- •Лекции по общей теории права (1 часть)
- •Содержание
- •Введение
- •Тема 1 Общая теория права как наука и специальная юридическая дисциплина (2 часа)
- •Основные понятия:
- •Лаптева в.В. Социология права в поисках новой парадигмы. // Государство и право. – 1992. - № 7.
- •Лейст о.Э. Актуальные проблемы общей теории права // История государства и права. – 2001. - № 5.
- •Экимов а.И. Политические интересы и юридическая наука. // Государство и право. – 1996. - № 12.
- •Вопрос 1
- •Вопрос 2. Понятие и предмет отп
- •Вопрос 3 Методология отп
- •1. Плюрализмом, отрицая монополизм
- •2. Имеет гуманистическую направленность.
- •3. Отличается свободомыслием и рациональностью.
- •Вопрос 4
- •Вопросы для самоподготовки:
- •Тема 2. Происхождение государства. (2 часа)
- •Вопрос 1
- •Вопрос 2
- •Закономерности происхождения государства:
- •Экономические
- •Социальные – разложение рода, формирование семьи, классов и классового антогонизма.
- •Основные причины появления государства были следующие:
- •Вопрос 3. Пути происхождения государства.
- •Вопрос 4. Основные теории происхождения государства.
- •Вопросы для самопроверки.
- •Тема 3. Понятие государства. Его сущность и типология (2 часа)
- •1. Понятие государства и его признаки
- •2. Функции государства. Классификация функций государства. Внешние и внутренние функции государства. Формы осуществления функций государства
- •3. Понятие "тип государства" и его значение
- •Тема 4. Понятие формы государства (2 часа)
- •Форма государства, ее структура. Детерминанты формы. Форма и содержание государства.
- •2. Форма правления
- •3. Форма государственного устройства
- •4. Политический режим
- •Тема 5 механизм государства. (2 часа)
- •Источники и литература
- •Понятие государственного аппарата
- •Структура государственного аппарата
- •Основные принципы организации и деятельности государственного аппарата
- •Классификация государственных органов
- •Вопрос 2 . Государственная власть, ее структура, функции, формы и способы осуществления. Признаки государства
- •Истоки, роль и назначение теории разделения властей
- •Разнообразие взглядов на теорию разделения властей на Западе
- •2. Вначале несколько слов о разных взглядах и подходах к самой теории разделения властей и практике ее применения.
- •Тема 6 происхождение права (2 часа)
- •1. Социальные нормы первобытного общества. Переход к нормам производящей экономики
- •Очередность развития соц. Норм:
- •Ритуал – правило поведения, в которой акцент делается на внешней форме его исполнена. Выполняли компенсаторную и регулятивную функции.
- •4. Обычаи – правило поведения, сложившееся исторически на протяжении жизни нескольких поколений, ставшее всеобщим в результате многократного повторения.
- •2. Закономерности возникновения права.
- •1. Примирительная теория (г.Бергман, э.Аннерс). Право начинало зарождаться не для урегулирования отношений внутри рода, а между родами.
- •4. Теория естественного права допускает свое обоснование и с религиозных позиций, смыкаясь с теологической теорией происхождения права.
- •Тема 7. Сущность, признаки и принципы права (2 часа) Цель: проанализировать сущность, признаки, принципы и функции права.
- •Вопрос 1. Понятие, сущность и содержание права
- •Вопрос 2. Признаки права
- •Вопрос 3. Принципы права
- •Вопрос 4. Функции права
- •Тема 8. Право в системе социальных норм
- •Вопрос 2. Социальные нормы и их классификация
- •Вопрос 3. Взаимодействие права с другими социальными нормами.
- •Взаимосвязь права и морали
- •Право и технические нормы
- •Тема 9. Правопонимание: традиции и новые подходы (4 часа)
- •“ …Чем выше человек восходит в познаниях, тем пространнейшие открываются ему виды”
- •Вопрос 1.
- •Вопрос 2. Классические концепции права: нравственная, нормативистская, социологическая. Марксистская концепция.
- •1. Нравственная (естественно-правовая) концепция правопонимания.
- •2. Суть нормативистской теории составляют следующие положения:
- •3. К достоинствам теории можно отнести следующие:
- •Вопрос 3. Современные подходы к правопониманию «Широкая» и «узкая» трактовка права.
- •Тенденции современного развития правопонимания: интегративность, универсальность, обращение к дореволюционной доктрине, униформизация
- •Интегративное правопонимание
- •Тема 10. Источники (формы) права (2 часа )
- •Литература:
- •Вопрос 1. Понятие источника права
- •Какие же источники (формы) права существуют в настоящее время?
- •Вопрос 2. Нормативно-правовой акт
- •5.2.1. Правовая доктрина
- •5.2.2. Религиозные тексты
- •5.2.3. Общие принципы права
- •Тема 11. Понятие и структура правовой нормы
- •Литература:
- •Вопрос 1.
- •Вопрос 2. Структура норм права
- •2.1. Гипотеза
- •2.2. Диспозиция
- •2.3. Санкция
- •Вопрос 3. Классификация правовых норм
- •Вопрос 4. Способы изложения юридических норм в нормативных актах государства
- •Тема 12. Система права и система законодательства (2 часа)
- •1. Императивный (категорический, властный) – способ воздействия, недопускающий отступления от правовых предписаний.
- •Вопрос 3 система права и система законодательства
- •Тема 13. Правотворчество
- •Литература:
- •Вопрос 1
- •3. Общественные организации.
- •8Строгая дифференциация правотворческих полномочий.
- •Вопрос 2. Стадии правотворчества (на основе Закона рб о нормативных правовых актах в Республике Беларусь)
- •Субъекты нормотворческой инициативы
- •Вопрос 3 законодательная и юридическая техника
- •Тема 14. Систематизация нпа.
- •Литература:
- •Вопрос 1. Систематизация нормативно-правовых актов: понятие, субъекты, цель
- •3 Вида систематизации выделяет и Венгеров.
- •Вопрос 2 Учет нормативных актов
- •Инкорпорация
- •Кодификация. Виды кодификационных актов
Тема 9. Правопонимание: традиции и новые подходы (4 часа)
Цель: проанализировать основные концепции правопоинмания.
“ …Чем выше человек восходит в познаниях, тем пространнейшие открываются ему виды”
А.Н. Радищев
План
1. Понятие правопонимания Многоаспектность проблемы. Правопонимание в трактовке древнеримских юристов, русских дореволюционных правоведов.
2. Классические концепции правопонимания.
3.. Современные подходы к правопониманию «Широкая» и «узкая» трактовка права.
Основные понятия: право, сущность права, признаки права, нормативизм, естественно-правовая трактовка, позитивизм, цивилизм, закон.
Литература
Алексеев Л.И. К вопросу об общем понятии права // Государство и право, 1993, № 6.
Баев В.Г. Историческая школа права: теория и политическая практика в Германии (1815–1848) // Право и политика, 2005, № 10.
Байтин М.И. О современном нормативном понимании права // Журнал российского права, 1999, № 1.
Бернацкий Г.Г. Евгений Никитич Трубецкой: естественное право и религия. – СПб., 1999.
Бледный С.Н. Петражицкий Л.И. – создатель российской психологической теории права // История государства и права, 2003, № 3.
Верин В. Концепция права в контексте построения основ «свободной теократии» Владимира Соловьева // Российская юстиция, 2003, № 7.
Гриб В.В., Ромашов Р.А. Критерии соотношения основных типов правопонимания // Юрист (РФ), 2003, № 4.
Дробязко С.Г. Современное правопонимание и его акценты / Право и современность. Изменения в правовых системах РБ и Польской Республики. Сб-к научных трудов. – Мн., 1998.
Золкин А.Л. Эволюция лингвистической философии и аналитической школы права // История государства и права, 2005, № 2.
Кистяковский Б.А. Философия и социология права / Сост., прим., указ. В.В. Сапова. – СПб., 1999.
Ковалев А.М. Еще раз о формационном и цивилизационном подходах // Общественные науки и современность, 1996, № 1.
Кудрявцев В.Н. О правопонимании и законности // Государство и право, 1994, № 3.
Ромашов Р.А. Совместимы ли позитивистский и социологический типы правопонимания? // История государства и права, 2003, № 5.
Ромашов Р.А. Проблема соотношения понятий «право» и «закон» в контексте исторического и юридико-лингвистического анализа // Правоведение, 2007, № 3 (272).
Румянцева В.Г. Правовое учение Роско Паунда // История государства и права, 2005, № 2.
Румянцева В.Г. Социологическая школа права с критикой «юридических понятий» // История государства и права, 2004, № 4.
Талянина И.А. Тип правопонимания как детерминанта понятия «источник права» // История государства и права, 2003, №5.
Честнов И.Л. Проблемы типологии правопонимания // История государства и права, 2003, № 5.
Четвернин В.А. К вопросу о типологии правопонимания // История государства и права, 2003, № 5.
Вопрос 1.
Право - это система общеобязательных, формально определенных юридических норм, устанавливавмых и обеспечиваемых государством, и направленных на урегулирование общественных отношений.
Глубокий вопрос, который необходимо разрешить при определении понятия права как особого, юридического средства социального регулирования, состоит в том, чтобы установить, какие общественные силы и потребности определяют условия возникновения юридического права, отличного как от других социальных регуляторов – нравственности, обычаев и деловых обыкновений, так и от произвольного распоряжения поведением людей и их организаций.
Для ответа на эти вопросы следует обратиться к краткой характеристике основных правовых учений о сущности права, особенно современных. Вопросы происхождения и сущности права издавна волновали философов, политиков, правоведов. Возникали, прекращали свое существование, подвергались модификации различные учения, направления и школы, отстаивающие ту или иную позицию, те или иные взгляды на феномен, называемый "правом". Учение естественного права выводило право из природы человека, психологическая теория – из психики человека; юридический позитивизм, нормативизм отрицали выявление экономических и политических предпосылок права, обосновывая необходимость формально-догматического подхода к его изучению.
Вопрос о сущности права остается в центре внимания и современной правовой и политической мысли, а понятие права и сегодня – одна из основных категорий общей теории права. Ведь от понимания права, его сущности зависит подход к пониманию многих правовых и иных социальных явлений, решение очень важных как теоретических, так и практических вопросов жизни общества.
Современные учения о сущности права представляют собой не некую универсальную, единую правовую доктрину, а скорее набор, конгломерат отдельных концепций, направлений в теории права, среди которых можно выделить основные. Особенно широкое распространение в современной политологии и науке права получили социологическое, солидаристское, нормативистское (неопозитивизм), психологическое направления, а также теория "возрожденного естественного права". При этом наблюдается определенная эволюция концепций, учений, различающихся по своим философским истокам, по содержанию и аргументации. Анализируя все эти концепции, важно учитывать, что для понимания сущности права как сложного, многоаспектного явления социальной жизни имеют значение и социологический, и психологический, и формально-логический, нормативный подходы.
Правопонимание - научная категория, отражающая процесс и результат целенаправленной деятельности человека, включающий в себя познание права, его восприятие (оценку) и отношение к нему как к целостному социальному явлению.
Правопонимание относится к категории «вечных», поскольку человек на каждом этапе своего развития открывает в праве новые качества и свойства.
Правопонимание всегда субъективно, потому что каждый человек воспринимает право по своему. Гражданин, столкнувшийся с проблемами права, понимает его по своему, юрист-профессионал - по другому, ученый - иначе.
Люди понимают право так, как им позволяет их разум в определенных традициях соответствующей эпохи и общества. Образ права, сложившийся в умах, выражается в виде определенных концепций.
Проф. О.Э. Лейст подчеркивает наличие трех основных концепций права: нормативной, социологической и нравственной (естественно-правовой).
С точки зрения нормативной концепции право есть содержащаяся в текстах законов и подзаконных актов система норм, установленных и охраняемых от нарушений государственной властью.
Социологическая концепция права, по мнению Лейста, основана на понимании права как «порядка общественных отношений в действиях и поведении людей». То есть в социологической концепции акцент переносится с содержания юридических правил на практику их действия, их практическую реализацию.
С позиций нравственной школы право рассматривается как форма общественного сознания. Слова закона остаются на бумаге, если они не вошли в сознание и не усвоены им. Закон не может воздействовать на общество иначе как через сознание (массовое правосознание, официальное правосознание). Поэтому право (в соответствии с данной концепцией) - не тексты закона, а содержащаяся в общественном сознании система понятий об общеобязательных нормах, правах, обязанностях, запретах, условиях их возникновения и реализации, порядке и формах защиты.
Надо заметить, что каждое из правопонимании имеет свои основания, выражая ту или иную реальную сторону права, и поэтому они имеют право на одновременное существование. Так, нравственное видение права важно и для правового воспитания, и для развития действующего права. Без нормативного понимания права практически недостижимы определенность и стабильность правовых отношении, законность в деятельности государственных органов и должностных лиц. Наконец, лишь через социологическое понимание право обретает конкретность и практическое осуществление, без него оно остается декларацией, системой текстов или моральных пожеланий. При этом каждое из правопониманий выступает как необходимый противовес другому. Проф. О.Э. Лейст замечает, что «быть может, польза и социальное назначение каждой из концепций в том и состоит, чтобы через критику уязвимых сторон других концепций высветить негативные свойства и опасные тенденции самого права».
Проф. В.А. Туманов также выделяет три типа правопонимания. Он отмечает, что достаточно условно основные направления и школы могут быть разбиты на три вида (или группы) в зависимости от того, что является для них исходным в подходе к праву и что соответственно влияет на понимание права.
Для школ, относящихся к первому типу правопонимания, исходным является то положение, что «человек есть мера всех вещей», а право является (или должно быть) отражением разумных, правильных идей, свойств, интересов и представлений человека. К этому направлению (которое объединяют под названием «философия права») относится концепция естественного права.
Для второй группы исходным началом является государство. Право для этих школ - продукт государственной воли, суверенной власти, которая таким образом устанавливает необходимый и обязательный порядок отношений в обществе. Это так называемая позитивистская юриспруденция, которая в лице своих наиболее крайних школ требует принимать действующее право таковым, как оно есть, а не должно быть, то есть право отождествляется с писаным законом.
Третья группа школ отталкивается от понятий общества, реальной жизни. Для них более важным, чем «право в книгах», представляется «право в жизни», то есть практика правового регулирования. Эти школы относят себя к «социологии права» (или «социологической юриспруденции»), и их представители уделяют особое внимание конкретным правовым отношениям, массовому правосознанию и т. п.
Проф. В.А. Туманов замечает, что в настоящее время можно говорить об известной интеграции этих направлений: их сближает общее признание основных принципов правовой государственности. Хотя в прошлом взаимоотношения этих направлений носили характер противоборства. Так, позитивистская доктрина, к примеру, формировалась как отрицание естественного права - важнейшего понятия философии права.
Проф. B.C. Нерсесянц кладет в основу типологии правопонимания момент различения или отождествления права и закона и на этой основе проводит принципиальное различие между двумя противоположными типами правопонимания: юридическим (от «ius» - право) и легистским (от «lex» -закон). При этом он подчеркивает, что для легистского подхода вопроса «что такое право?» практически не существует: право для него - это уже официально данное, действующее, позитивное право. У легизма есть лишь трудности с определением (дефиницией) того, что уже есть и известно как право. То есть легистским Нерсесянц называет такой подход к пониманию права, при котором отождествляются право и писаный закон.
Юридический тип правопонимания охватывает различные прежние и современные философско-правовые концепции понятия права, основанные на различении права и закона. При этом естественно-правовая концепция -лишь частный случай (исторически наиболее распространенный, но не единственный) юридического типа правопонимания, подобно тому, с его точки зрения, как различение естественного права и позитивного права - тоже лишь одна из многих возможных версий различения права и закона.
Итак, анализ изложенных подходов к пониманию права позволяет сделать вывод, что в основном существует три таких подхода и каждый из них имеет право на существование, обладая собственным основанием. К таким основаниям относятся следующие положения: (концепция - определённый способ понимания (трактовки) какого-либо предмета, явления или процесса; основная точка зрения на предмет; руководящая идея для их систематического освещения)
а) закон (официальные формы выражения права) может быть неправовым, ибо объективно существует определяющая его содержание социальная основа - «естественное право», от принципов которого закон может отклоняться. То, что называют «естественным правом», правом в собственном смысле не является, но позволяет определить, правовую или неправовую природу имеет тот или иной закон;
б) права не может быть вне определенных форм его внешнего выражения — «закона» (официальных форм выражения права), поэтому правом может считаться только единство правового содержания (правил, соответствующих природе права) и форм его объективирования, внешнего выражения и закрепления. Другими словами, право есть правовой закон;
в) между писаным правом (законом) и его практическим воплощением в вариантах фактического поведения лежит целый пласт опосредующцх звеньев в виде различных правовых и неправовых (в частности, психологических) механизмов, что и дает социологической юриспруденции основание различать «право в книгах» и «право в жизни».
Правопонимание является ключевым аспектом всей проблематики современной теории права. От того, какой концепции права придерживается исследователь, на каких методологических позициях он стоит, зависят и его дальнейшие теоретические построения, касаются ли они вопросов источников права или природы прав человека, суверенитета народа или существования гражданского общества,
Раннеисторическое понимание права (см. Дробязко С.Г., стр. 21 -29)
Теологическое понимание права
Впервые возникли в обществах Древнего Востока (Египта, Индии, Китае), где устанавливались правила поведения всеобщие для всех, объективно необходимые для организации жизни и деятельности людей и нуждающиеся в защите самой мощной социальной силы - государства.
Право интерпретировалось, как справедливый порядок, установленный Богом и обеспечиваемый правителем с помощью государственного аппарата.
Древний Египет глава администрации Фараон Птахотеп суть права обозначал «маат» - божественный и справедливый порядок во взаимоотношениях между свободными людьми, установленный богиней правосудия. Это порядок, при котором низшие (плохие) подчиняются высшим (благородным); соблюдается принцип социальной иерархической пирамиды: боги, покровительствующие Египту, фараоны, жрецы, знать, земледельцы и ремесленники, а в основании – рабы. Фараон, обеспечивая порядок, должен вести войну против анархии, несправедливости, обмана и богохульства.
Древнеиндийский юридический памятник Веды (2 тыс. до н.э.) – рта – мировой естественный закон, определяющий строение общества, деление людей на созданные Богом 4 варны ( брахманы, кшатрии, вайшьи, шудры) их место, роль, соц. положение. Между Варнами должно строго соблюдаться соподчинение, все должны следовать божественному закону (дхарме), долгу, обычаям.
Китай мыслитель Кун-цзы, порядок взаимоотношений между людьми устанавливает император, который является сыном неба, отцом большой семьи. Порядок по Конфуцию, основывается не на законе, нес помощью наказания, а посредством добродетели (включает правила ритуала, человеколюбия, заботы о людях, почтительного отношения к родителям, долга). Законодательству Конфуций уделял вспомогательную роль в упорядочении общ. отношений.
Др.Греция – Гомер «Илиада», «Одиссея» обычай, обычное парво предопределено богиней правды, олицетвлряющей справедливость.
Богоданность права проявилась и в средине веха (Аквинский и вплоть до наших дней (неотомисты в естественно-правовом направлении).
Устойчивость объясняется:
-
Стремлением авторов придать праву самый высокий авторитет и устойчивость
-
Право – явление сложное, далеко не исследованное и поэтому объясняемое божественной волей.
-
Познание Истины не всегда сопряжено с доказательствами, имеет и теологический и научно-фантастический аспект.
Философско-этическое учение о праве.
В 1 тыс. до н.э. появляется тенденция к светскому пониманию сущности права.
Дрейний Китай Ло-цзы создает теорию даосизма. Согласно ей порядок в природе является результатом Дао – всеобщей естественной закономерности. Дао – высшая добродетель, основа справедливости. Действие Дао – непрерывное совершенствование. Человек, следуя Дао, не может ввергнуться в пучину несчастий. Закон Дао нужно соблюдать и в законодательстве, и в взаимоотношениях между людьми.
Высочайшего уровня светское учение о праве достигло в Древней Греции и Риме.
Учение Сократа о праве связывается с природой человека, прежде всего с разумом как основой жизни и справедливым поведением. Постигнутая разумом справедливость и является основой права. Справедливость – равенство, разумно взвешенные интересы, воплощенные в законах, добровольное подчинение им. Законы должны создаваться меньшинством (аристократами), исходить из разумных начал. Различал закон и естественное право. Соответствие закона ест. праву и ведет к установлению справедливости.
Аристотель делил право на естественное (основа действующего в государстве права, оно имеет одинаковое значение и не зависит от признания или непризнания) и условное (волеустанволенное) – подобное мерам, разное везде.
Древнеримские юристы создали юрид. науку. Определяли право как воплощение разума, добра и справедливости.
Цицерон – выделял естественное и писаное право, основой его считал справедливость. Естественное право (высший закон) возникло раньше, чем писаный закон. Справедливость не определяется мнением людей, а природой. Устанавливаемые людьми законы не могут нарушить порядок в природе и создавать право из бесправия, благо из зла.
Павел «право означает то, что всегда является справедливым и добрым» Под справедливостью понималост равенство, соразмерность, эквивалентность во взаимоотношениях между людьми.
По Ульпиану справедливость воплощается в принципах : жить честно, не причинять вреда другим, каждому предоставлять то, что ему принадлежит. «Юриспруденция - познание божественных и человеческих дел знание справедливого и несправедливого». Он поделил право на публичное (относится к положению государства) и частное (к пользе отдельных людей):
Естественное право - совокупность правил, вытекающих из природы всего сущего. Зиждется на естественной необходимости.
Право народов – общие права всех людей как участников торгового оборота, основанные на общем признании.
Цивильное право - право конкретного народа, действующего в конкретном государстве.