71.Пробелы в праве. Применение норм права по аналогии

Право – совокупность общеобязательных, формальноопределенных, установленных или санкционированных государством правил поведения, направленных на урегулирование общ.отношений.

Пробел—это полное или частичное отсутствие в законод-ве необходимых юр.норм.

Виды пробелов: 1)мнимый (когда высказывается суждение о якобы проблеме в праве, а на самом деле ситуация вообще не находится в правовом пространстве и не подлежит разрешению. (отношения любви? Мой тоьпример). 2) реальный (когда действительно существует ситуация, но ее не возможно разрешить из-за отсутствия нормы права).

Устранить пробел можно лишь с помощью правотворческого процесса путем принятия новой нормы права. Устраняет – законодатель.

Преодолеть пробел можно с помощью правоприменительного процесса с помощью аналогии закона или аналогии права. Правоприменение – властная деятельность компетентных органов по разрешению конкретного юр.дела, в результате чего выносится соответствующий индивидуальный правоприменительный акт.

Преодолевает – правоприменитель.

Аналогия закона — это решение конкретного юридического дела на основе правовой нормы, рассчитанной не на данный, а на сходные случаи (напр., в гражд.праве есть, а в семейном нет). Условия применения аналогии закона:

1) наличие отношений, требующих прав.регулиров.;

2) отсутствие предусматривающей его конкретной нормы права;

3)существуют др.нормы права, регул.сходные отнош.,на основе кот.данное дело и решается;

4) отсутствие прямого запрещения аналогии закона.

Аналогия права — это решение конкретного юридического дела на основе общих принципов и смысла права. Данный способ преодоления пробела возможен лишь тогда, когда нет конкретной нормы, не только в данной отрасли, но и в смежной, которая регулировала бы сходный случай. Поэтому правоприменитель, опираясь на собственное правосознание и мотивируя решения по делу, может ссылаться на конкретные конституционные статьи. При таком применении важное значение приобретают принципы права (справедливость, равенство перед законом дом и т.п.), которые, как правило, устанавливаются в конституции.

В уголовном и административном праве аналогия исключается.

72. Понятие и этапы толкования норм права

Норма права – общеобязательное, формальноопределенное, установленное или санкционированное и охраняемое гос-вом правило поведения, направленное на урегулирование общ.отношений.

Толкование правовых норм – деятельность по выявлению воли законодателя, выраженной в правовой норме.

Задача и цель толкования – установить подлинную волю законодателя, выраженную в данной норме и правильно ее применить.

При этом толкование не изменяет и не заменяет правов. нормы, и не создает новых норм права, а только анализирует, изучает и разбирает действующую норму.

Термин «толкование» употребляется в 3-х различных, хотя и связанных между собой смыслах:

1)толкование - уяснение (когда содержание правовой нормы уясняется лицом ее применяющим с помощью определенных способ (грамматического, логического, систематического, исторического, специально-юридического)). Процесс понимания, осознания содержания норм «для себя».

2) толкование – разъяснение - принятие актов государственными органами и высказывания отдельных лиц с целью разъяснить содержание правовой нормы (объяснение, доведение усвоенного содержания для других).Виды: а) официальное (дается уполномоченными на то компетентними органами и документально оформляется в спец.актах (актах толкования и являются юридически обязательными для всех, кого это касается); б) неофициальное (исходит от субъектов, деятельность которых не является официальной, государственной и не имеет юр.силы и никаких правовых последствий не влечет).

3) толкование – интерпретация (по объму) (выяснение как соотносится объём толкуемой нормы с буквальным смыслом ее текста). Виды:а) буквальное (при котором словесное выражение нормы права и ее действительный смысл совпадают, т.е. дух и буква адекватны); б) ограничительное (при котором норме права придается более узкий смысл, чем это вытекает из буквального текста толкуемой нормы, напр. в КРФ – каждый обязан платить налоги. Очевидно, что не каждый). ; в) расширительное (когда норме права придается более широкий смысл… (напр., в КРФ – граждане РФ обязаны соблюдать законы. Очевидно, что не только граждане, но и б/г, иностр.гр.)).

Проблема толкования - проблема соотношения духа и буквы закона, между которыми существуют определенные противоречия и несовпадения. Подобные коллизии приходится устранять путем толкования. Юридические коллизии — это противоречия между правовыми актами, регулирующими одни и те же общественные отношения.

Причины толкования (необходимость):

1)сложность или нечеткость юр.формулировок (абстрактность, краткость).

2) несовершенство законодательной техники, поспешность в принятии тех или иных прав.актов, неконкретность.

3) несовпадение норм и статей прав.актов, т.е. наличие бланкетных и отсылочных норм.

4) специфика юр.терминов и понятий, интерпритация которых требует спец.познаний и высокой квалификации.