Торговая фирма или фирменное наименование

firma – от лат. «имя»

Торг право уст правила образования фирм наименований и способы их охраны. С именем связана деловая репутация, кредитная, банковская история, кредитоспособность и т.п. – поэтому в фирме воплощаются не только имя, но и его честь, достоинство и деловая репутация. Само по себе фирм наименование состоит из двух частей:

1 - «корпус фирмы» - орг пр форма ведения предпринимательства (полное тов-во, АО, ООО и т.д.)

2 – условное обозначение – само имя, под кот выступает предприниматель в обороте.

Правила по конструированию фирмы касаются усл обозначения.

Пр регулирование

- во всех странах строится на основании нескольких принципов:

1 – принцип исключительности фирмы – лицо, обладающее фирм наименованием – коммерсант, вправе запретить всем др лицам использовать аналогичное или сходное фирменное наименование – м запретить или исключить

Как правило, аналогичность или сходность мб выявлена на стадии регистрации – есть реестр тех субъектов, кот в опред местности действуют, они м представить, что уже есть такое имя и регистрироваться вам под ним не стоить – но не всегда это можно выявить – оспаривание – только в суд порядке.

Фирм наименование – явл одним из объектов промышленной собственности наряду с патентами и товарными знаками, а промышленная соб-ть входит в инт соб-ть. Все объекты пром соб-ти и все соотв права носят территориальный хар-р – он есть у патентов, у тов знаков и фирм наименований.

Отсюда при регистрации не фирм наименований.

Парижская конвенция по охране пром соб-ти 1890г. (Россия в ней также участвует) – согласно ей фирм наименования не подлежат регистрации – это имя коммерсанта – оно регистрируется вместе в коммерсантом.

Можно исключить- но в пределах опред тер-рии.

2 - принцип публичности фирмы или общеизвестности – право на фирму возникает с момента начала пользования этим именем даже, если под этим именем не было зарегистрировано торг тов-во или инд.коммерсант – отсюда возникает право «преждепользования» - если к-л коммерсант или торг тов-во будет доказывать факт начала использования имени – никто др не сможет пользоваться им или зарег его – считается общепризнанным, что тот или иной субъект действует под этим именем

3 – принцип неотчуждаемости – фирм наименование отдельно от наименования вообще неотчуждаемо –это имя, а имя как известно не продается; есть некот исключения – ФРГ – в отношении предприятий, кот передаются по наследству.

По вопросу о построении или конструировании фирм наименований страны делятся на 2 группы:

Принцип истинности фирмы

Принцип свободы фирмы

Франция, ФРГ, Швейцария – страны конт Европы - условное обозначение фирм наименования д соотв гр имени коммерсанта - если фамилия явл распространенной – то можно включать одно/два имени - для полных товариществ – обязательно включение ФИ всех участников, либо нескольких – но с указанием на то, что есть и др. - для личных перс товариществ – этот принцип применяется. Исключения: при отчуждении самого торг предприятия – возможно ли сохранение имени – кот уже не будет соотв гр фамилии нового собственника – можно в случае наследования, дарения – сохранять старое фирм наименование – хотя принцип и будет несколько нарушаться; в случае если предприятие, полученное по наследству, в дальнейшем будет продаваться (например, небольшой винодельческий завод) -снова встает вопрос о возможности сохранения – нужно разрешение наследников – кот дб сообщено в торг реестр создание фирм наименований в отношении некот торг товариществ, кот не явл персональными (АО, ООО) – этот принцип вообще не применим – они не дб иметь в своем наименовании гр ФИ учредителей – всегда будет указание на форму (АО, ТО) – а само обозначение будет подчиняться принципу свободы фирмы допускается делать сокращения в фирм наименования – для тех торг товариществ, кот строятся по принципу перс товариществ – с указанием на то, что есть и др (Штульц и компания).

Англия, США, Япония и в странах конт Европы для АО, ТОО - название мб любым – словестным, цифровым, буквенным – но такое любое наименование не д нарушать принципа исключительности фирмы – не дб сходным до степени смешения с уже существующими фирм наименованиями - принцип ограничен не только сходностью до степени смешения: Англия – не м присутствовать в фирм наименования указания на такие слова как «британский» - если коммерсант не действует в общенац масштабе; - мораль и нравственность; ссылки на наименования межд орг, гос-в, тер образований - т.е. принцип имеет опред ограничения - в США нет общефед зак-ва, в каждом штате действуют опред законы в отношении фирм наименований – требования выдвигаются только применительно к корпусу фирм наименования.

Одной из обязанностей коммерсанта явл его обязанность вести торг отчетность или торг книги. Без точного и правильного ведения невозможна проверка его д-ти.

Конт пр система – обязанность возложена на всех коммерсантов (инд и коллективных).

Англо-амер система права – только на компании и корпорации – законодательство в отношении партнерств и ИП не требует ведения торг книг – но отчетность все равно требует для налоговых органов поэтому ведется фактически, но санкции нет.

Понятие и виды торг книг

Как правило, таких книг бывает две:

Журнальная книга или журнал- отражаются текущие операции – отражаются текущие сделки – на них строится вся осн отчетность.

Инвентарная книга – указывается состав имущества предпринимателя в зависимости от природы имущества (движ и недв), способа оценки и разнесения имущества по статьям баланса – актива и пассива.

Помимо книг есть текущая коммерческая переписка – иначе оформляется, не требуется спец ведения.

Торг книги явл средством доказывания в торг судах – с их помощью доказываются те или иные факты –для того, чтобы они служили док-м они д вестись правильно – там не дб подчисток/помарок – они д вестись последовательно – дб пронумерованы и прошнурованы и как правило, еще скреплены печатью на обратной стороны – на бумажном носителе.

Будучи коммерч тайной – она представляется только в той части, кот касается торг операции

понятие предпр

коммерсанты (индив и коллектив) осущ свою деятть поср-вом предприятия (1 или нескольких). в юр науке- несколько понятий, они сходятся к тому чтобы объяснить существование П либо в кач-ве суб-та права либо в качестве объекта права. в основном совр зак-во ЗС (как и российское) считает предприятие объектом права. то есть совокупностью имущ прав и отгношений на которые направлены действия коммерсанта (суб-та права). само понятие П (enterprice) появилось в 18 веке, конце его именно, во франции еще до революции. но в основном после революции когда в революц декретах появились упоминания о правах и свободах человека и тд.

ФрТП начиная с конца 18 – нач 19 века применительно к торг П. знает наравне с понятием П. также торговые фонды (фонд дю коммэрс). и ныне действующий ТК 2000 года рассматривает ТоргФ как особый объект права и отличает его от понятия предприятие.

ст.141-5 раздела L определяет ТФ как совокупность фирменного наименования, коммерч обозначения, клиентуры, права аренды помещения для предприятия, то есть ту часть имущества предприятия, которая не включает в себя движимое и недвиж им-во, долги и требования. эта любопытная фигура присутствует и в праве италии, и в некот др романских странах в ТП. и используемые для того чтобы обозначить некот совокупность им-ва использ в промышл (?пропустила маленько) деятельности (фирм наимен, коммерч обозн)

при этом используется и понятие Предприятие. и в ТК, и в др актах.

в СССР предприятия считались все суб-тами права, тк были государственными.

в ЗС – давно возник вопрос «а что есть предприятие?». можно сказать что предприятие заключает сделки, но на самом деле это объект, совокупность им-ва.

в некот отраслях (конкурентное право, антимоноп зак-во, - там и УП, и АП, и процесс право – комплексные отрасли) там понятие предприятие используется как понятие «субъекта». напр нельзя соглашения по типу сговора м-у предприятиями. вывод: если ТП подходит как к объекту, то в др отраслях используется как субъект

такая особенность больше св-на праву континент стран.

в англо-америк праве таких проблем нет тк понетие П – good will т.е. доброе имя, репутация. но в антимоноп зак-ве (конкурентном праве) понятие enterprice – используется как субъект.

рассмотрим состав им-ва П. если это объект права то в нем должны быть имущественные части. к ним отнсится:

• им-во (движ/недвиж)

• права требования и долги

• объекты промышленной собственности

  • к ним относят также и элементы им-ва предприятий которые называются «бестелесные элементы»

им-во движ и недв

• недв- здания , строения, сооружение. оборудование – в зависимлсти от цели исп-я и в зависимости от того собственность это коммерсанта или если в аренде (+ также зем участки):

NB! субъект (коммерсант – индив, коллективный)

• если оборудование будет в совокупности зданий также в собственности коммерсанта – то недвиж

• а если здание арендуется, а оборудование – в собственности коммерсанта – то будет считаться движимым

• движ

  • сырье

  • ден масса в кассе

  • счета в банках

  • полуфабрикаты на складах

• права треб-я / долги

  • фактически отношения м-у предпринимателями отражаются в торг книгах ()инвентарной прежде всего, кассовой книге предприятия)

• промыш соб-ть

  • патенты, ТЗ , знаки обсл-я, указание происхождения товара (которые регистрируются предпринимателем, но относятся к предприятию и числятся за ним)

можно делить им-во на телесное и бестелесное (патент, ТЗ и тд). но помимо этих защищаемых есть и иные бестелесные:

• клиентура (клиентела). это – свойство предприятия. это не клиенты, а деловые отношения, связи. клиентела – деловые связи того или иного предприятия, коммерсанта который действует от него. при оценке стоимости П как комплекса учитывается его клиентура которая составляет значит часть стоимости предпр-я.

  • кафе продается. учитывается – какая посещаемость?

  • при отчуждении предприятия обяъанность собственника также – продать эти деловые отношения. то есть октазаться от них. поэтому по договору в опр срока (5 лет) не открывать аналогичного предприятия в этой же местности и в аналогичной сфере деятельности (чтоб к нему все люди не убежали по привычке)

• шансы = good will – репутация. возможности дальнейшего роста, развития. возможность получения прибылей изза выгодного положения на рынке или какой то территории.

  • клиентов опред количество. каковы перспективы роста? напр метро строят рядом, стадион – то увеличится количество. на момент оценки предприятия (когда узнают о перспективах строительства)

• коммерч обозначение (ВЫВЕСКА называется в конт праве). средства индивидуализации. защищается иначе чем ТЗ. но защиту имеет. может не совпадать с фирм наименованием, с ТЗ, а быть отдельным объектом охраны.

Фонд дю Коммэрс

в них входит только бестелесное им-во. но с т.з. практики это понятие важно в ТП франции для того чтобы предприятие чувствовало себя стабильно на рынке. в состав ФдК входит право на возобновление договора аренды помещения под предприятие.это значит, что в случае отчуждения здания/строения коммерсант которое арендует – право на возобновление договора сохраняется и новый собственник обязан продлить. если не продлевает – то на него все убытки и расходы по перемещению предприятия в другое помещения, по перевозу/переезду и иные расходы и убытки.

кто имеет право на возобновление договора? (право на ФдК)

• субъект дБ зарегенный коммерсант, нахлодящийся в торг реестре

• 3 года пользовался за свой счет и своего имени и непрерывно этим им-вом

• только французские граждане (не иностранцы!)

Предприятие продать можно, поэтому оно – объект

США

есть положения о комплексном отчуждении. оно касается продажи/покупки именно предприятий. отчуждение большей части оборудования, товаров, инфх матер ценностей, запасов предприятия в ходе обычного ведения дел.

ЕТк прямо не говорит, что тако П. он укпазывает что можно комплексно произвести отчуждение опр элементов которые по сути составляют в совокупности Предприятие в ходе обычного ведения дел. значит предприятие – объект.

¹

ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО И ПОСР-ВО в ГТП

для ведения предпр деят-ти, осущ-я разных торг операций недостаточно совершения их самим коммерсантом. требуется предоставление полномочий и иным лицам.

общее понятие:

Пр-во – отношения, в силу которого 1 лицо (представитель) совершает юрид и фактич действия от имени др лица и правовые последствия этих действий, если они совершены в пределах предоставленных полномочий, возникают для представляемого.

Законное	Договорное
Указывается прямо в законе. родителями несовершеннол детей опекунами – подопечных	В торг праве именно договорное пр-во (там законного быть не может)

в ТП договорное осущ-ся служащими предприятия, различног рода агентами и торговыми полномочиями.

во всех системах права – прямое и косвенное представительство.

• прямое – такое, при котором представитель действует от имени представляемого

• косвенное – при котором представитель действует от собств имени но в интересах представляемого.

с т.з. договорного права в странах конт европы прямое представительство осуществляется на основе договора поручения, косвенное – на основе договора комиссии.

в англоамерик системе – нет договора поручения и комиссии. все прдест-во (и прямое и косв) на основе АГЕНТСКОГО договора.

в современном ТП есть неск-ко видов торг представительства.

1. торг предст-во осуществляемое служащими предприятия.

2. п-во разл рода представителями и агентами

3. уполномоченными (не во всех системах права)

целью ТПр-ва – осущ-е торг сделок от имени и за счет представляемого (индив и коллект коммерсантов).

в отл от торг предст-ва, торговое посредничество (которое также торг правом регулируется) имеет другую цель. цель – способствовать совершению торг сделок субъектами торг права. то есть содействие в обнаружении контрагента, ведение переговоров, составление самого договора, способствование заключению самой сделки. посредник – НЕ представитель, только способствует осущ-ю торг сделок. во всех системах права есть спец терминология

• ФРГ – «маклер»

• Фр – «куртье»

• англо-америк – «брокер»

посредник обычно представляет интересы обеих сторон, хотя к нему может и 1 из сторон обратиьтся с просьбой найти контрагента и способствовать заклбючению. но он – не действует от имени и за счет, лишь промежут звено м-у сторонами.

ему будет выплачиваться % от сделки (или обеими сторонами, или той которая обратилась)

ГТУ параграф 99 – при отсутствии соглашения об ином или в отсутствие торг обыкновения посредник вправе требовать от каждой стороны половину полагающегося ему вознаграждения.

в 90е когда обсуждали как назвать людей на бирже (у нас) – как их назвать? маклеры или брокеры? (куртье как то сразу не пошло). до революции маклеры были, а после – имел негативную коннотацию. надо было к маклеру чтоб квартиру обменял. по сути они и есть посредники – брокер фактически способствует заключению сделок через биржу.

торг предст-во осуществляемое служащими.

оперативную рабвоту на предприятии ведут служащие. они и являются представителями при заключении торг сделки.

но служащие предприятия – как так? П – это же объект?.

• наемные служащие.

  • высшие руководители тоже представляют интересы П на основе устава или договора предприятия. их полномочия указаны в уставе и они могут без доверенности . тогда полномочия их подтверждаются наличием устава, перечисленными там полномочиями, решениями о назначении их на должность (решение общего собравния или например совета директоров) и приказом о вступлении в должность. тут не надо довер-ти.

  • для других служащих – надо довер. либо они могут не все сделки от имени, а только те из них которые входят в круг их обязанностей

  • кладовщик на складе. (принятие товаров + выдача). он совершает не юридич, а фактич действия. другие – не может. круг его об-тей – в должностных инструкциях. в основе – трудовой договор.

  • кстати у высших долж лиц предприятия тоже есть ТД, но они действуют и по особому положению на основании устава.

  • для всех иных требуется опред доверенность.

объем представляемых полномочий мб широкий, узкий, а может и не быть полномочий у служащих (уборщица не действует от имени предприятия, хотя служащая). есть самый широкий:

• герм, швейц и австрия (немецкая система права) – «прокурист». самый широкий. действует per prokura. это представитель именно в немецкой СП. в романской и англоамерик нет их. должно быть зарегено в торг реестре и только тогда будет считаться прокуристом. это мб 1 лицо, имеющее широкие полн-я. это мб неск-ко чел, они тогда должны совместно все подписывать от имени предприятия.

• может совершать все сделки кроме тех которые свойственны собственнику

  • не может написать годовой отчет

  • не может совершить отчуждение предприятия. ему на это нужна особая доверенность. в принципе может продать если она есть, но тогда теряет статус прокуриста.

еще 1 представитель служащий особого рода – разъездные агенты (комивояжЕры). это служащие которые размещают заказы для предприятия вне места нахождения предприятия, рекамы продукции, нахождение новой клиентуры вне места нах-я предприятия. особенность – они не находятся в МН предприятия, получают командировочные на разъезды (команд расходы), не имеют право на получение денеэных ср-в (векселей, чеков также). они могут только заключять сделки от имени предприятия – размещение заказа. иногда ограничения – могут только предварит договоры заключать только.

торговые агенты. сейчас во всех системах ТП помимо служащих есть торг агенты. сам термин – англоамериканский. «самостоятельные торговые деятели».

• ФТК 2000 – ст L 134-1: торговым агентом признается лицо которое не являясь служащим постоянно и независимо в виде промысла занимается заключением торговых сделок от имени и за счет коммерсантов, торг предприятий или др торг агентов. (нелогично: коммерсант – и тут же предприятие.)

• ФРГ – закон о торговых представителях. самостоятельным предпринимателем по закону считается тот кто свободно может осущ-ть своб деятельность, в тч совершать торг сделки для других предпринимателей.

самостоятельность торг агентов в том что они имеют собственное коммерч заведение (фирму, помещение и тд) и получают не зарплату как служащие торг предприятия, а доход в виде % отчислений от заключаемых торг сделок или твердую сумму от заключения 1 сделки.

если не указана сумма отчисления торг агенту – то разумная суммаю

• англия/США. агентский договор. 1 сторона агент, 2 – принципал. АД охватывает и прямое и косвенное. то есть агент может и от собств имени, и от имени принципала, но всегда за счт принципала.

  • с тз ТП в англ и США есть неск-ко видов торг агентов.

    • 1 – консигнационный агент («фактор»). самые широкие полномочия. это агент которму передаются товары для продажи. у него – право на продажу товаров, они находятся в его владении. значит может удерживать.

      • 1889 год (ГБ) «закон о факторах». больше нет законах о других агентах, они – регулируются практикой

    • 2 – дель кредере. это ТА, который за доп вознаграждение (достаточно высокое) гарантирует принципалу поступление покупной цены от покупателя. сможет он продать или не сможет – в любом случае.

      • они есть и в конт праве.

    • 3 – брокер. в англооамерик. лицо способствующее закл-ю торг операций. посредник

    • 4 – агент с исключительными правами. фигура наглийского правА, хотя и перекочевал в ром-герм. это представитель у которого есть исключит право действия от имени представляемого на опред территории или в отнош опр рода товаров/работ/услуг. никакому другому представителю коммерсант не может передать рпаво действовать от его имени и за его счет.

    • 5 – аукционисты. им передаются права реализации товаров на аукционах, по правилах, существующим для проведения аукционов.

1Е.А. Флейшиц (1924)