия на случай неисполнения со стороны контрагента или изменения условий, а также меры договорной ответственности. Их определение должно производиться юристом с учетом пожелания соответствующих служб, с учетом практики взаимоотношений, изучать которую юрист обязан.

Таким образом, задача использования ПС для улучшения экономических показателей предполагает, прежде всего, умелое налаживание договорной работы на фирме. Четкая договорная работа способствует повышению прибыльности. Наряду с этим она создает возможность использовать каждый отдельный договор и всю совокупность предусматриваемых договором обеспечительных и защитных мер как ПС в экономических интересах фирмы.

Вопросы к зачету:

1. Понятие и виды ПС

2. Применение договора для улучшения экономических показателей

3. Организация договорной работы на фирме

ПРАВОВАЯ РАБОТА В ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИХ (КОММЕРЧЕСКИХ) ОРГАНИЗАЦИЯХ

Лекция 7. (21.10.2002 г.)

ТЕМА: Работа ЮС по организации выполнения договоров.

Вопросы:

20. Сущность договорной дисциплины.

21. Способы организации выполнения договоров.

22. Обеспечение исполнения договоров контрагентами.

Надлежащее исполнение договоров является необходимым условием успешной предпринимательской деятельности, получения прибыли и предупреждения потерь. То, что исполнение договоров является актуальной задачей для государства в целом и каждой отдельно взятой фирмы – неоспоримо. В свое время я приводил вам расчеты академика Глушкова, согласно которым лишь за счет точного исполнения договоров можно без дополнительных капитальных вложений, без инвестиций, вдвое повысить производительность труда и объем ВВП. Расчеты велись Глушковым по народнохозяйственному комплексу, но они применимы и к отдельно взятой предпринимательской организации. Это означает, что можно примерно вдвое повысить доходность организации лишь за счет налаживания надлежащего исполнения договоров вами самими, вашими контрагентами. По своему практическому опыту я не считаю эти данные преувеличенными.

Значимость строго исполнения договоров никогда не осознавалась российскими властями. Ни в царское время, ни в советский период, когда законом было провозглашено выполнение плановых заданий, ни при нынешних липовых реформаторах. Ориентация действующих субъектов на выполнение договоров пока не обеспечивается законодательными организационными мерами со стороны государства: не ни законов, ни указов, ни постановлений, обеспечивающих или ориентирующих хотя бы на выполнение договоров, на осуществление правовых и организационных мер в этом направлении. В целом в стране не разработаны приемы и методы организации выполнения договоров ни для одной отрасли хозяйства, отрасли предпринимательства.

В теоретическом плане исполнение договоров остается «ничьей» проблемой. Ни одна правовая или управленческая наука, в т.ч. менеджмент, не берутся за ее разрешение. Общая теория права, нормативистская, позитивистская по своей сути, попросту не знает, что ей делать с договорами, как их вмонтировать, вписать в общую картину права. Ну уж такие понятия как «договорная дисциплина» ей вообще не ведомы. Хотя договорная дисциплина – это правовое явление, причем очень значимое. Вас выпускают из Университета, не разъяснивши, что это такое, хотя в дипломе будет написано «правоведение». Такие вы правоведы ограниченные будете.

Совершенно несостоятельно здесь оказывается цивилистика, основной предмет которой – договор. Она сквозь зубы проговорила ряд принципов исполнения обязательств, что обязательства должны исполняться надлежащим образом, добросовестно, и на этом откланялась. Как добиться этого надлежащего и добросовестного исполнения – ее совершенно не интересует. Так обстоит дело не только в учебниках. Вот два именитых автора пишут специальный труд – «Договорное право» - напахали три толстенных тома, и в них и слова нет о договорной дисциплине. Я надеюсь, может, к пятому тому что-нибудь выдадут…

Здесь следует отметить такое обстоятельство. Надлежащее исполнение договорных пунктов является одним из основных компонентов договорной дисциплины. Однако, по своему содержанию договорная дисциплина представляет более сложное явление. Договорная дисциплина пересекается с законностью, имеет общие участки с законностью. Вдумайтесь, ведь исполнение договоров состоит не только в осуществлении прав и исполнении обязанностей, выработанных самими сторонами и включенных в текст договора. Надлежащее исполнение обязательств одновременно означает необходимость соблюдения тех правовых норм, которые входят в содержание договора в качестве подразумеваемых условий, которые становятся обязательными для сторон в силу факта заключения договора. Подразумеваемые условия – это условия, регулирующие конкретное договорное отношение в силу факта заключение такого договора. Они не вписываются в текст договора, потому что это гиблое дело – переписывать закон в договор.

Таким образом, соблюдение договоров, договорная дисциплина, представляет собой особое правовое явление. Оно включает в себя точное исполнение обязанностей, созданных волей и усмотрением сторон, и, одновременно, соблюдение требование правовых норм, относящихся к содержанию договора, образующих его подразумеваемые условия. Это один из значимых моментов частноправового регулирования, пока непознанных цивилистикой.

Согласно п. 2 Общего положения, одной из основных задач юриста является обеспечение правовыми средствами исполнения договорных обязательств. Вот эта формулировка неточна, она неполна. В результате проведения такого требования задачу исполнения обеспечения договоров сводят к применению обеспечительных мер: способов обеспечения обязательств и мер ответственности. Между тем, на одних только ПС договорная дисциплина обеспечена быть не может. Способы обеспечения, меры оперативного воздействия, меры ответственности, - вот этот вроде бы богатый букет инструментов воздействия не позволяет обеспечить надлежащее исполнение договоров.

Я прошу вас осознать, что исполнение договоров, договорная дисциплина представляет из себя в основном организационную проблему. Это организационная проблема, а не работа с «дубьем» типа ответственности и проч. Она вообще не может быть решена с позиций традиционного правоведения и требует использования идеологии (концепции) правовой деятельности.

При этом сама организация исполнения договоров является сложной задачей комплексного характера. Ее решение требует осуществления разносторонних организационно-управленческих, правовых, технических и иных мер. Основная нагрузка в деле организации исполнения ложится на юристов фирм. Таким образом, усилия корпоративных юристов на данном направлении напрямую и весьма существенно могут влиять на бизнес. Вместе с тем, в непосредственном выполнении данной работы обязан участвовать широкий круг исполнителей из других подразделений и служб.

В работе по организации исполнения договоров целесообразно различать 2 направления:

1. организация исполнения собственных обязательств по договору перед контрагентами;

2. оказание воздействия на контрагентов в целях исполнения ими обязательств перед вашей фирмой.

Начнем с первого направления. Организация исполнения собственных обязательств требует создания на фирме системы исполнения договоров. Она включает в себя следующие организационные решения и операции:

• определение служб и персонального состава лиц, осуществляющих исполнение каждого пункта договора. Такой перечень исполнителей должен составляться по каждому договору, а в рамках договора – по каждому договорному пункту. Составлять его обязан руководитель коммерческой, сбытовой или иной службы, на которую возложена данная работа. Сама обязанность закрепления пунктов договора за конкретными исполнителями должна быть предусмотрена приказом по фирме, инструкцией или стандартом предприятия по договорной работе. В этом документе должно быть определено подразделение или лицо, ведущее данную работу;

• незамедлительное доведение содержания договорных пунктов до каждого исполнителя, ответственного за его выполнение с указанием соисполнителя задания. Такое доведение обязанностей до исполнителей может осуществляться разными способами. Я встречал на предприятиях примеры, когда копия договора разрезалась на полоски по пунктам, и эти пункты под роспись вручались исполнителям. Более культурный способ, когда пункты с договорными обязанностями переносятся на карточки, которые передаются под расписку исполнителю. Идеалом был бы перевод данной работы на компьютер, но это требует разработки программы исполнения договора и наличие компьютера у каждого исполнителя;

• обязанность исполнителя в суточный срок составить календарный план необходимых действий по исполнению договорного пункта и копию плана передать контролирующей службе;

• составление коммерческой или сбытовой, т.е. надлежащей службой, - общей программы выполнения договора с учетом календарных планов, представленных исполнителями. Программа требуется не всегда, но без нее невозможно исполнить договор. При составлении программы обеспечивается и проверяется согласованность действий соисполнителей; нередко в составленный ими календарный план приходится вносить коррективы, исходя из общей программы. Программы исполнения необходимы для определения в них следующих данных:

а) ресурсного обеспечения, т.е. необходимости закупок сырья, материалов, комплектации для изготовления товаров;

б) работы по непосредственному изготовлению товаров. Когда дело касается изготовления средних и крупных партий товара или выпуска сложных изделий, то приходится разрабатывать самостоятельную производственную программу, согласовывая ее с программами выпуска других товаров, чтобы исключить накладки. В отношении сравнительно небольших количеств товаров практикуется встраивание порядка их выпуска в имеющуюся общую производственную программу. Производственная программа определяет:

• вид и количество товара, производимого цехами, участками, бригадами или отдельными исполнителями;

• календарный график их работ;

• суточные, а при необходимости, часовые показатели выпуска;

в) осуществление отгрузки, которая возлагается на службу сбыта или склад готовой продукции. Здесь предусматриваются действия по:

• обеспечению тарой;

• составлению сопроводительной и иной документации;

• заказ транспорта;

• выписка транспортных накладных;

• собственно отправка товара.

Ситуация такова, что на большинстве фирм договоры после подписания лежат в железном ящике, - вот и вся деятельность, и ждут пока сама по себе продукция покатится к покупателю, а от покупателя – деньги. Об организации исполнения приходится только мечтать. А ее надо внедрять.

На небольших фирмах программы исполнения договоров могут строиться как сетевые графики. Их составление предельно упрощено в результате насыщения компьютерной техникой, на любом компьютере можно строить подобные графики. Составление сетевого графика обеспечивает раскладку работы, предусмотренной договором, раскладку исполнения договора:

• по исполнителям;

• по операциям и узловым действиям;

• по промежуточным и конечным срокам;

• по взаимозависимости совершаемых действий;

Графики эти – обычно здоровенный лист бумаги – они разворачиваются слева направо. Для их составления используются три вида знаков:

• кружками обозначают состояния или результаты работы;

• сплошными линиями между кружками обозначают действия, необходимые для достижения определенного результата;

• пунктирные линии фиксируют зависимость результата одной работы от выполнения другой, предшествующей операции.

Содержание работ и исполнители описываются в нижней части графика. Графики обеспечивают четкую организацию и удобств, наглядность контроля за ходом сложных работ. Они изобретены в 30х годах, но в силу эффективности широко применяются и поныне. Вот, использование сетевых графиков в США позволило на 2 года сократить сроки разработки кораблей «Шаттл». И у нас при строительстве зданий всегда в прорабской будке найдете сетевой график, который на стене висит, по которому легко, удобно любому нормальному человеку контролировать ход работ. Или профессор Яблоков в лекциях по криминалистике рекомендует применять сетевые графики следственных мероприятий.

Так что сетевой график – это универсальный инструмент организации любой сложной работы. Они могут составляться как вспомогательные средства по отношению к программам исполнения договоров, либо вместо них. Составление сетевых графиков и даже обычных программ исполнения договоров – это для большинства фирм пока совершенно чуждое и непривычное дело. Но по-другому наладить исполнение обязательств просто невозможно, других способов не придумано и не существует. Поэтому надо осваивать имеющиеся организационные средства исполнения договоров.

Пока условия договора не доведены до конкретных исполнителей и пока под ответственность не передано исполнение этого условия, пока он не разработал личный планчик о выполнении договорного пункта, мечтать о выполнении договоров нечего. Сами по себе они выполняться не будут. Договор выполняется руками сотрудников фирмы, и в руки сотрудников надо передать по их профилю деятельности соответствующие договорные пункты.

Обязательным моментом исполнения договоров является контроль по каждой операции или узловому действию, а также по соблюдению промежуточных сроков. Нужно налаживать, организовывать оперативное реагирование на отставания по отдельным операциям путем совместной разработки так называемых мер по догону. То есть если по какому-то пункту договора обнаруживается отставание, должна быть собрана рабочая группа и осуществлены меры по догону.

В качестве важного подспорья должны использоваться возможности компьютерного программирования. Современные программные системы, ну та же Lotus Notis, они обеспечены широким набором вспомогательных средств контроля, взаимного сопоставления данных по результатам работ, «прозвона» по исполнителям и оповещения руководителей о срывах работ. Причем, программа сама, доносит, как говорится. Если в соответствующий промежуточный срок работа не выполнена или компьютеру не сообщено, что работа выполнена, программа направляет об этом сообщение руководителю. Если не направлено такое сообщение, либо если руководитель не отреагировал и не дал отметку компьютеру, то блокируется работа компьютера. Такие системы контроля носят автономный характер и они пригодны в качестве дополнения к любой программе, и даже к отдельно взятой задаче. Их можно использовать как добавочное средство к организации любой деятельности.

То, чему я вас обучаю, ново лишь для юридической сферы в силу ее глубочайшего консерватизма и отсталости. В организации производства, в теории управления, которая на Западе переживает бурное развитие, - все это известно почти век. Возьмите ту же систему Тейлора. Она состоит всего-навсего в разложении целостной деятельности на отдельные составляющие операции и действия, а затем, - в определении необходимого среднего времени на выполнение каждой операции. И затем уже начинается поиск способов экономии, сокращения, свертывания времени на операцию и промежутков между операциями. Внедрение этого метода позволило сразу повысить в 2-3 раза производительность труда в промышленности, и затем последовательно ее наращивать. Само открытие этого организационного приема в свое время явилось одним из величайших событий эпохи.

Организация труда юристов, в том числе в сфере заключения и исполнения договоров, далека от использования передовых методов, далека от ее организационного описания, от предложения более совершенных, более экономичных решений. Пока мы еще не научились понимать сущность ПР, воспринимать ее не как изолированно взятые нормы или договоры, а как деятельность людей, исполняющих конкретные обязанности по договору и применяющих правовые средства для содействия этой работы. А без улучшения организации никаких результатов здесь не может быть достигнуто. Я вас заверяю, какими бы законами вас не заваливала Дума один другого краше, улучшить работу можно только улучшив организацию работы. Так реализуется деятельностный подход к праву. Эта деятельность присутствует и реализуется везде: она в постановке задачи; она в подготовке к ее выполнению; она в непосредственном осуществлении, в способах осуществления; и в получении результата.

Но вернемся к выполнению собственных обязательств фирмы. Существенным моментом является принятие мер в случаях обнаружившейся задержки или невозможности исполнения. И только наличие общего контроля позволяет это оперативно выявить. Здесь актуально следующее. Заблаговременное, основанное на постоянном контроле, выявление задержек или невозможности исполнения обязательства само по себе расширяет сферу возможных действий фирмы, позволяет принимать более широкий комплекс решений. При этом важна оперативность принятия организационных и правовых мер. Так, если обнаружилась вероятность срыва исполнения обязательства, то важно до наступления срока, который будет нарушен, важно:

• подыскать другую фирму, способную выполнить данное обязательство по продаже, по строительству, по изготовлению, по ремонту и предложить этой фирме замену должника в договоре с контрагентом либо предусмотреть исполнения обязательства этой фирмой как третьим лицом. Чем раньше вы обнаружили трудности в исполнении, тем быстрее вы можете принять такое решение;

• можно попытаться достигнуть соглашения с кредитором об изменении срока исполнения на более реальный, либо об ином изменении договора. Заблаговременные действия облегчают такое решение;

• можно принять меры к расторжению договора, в том числе если есть основания для невозможности исполнения по независящим от лица обстоятельствам. Это позволит избежать уплаты неустоек, убытков, или уменьшить их размер;

Надо объяснять предпринимателям, менять их психологию, объяснять, что не следует трусливо ждать, авось сойдет, отвремся в суде, запустим «дурочку», - а немедленно принимать меры обходится дешевле. А сейчас распространеннейшая картина та, что о нарушении договора руководство фирмы-нарушителя узнает из иска своего контрагента, когда уже ничего нельзя поправить.

Итак, необходимой предпосылкой точного исполнения собственных обязательств служит создание организационной системы исполнения и контроля за исполнением. Юристу следует самому проявлять инициативу и готовить предложения в виде проекта приказа или инструкции, или задания на разработку стандарта предприятия по договорной работе, на разработку компьютерных программ. А затем шаг за шагом внедрять, поддерживать и совершенствовать этот процесс. Если вам удастся спокойно, поэтапно, такую организацию и контроль, то одно лишь это позволит заметно упорядочить договорную работу на фирме.

Одновременно с решением организационных задач создаются условия для применения различных правовых средств в целях обеспечения исполнения договора: это заключение заменяющей сделки, когда возникла трудность с исполнением; это заключение соглашения о переносе срока или ином изменении договорных условий; это принятие мер по расторжению договора.

В не меньшей степени важно добиваться исполнения договоров со стороны контрагентов. Здесь также необходимо налаживание системы контроля и реагирования за исполнением договоров, реагирования с использованием правовых средств. В данном направлении требуется следующее:

• доведение условий договоров, определяющих обязанности контрагентов, до каждой службы и работника, с деятельностью которого связано исполнение соответствующих условий. Способы доведения условий договора до контролирующих субъектов те же самые, что и доведение собственных обязанностей по договору до исполнителей;

• установление обязанности проверки, сопоставления работниками всех совершаемых контрагентами действий, а именно: производимых отгрузок, присылаемых документов, платежей, - соответствия их условиям договора. О выявленном нарушении работник незамедлительно информирует службу контроля за исполнением договоров.

Только при налаживании такого тотального контроля за точностью действий (бездействий) контрагента, становится возможным применение ПС к должникам в виде одностороннего изменения договора, одностороннего отказа от договора, либо применения мер ответственности. Это, в свою очередь, позволяет предупредить наступление отрицательных последствий от нарушения договора контрагентом, резко сократить возможные потери.

Наряду с контролем по отдельным позициям договора, безусловно необходимым является установление общего контроля за исполнением договоров контрагентами. Вот обратите внимание, контроль фактически ведется на двух уровнях. Существует общий контроль за выполнением основных условий договора, но как показала практика и как показали исследования Хохлова и Замойского, этого контроля недостаточно. Многие действия фирма совершает, вступая во взаимодействие с другими службами, и важно, чтобы эти службы проверяли соответствие действий контрагента условиям договора. Когда совмещается контроль каждой службы по каждому пункту договора с общим контролем на фирме конкретного лица, - только тогда можно добиться реального контроля и воздействия. Пытаться на какого-нибудь дядю или тетю одного взвалить весь контроль за исполнением договора – это безнадежное дело, это уже пробовали и убедились, что ничего из этого не выйдет. Поэтому я рассказываю вам о том, как оптимально строить контроль.

Он должен быть таким. По пунктам контролирует та служба, которая напрямую взаимодействует с контрагентом плюс общий контроль по узловым операциям, действиям и срокам.

Установление такого общего контроля призвано решить ряд более общих задач на фирме. Так служба договорного контроля или отдельное лицо, на которое взвален такой контроль, обязано:

• систематически проверять выполнение важнейших условий договора, соблюдение периодов и исполнение договора в целом;

• осуществлять опережающий, упреждающий контроль исполнения. Он состоит в направлении контрагенту по крупным договорам за 50-30 дней до наступления срока исполнения запроса об отсутствии проблем и реальности исполнения договора. Такая мера особенно важна, когда от исполнения договора контрагентом зависит исполнение вами собственных обязательств перед другими лицами. На Западе направление таких запросов и даже поездки ознакомительные – есть нормальная деловая практика. У нас же принято ждать в неизвестности до упора, «стесняясь» спросить контрагента и начинать суету, когда уже все провалено, когда, по выражению сатирика, «полный кобзон» и невозможно что-либо исправить;

• принятие мер к фиксированию факта нарушения договора. Вид документа и порядок фиксирования нарушений в нем могут определяться приказами и распоряжениями по фирме, самим договором, и различными НПА (транспортными уставами, стандартами, инструкциями о приемке);

• незамедлительно рассматривать вопрос о нарушении с ЮС и руководством фирмы для принятия к должнику мер оперативного воздействия, либо применения ответственности.

Сейчас практически повсеместно в стране отсутствует должный контроль за исполнением договоров. Это положение служит отражением серьезных недостатков в профессиональной подготовке юристов и менеджеров, оторванности образования от реальной хозяйственной практики.

Налаживание исполнения договоров и воздействие на контрагентов – это важная часть компетенции юристов.